КОММЕНТАРИИ

1              МиллъДж.-С. Утилитаризм / Пер. с англ. А. Н. Неведомского. СПб., 1866—1869.

2              Конт Огюст (1798—1857), французский философ, социолог, методолог науки. Осно­

ватель позитивизма. Основной труд «Курс позитивной философии» (1830—1842), считается

основателем социологии, которую он поставил в один ряд с фундаментальными науками;

ученый создал эволюционную теорию социального развития, социальной статики и социаль­

ной динамики, систему принципов и законов социологии.

3 Миллъ Дж.-Ст. (1806—1873), английский философ-позитивист, экономист и обще­ственный деятель. Основные идеи изложены в трудах: «Система логики силлогической и индуктивной» (1843); «Основанияполитической экономии» (1848); «Утилитаризм» (1863); Спенсер Г. (1820—1903), английский философ и социолог, отстаивал идею всеобщей эволю­ции, которая трактовалась им как единый (всеобщий) принцип всей реальности — природы и общества; основоположник органической школы в социологии. Сочинения: «Система синте­тической философии» (1862—1896), «Социология как предмет изучения» (1903); 7эйлорЗ.-£. (1832—1917), английский историк первобытной культуры, этнограф. Основные труды: «До­исторический быт человека и начало цивилизации» (1868); «Введение к изучению человека и цивилизации: Антропология» (рус. изд. 1924); «Первобытная культура» (рус. изд. 1989).

4 С. А. Муромцев отстаивает объективно-научный метод в исследовании соци­альных явлений, полагая, что ученый должен выявлять и изучать сравнительно посто­янные отношения (законы, закономерности), в которых находятся изучаемые явления. В этом отношении он выступает последовательным сторонником научной методологии, получившей в социологии название классического метода (научной стратегии), разра­ботанного О. Контом, Г. Спенсером, Э. Дюркгеймом и др. Основным принципом тако­го метода является допущение, что возникновение, функционирование и развитие соци­альных явлений подчиняется общим для всей действительности закономерностям. Изучая такие закономерности, ученый добывает объективное знание, что и является важней­шим критерием научности. Объективность также означает, что объект исследования четко отделен от исследователя, является для него внешним социальным фактом, кото­рый описывается нейтральным языком, т. е. независимо от отношения к нему исследо­вателя и имеющихся на этот счет метафизических спекуляций; разные исследователи одного и того же социального объекта должны получить одинаковые результаты.

С. А. Муромцев пытается использовать возможности такого метода, применитель­но к изучению права, правовых явлений, полагая, что они в полной мере могут быть реализованы гражданским правоведением.

Одновременно с этой научной стратегией в социологии разработан понимающий метод (метод понимающей социологии), установки которого прямо противоположны рассмотрен­ным выше. Его творцами были М. Вебер (1864—1920), Г. Зиммель (1858—1918) и другие ученые. Этот метод исходит из того, что из научного мировоззрения должны быть устранены все представления относительно объективности знания. Социальная реальность не схожа с естественной природой тем, что люди всегда вкладывают определенный смысл в свои действия, точнее, подчиняют последние определенной логике, в том числе и логике здравого смысла, поэтому человеческие действия, в отличие от перемещения физических тел или химических

219

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Комментарии

реакций, надо прежде всего понять, а не объяснять. Ученый должен знать, что в основе интел­лектуальной деятельности лежит постоянное соотнесение различных эмпирических данных, событий, фактов с общечеловеческими ценностями и мотивирование своих поступков. Именно это и задает, считал М. Вебер, общее направление человеческому мышлению.

Сам факт существования двух, в значительной степени полярных методов (методологий) можно оценивать по-разному, однако было бы совершенно неверным рассматривать их как взаимоисключающие. Сегодня становится все более очевидным, что при всех достоинствах того и другого метода применение только одного из них при изучении социальных явлений не позволит проследить в достаточной степени роль самих людей (их объединений) в возникно­вении, функционировании, развитии, изменении, исчезновении социальных явлений.

Характер суждений Муромцева, его основных выводов позволяет заключить, что, бу­дучи убежденным приверженцем классического метода, ученый был знаком и использовал возможности понимающего метода. В частности, ученый полгал, что отношение (юриди­ческое) неотделимо от своих субъектов. В случае отпадения одной из сторон правового отношения, последнее прекращается, не может быть реализовано, даже в случае возвраще­ния стороны правового отношения, возникшее отношение есть новое правовое отношение, а не восстановившееся прежнее (см., в частности, § 25 настоящего сочинения).

5              Гальвани Луиджи (1777—1851), итальянский анатом и физиолог, один из основа­

телей учения об электричестве, основоположник электрофизиологии; Эрстед Ханс-

Кристиан (1777—1851), датский физик, один из основателей электродинамики и элек­

тротехники; важнейшая заслуга — установление связи между электрическими и

магнитными явлениями в опытах.

6              Савиньи Фридрих-Карл (von Savigny, 1779—1861), немецкий ученый правовед,

общепризнанный глава исторической школы права. Общая для всей школы идея сво­

дится к тому, что право не является продуктом случая или произвольной воли (в том

числе и монаршей), оно результат спонтанного развития в недрах нации. Возникая од­

новременно с народом, право с самого зарождения приобретает характер, присущий

лишь этому народу. Общие убеждения народа объединяют его в единое целое, поэтому

право исключает случайный фактор или произвольное происхождение, в силу чего

право не сотворяется, а обнаруживается. Право черпает свою силу из народного духа,

отражая особенности языка, материальной жизни. Дух народа обнаруживает себя в

праве этого народа, а право является проявлением национального характера. Право,

согласно Савиньи, не обладает универсальным действием. Юридические институты

нужно изучать в контексте их конкретного времени и места, а не с точки зрения всеоб­

щих (абсолютных) принципов. Основные идеи изложены в трудах: «Das Recht des

Besitzes» (1803); «Vom Beruf unserer Zeit fur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft»

(1814); «Geschichte des rom. Rechts Im Mittelalter» (1834-1851); «System, des heutigen

rom. Rechts» (1840-1847); «Das Obligationenrecht» (1851-1853, рус. пер.1876).

7              Пухта Георг-Фридрих (Puchta, 1798—1846) — немецкий юрист, представитель

исторической школы права, связывал возникновение права с возникновением народов. Пух­

та полагал, что источником права является народный дух, право основано не на разуме, а на

свободе, т. е. без признания свободы как возможности выбора существование права невоз­

можно. Соч.: «Civilistische Abhandlungen» (1823); «Das Gewohnheitsrecht» (1828—1837);

«Lehrbuch der Padekten» (1838); «Vorlesungen ьЬег das heutige njmische Recht» (1849).

Рус. изд.: «История римского права» (1864); «Курс римского гражданского права» (1874).

8              Иеринг Рудольф фон (lhering, 1818—1892), немецкий ученый-правовед. Считал, что

всякое правоположение добывается путем столкновений разных интересов, таким образом

право есть не сумма идей, а живая сила, часть жизни общества. Подчеркивая важную роль

интересов в развитии права, Иеринг считал, что право существует для обеспечения условий

общественной жизни. Условия общественной жизни в их связи с правом Иеринг делил на три

вида: внеправовые условия общественной жизни принадлежат к природе и предоставляются

220

человеку благодаря его усилиям или без всяких усилий с его стороны; смешанно-правовые условия принадлежат к сфере человеческой деятельности и включают сохранение жизни, воспроизводство, труд, торговлю. Обеспечение этих условий зависит не от права, а от приро­ды, и закон приходит здесь на помощь только в исключительных случаях, когда существует угроза их действию; правовые условия зависят исключительно от правовых предписаний, например, требование уплаты долга или налогов. Соч.: «Geist des njmischen Rechts auf den verschiedenen Stufen seiner Entwicklung» (1852—1854); «Der Kampf urn's Recht» (1872, рус. пер. «Борьба за право» 1874); «Der Zweckim Recht» (1877—1883, рус. изд. 1881 «Цельв праве»); «Scherz und Ernst in der Jurisprudenz» (1884).

9              Цитата из кн.: Иеринг Р. Борьба за право. М., 1874.

10            Возможно, Муромцев имеет здесь в виду то, что Савиньи несколько преувели­

чивал влияние римского права на другие правовые системы, а главное, изучал его изоли­

рованно от индоевропейских правовых систем. Развитие этнологии позволило ученым,

в частности уже Иерингу, рассматривать римское право в связи с ними.

11            Уэвеллъ (Whewell, Юэлль) Вильям (1794—1866), выдающийся английский уче­

ный — математик и философ. Основные труды: «An elementary treatise on Mechanics»

(1819), «Astronomy and gener. physics in reference to natural theology» (1834), «History of the

inductive Sciences» (1837, рус. пер.), «Philosophy of the inductive Sciences» (1840), «History

of the Scientific Ideas» (1858—1861), «Lectures on the History of moral Philosophy in England»

(1852), «Lectures on systematic Morality» (1846). Цитату разыскать не удалось.

12            Бэн Александр (Bain, 1818—1903), шотландский философ и естествоиспытатель,

выдающийся представитель новейшего английского эмпиризма. В своих исследованиях в

области психологии и логики он опирается на точное изучение естественных наук; пытался

выяснить характер неразрывной связи между психическими явлениями и физиологическими

процессами. Соч.: «Mind and Body» (1873, в рус. пер. «Душа и тело», 1881). С. А. Муром­

цев цитирует «Логику» («Logic») Бэна (1870), которая является классическим произведе­

нием, заключающим в себе в том числе учение о специальных методах каждой науки. В рус­

ском переводе VII и VIII главы книги V под названием «Логика общественных наук» (были

опубликованы в 1882 в «Юридическом Вестнике», № 6).

13            Виндшейд Бернгард (Windscheid, 1817—1892), немецкий теоретик гражданского

права, представитель юридического позитивизма. Развивал взгляд на право как на тво­

рение власти, полагал властную принудительность права его отличительным при­

знаком. В области методологии придерживался формально-логических и юридико-

догматических методов, отстаивал «чистоту» предмета правоведения, «очищения» его

от общественных отношений, считал необходимым освободить юриспруденцию от «ме­

тафизических» положений о природе, сущности и др. Основное произведение — «Учеб­

ник пандектного права» (1862—1870).

14            Datio in solutum —предложение вещи взамен той, которая представляла собой пред­

мет долга, например, земельного участка взамен денег и наоборот; легат — безвозмездное

завещательное распоряжение о выдаче наследником известных сумм или вещей кому-либо,

т. е. преемство в отдельных правах наследодателя через установленного наследника.

15            Лабеон Марк Антистий (Labeo, ок. 50 — 18 г. до н. э.), основатель римской школы

юристов. От Лабеона ведет начало школа права, получившая название по имени его ближай­

шего ученика Прокула — прокулианцы. Основные труды: «De jure "pontih'cio"», «AdXII

tab. commentarii», «Ad praetoris aedictum».

16            Яволен Приск (Iavolenus Priscus), I в. н. э. Осн. соч.: «Epistulae», «Libri ex Cassio».

17            Сабин Мазурий (Masurius Sabinius) (годы рождения и смерти неизвестны), римский

юрист1 в. н. э. Основные сочинения: «Adedictumaediliumcurulium», «Jus civile»; Кассий Гай

Лонгин (Cassius Longinius) (? —69/70 н. э.). Основные труды: «Libri», «Juris civilis».

18            Прокул (Proculus) (годы рождения и смерти неизвестны), римский юрист середи­

ны I в. н. э., видный представитель правовой школы которая в послеклассический период

получила его имя, ему принадлежит труд «Epistolae» и другие, не известные по названиям.

221

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права,

Комментарии

19 Гай (Gaius) (годы рождения и смерти неизвестны), римский юрист II в., представи­тель так называемой сабинианской школы. Его основное произведение — институ­ции — представляет собой классическое изложение римского права по отдельным инсти­тутам.

20 Суперфиицс (superficies) — право на строение, возведение на чужом земельном участке. Сдавший землю получал право на продолжительное или даже бессрочное пользование участком за известную плату (solarium). Вначале договор сдачи земли под постройку был выделен из обыкно­венных краткосрочных договоров, и съемщику (суперфициарию) были предоставлены особые средства зашиты. Вследствие этого суперфицис из личного Г1равапревраггился в вегцдюеессбое право пользования чужой вещью (так как земля и постройки считались собственностью хозяина).

21            Эмфитевзис (emphytevsis) бессрочный контракт по поводу земли, которая раздавалась

арендаторам в наем, позднее — контракт особого рода, не являющийся ни наймом, ни прода­

жей и не допускающий снижения арендной платы (например, в случае неурожая). Юстиниан

установил, что в случае неуплаты ежегодного оброка в течение трех лет хозяин имеет право

отнять участок у владельца, а в случае продажи эмфитевтой своего права хозяин имеет право

преимущественной покупки или право на пошлину в размере 2 % продажной цены.

22            Solutio — простой платеж, передача вещи, погашение обязательства без совершения

какого-либо формального акта; compensatio (отлат. «уравновешивание») — зачет, взаимное

удовлетворение (погашение) требований одних и тех же лиц, судебный (договорной) зачет.

23            Acceptilatio — формальный акт погашения обязательства, платежа или долга.

24            Litis contestatio — букв, засвидельствование спора.

25            furamentum in jure — клятва, присяга, которая приносится в суде.

26            Novatio — букв.: обновление, способ погашения обязательства путем замены

старого обязательства на новое.

27            Res judicata — приговор судьи.

28            Capitis deminutio — полная или частичная утрата caput, т. е. одного из статусов

римского гражданина, утрата правоспособности.

29            Mora — просрочка (должника или кредитора).

30            Padum de поп petendo — специальное соглашение о полном или частичном проще­

нии долга, один из способов погашения обязательств.

31            Confusion — букв.: смешивание вещей, один из способов установления общей соб­

ственности и погашения обязательств.

32            МилльДж.-Ст. «Система логики силлогической и индуктивной», 1843.

33            Архонты — высшие должностные лица в древней Греции, избирались ареопагом. В Афи­

нах ок. середины VII в. до н. э. коллегия архонтов состояла из 9 лиц; Понтифики — в Древ­

нем Риме члены одной из важнейших жреческих коллегий; число их менялось с 3 до 15.

Военное предводительство, жреческие функции и некоторые другие полномочия принадле­

жали избираемому собранием курий великому понтифику (pontifex maximus).

34            Bain, «Logic», 1870.

35            A finium regundorum — букв.: иск об установлении границ между земельными

участками.

36            Тренделенбург Фридрих-Адольф (Trendelenburg, 1802—1872), немецкий философ-

идеалист; основной труд «Логические исследования» (1870, рус. пер. 1868), социологиче­

ские воззрения изложил в сочинениях: «Historische Beitrage zur Philosophic» (1846—1867),

«Naturrecht auf dem Grunde der Ethik» (2-е изд., 1868); Сталь-Гольштейн Анна Луиза

Жермена де (1766—1817), французская писательница, теоретик литературы, публицист.

В книге «О литературе, рассматриваемой в связи с общественными установлениями» (опуб­

ликована в 1800 г.) прослеживала социальную природу не только литературных произведе­

ний, но и общественных установлений; Пост Альберт Герман (Post, 1839—1895) — не­

мецкий антрополог и историк, исследователь первобытной культуры. Его труды посвящены

сравнительному изучению права у всех народов, преимущественно нецивилизованных.

222

Сочинения: «Der Ursprung des Rechts» (1875), «Studien zur Entwickelangsgeschichte des Familienrechts» (1890), «Grundriss der ethnologischen Jurisprudenz» (1894—1895).

37            Onusprobandi — букв.: бремя доказывания.

38            Fidudae causa (fiducia) — манципация модифицированная (фидуциарная): вещь

передавалась приобретателю, но последний владел ею лишь для известной цели (напри­

мер, в виде залога для обеспечения долга или обязательства) и при наступлении преду­

смотренных соглашением условий должен был вернуть ее (remancipatio). Если дове­

ренное лицо (фидуциарий) этого не делал, доверитель (фидуциант) мог приобрести

вещь по давности, провладев ею в течение года.

39            Dolus — обман при сделке; cupla (лат.) — неосторожная вина, неумышленная

провиннность.

40            «Naturrecht auf dem Grunde der Ethik», 1868.

41            Ульпиан Домиций (Ulpianus Domitius, год рождения неизвестен — ум. 228) — рим­

ский юрист, оставил огромное литературное наследие, отрывки из его трудов составляют почти

V Дигест Юстиниана. Главные труды — 83 книги комментария «Ad Ediictum», «Ad Sabinum».

42            МиллъДж.-Ст. «Система логики силлогической и индуктивной», 1843.

43            Букв.: что служит интересам государства, то служит интересам частных лиц.

44            Гермогениан (Hermogenianus), римский юрист IV в. н. э. Автор «Juris epitome».

Ему приписывают составление Гермогенианова кодекса, сборника законов IV в., букв,

перевод цитаты: все права созданы для людей.

45            Кавелин Константин Дмитриевич (1818—1885), русский историк, правовед, социо­

лог и общественный деятель. Наряду с Б. Н. Чичериным стал основателем государственной

школы. Общие вопросы истории освещал через призму правовых отношений, придавая

своему изложению остро политический смысл. Основные труды: «Взгляд на юридический

быт Древней России» (1847), «Краткий взгляд на русскую историю» (1887), «Мысли и

заметки о русской истории» (1866).

46            Папиниан Эмилий (Papinianus, ок. 150-212), римский юрист. Соч.: «Quaestiones»

в 37 книгах и «Responsa»B 19 книгах — вершина в развитии древнеримской юриспруденции;

букв.: завещательная правоспособность устанавливается не частными лицами, а государ­

ством.

47            Павел Юлий (годы рождения и смерти неизвестны), римский юрист III в. Автор

многочисленных работ по различным вопросам права, наиболее крупные из них: «Ком­

ментарий к преторскому эдикту» и «Тракт о гражданском праве». Rei publicae interest

mulieres dotes salvas habere, propter quas nubere pussunt (Dig. 23. 3 fr. 2 — для государ­

ства важно, чтобы женщина обладала неприкосновенным приданым, ввиду (наличия)

которого они могут вступать в брак). И в другом месте: publice enim expedit suprema

hominum judiciaexitum habere (Dig. 29. 3 fr. 5. — Ведь всем полезно, чтобы последняя

воля людей, выраженная в завещании, имела результат.)

48            Надо полагать, что мы не можем совершать те действия, которые нарушают наше

благочестие, гражданскую честь, стыдливость, и, как мы скажем в общем, происходят

вопреки добрым нравам.

49            Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства;

частное — которое относится к пользе отдельных лиц. Что служит интересам государ­

ства, то служит интересам частных лиц.

50            МиллъДж.-Ст. «Система логики силлогической и индуктивной», 1843.

51            Тон А. — немецкий правовед второй половины XVIII — начала XIX в. Основ­

ное сочинение «Правовые нормы и субъективное право» (1878); Гамбаров Юрий Сте­

панович (1850—1926), русский юрист, специалист по теории права, сторонник сравни­

тельно-исторического метода изучения права. Главные труды: «Гражданское право.

Вещное право» (1898); «Право в его основных моментах» (1899); «Свобода и ее гаран­

тии» (1910); «Курс гражданского права» (1911).

223

С. Л. Муромцев  Определение и основное разделение права

52            Interdictum de liberis exhibendis — интердикт (преторский), которым регулиро­

вался спор между двумя лицами, претендующими на отцовскую власть (patria potestas)

по отношению к одному и тому же человеку, т. е. спор о праве patria potestas.

53            A. utilis de libero corrupto — иски магистратского и гонорарного права, основан­

ные на корректировании предписаний закона, когда строгое и буквальное применение

jus civile не соответствовало новым обстоятельствам.

54            Agnatio — форма единства (родства) в семье, которое создавалось не на основе

кровной связи, а единством власти главы семьи. Каждый, кто поступал под эту власть,

становился членом семьи (юридически), кто выходил из-под нее становился чужим

(юридически). Такое единство противопоставляется родству естественному, родству по

крови, которое называется cognatio.

55            Exeptio rei judicatae vulgaris — возражение (эксцепция) ответчика против требо­

ваний, выходящих за рамки уже вынесенного судьей решения.

56            МилльДж.-Ст. «Система логики силлогической и индуктивной», 1843.

57            Узуфруктуар — пользователь участка.

58            Унгер Иосиф (Unger, p. 1828 — год смерти неизвестен), австрийский обществен­

ный деятель и юрист, в 1871—1879 министр без портфеля, с 1881 президент имперского

суда. Соч.: «System des oesterreichischen allgemeinen Privatrechts» (1892).

59            Actio venditi — элемент равномерного двухстороннего договора (обязательства).

Каждая из сторон одновременно и непременно является и кредитором и должником.

Эта двусторонность выражается action tmpti (для покупателя) и action venditi (для

должника).

60            A. familiae erciscundae — иск о разделе семьей имущества, полученного по на­

следству (иск о разделе семьей наследственной массы).

61            Duplae stipulaiio — обещание продавца возместить покупателю удвоенную стоимость

вещи, если вещь будет отобрана (например, когда продавец не был собственником данной вещи).

62            Interdictum quod vi aut clam — распоряжение о восстановлении в прежнее состояние

или о возмещении вреда, направленное против того, кто, несмотря на запрет правомочного

лица, силой (vi) или тайно (clam) произведет на чужом участке какое-либо изменение,

которое угрожает интересам истца.

63            Actum tutelae — иск по поводу отношений опеки.

64            Quanti interment ejus de statu suo rursus non periclitari — насколько для него

представляло материальный интерес опять не подвергаться опасности (из-за тяжбы) по

поводу своего правового статуса.

65            Quia semper parentis interest filium servitutem non subire — поскольку всегда для

родителя важно, чтобы сын не подвергался состоянию рабства.