Раздел II. АВТОРСКОЕ ПРАВО
Статья 5. Сфера действия авторского права
1. Авторское право:
1) распространяется на произведения, обнародованные на территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;
2) распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);
3) распространяется на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
2. Произведение также считается впервые опубликованным в Российской Федерации, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за пределами Российской Федерации оно было опубликовано на территории Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
3. При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом.
4. Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется в отношении произведений, не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия авторского права и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим Законом срока действия авторского права.
При предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации срок действия авторского права на территории Российской Федерации не может превышать срок действия авторского права, установленный в стране происхождения произведения.
(п. 4 введен Федеральным законом от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
Комментарий к статье 5
1. Конституция Российской Федерации признает право на свободу во всех сферах творческой деятельности как неотъемлемое право человека, гарантированное общепризнанными нормами международного права. При этом Конституция Российской Федерации и принятые на ее основании законодательные акты не только гарантируют свободу творчества, но и охраняют права на его результаты. Признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Интеллектуальная собственность фиксирует права на нематериальные объекты и непосредственно не связана с правом собственности на материальный объект, в котором они выражены.
2. Авторское право распространяется на отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства. Смежные с авторскими права распространяются на права исполнителей - на исполнения и постановки (исполнительские права), права производителей фонограмм - на фонограммы (фонограммные права), права организаций эфирного вещания - на их передачи в эфир, права организаций кабельного вещания - на их передачи для всеобщего сведения.
3. За нарушение авторских и смежных прав может наступать гражданская, уголовная и административная ответственность. Обладатели исключительных авторских и смежных прав (авторы, исполнители и т.п.) вправе требовать от нарушителя: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; возмещения убытков, включая упущенную выгоду; взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков; выплаты компенсации.
Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.
4. Комментируемая статья определяет три критерия охраны произведений. Первый исходит из гражданства автора произведения, так называемый критерий гражданства, и в основе второго лежит определение места первого обнародования произведения, то есть критерий места первого обнародования. Немного обособленно стоит критерий, основанный на признании и охране авторского права, в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
5. Для наиболее полного понимания данной статьи необходимо обратиться к ст. ст. 8 и 27 Закона. По сути дела данные статьи закрепляют срок, в течение которого охраняется авторское право. Закон закрепляет положение, в соответствии с которым авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей. Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно. Автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану права авторства, права на имя и права на защиту своей репутации после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При отсутствии таких указаний охрана права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора после его смерти осуществляется его наследниками или специально уполномоченным органом Российской Федерации, который осуществляет такую охрану, если наследников нет или их авторское право прекратилось. Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов. Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 70 лет после его выпуска. В случае если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то срок охраны прав, предусмотренный настоящей статьей, начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. В случае если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, то срок охраны авторских прав, предусмотренный настоящей статьей, увеличивается на 4 года. Исчисление сроков, предусмотренных настоящей статьей, начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока.
6. Истечение срока действия авторского права на произведение означает их переход в общественное достояние, то есть с этого момента произведение переходит в разряд неохраняемых. Это означает, что произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должно соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора настоящего Закона. Правительством Российской Федерации могут устанавливаться случаи выплаты специальных отчислений за использование на территории Российской Федерации произведений, перешедших в общественное достояние. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе, и не могут превышать одного процента от прибыли, полученной за использование таких произведений.
7. В свете вышеизложенного хотелось бы обратиться к нововведению п. 4 данной статьи, который определяет, что предоставление на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется только в отношении произведений:
1) не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия авторского права;
2) не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного настоящим Законом срока действия авторского права. Из этого положения следует, что при решении вопроса о предоставлении охраны произведению на основании третьего критерия, а именно на основании международных договоров, следует обращаться к законодательству страны происхождения произведения и определять, не истек ли срок действия авторского права, установленный данным законодательством. Затем следует обратиться к нормам российского законодательства для решения аналогичного вопроса. Произведение подлежит охране, если оно не перешло в общественное достояние ни в стране происхождения произведения, ни в Российской Федерации.
В том случае, когда в соответствии с законодательством страны происхождения произведения срок действия авторского права истек, на территории Российской Федерации данный срок также считается истекшим, даже если законодательство Российской Федерации предусматривает более длительный срок защиты авторского права. Иными словами, при предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации срок действия авторского права на территории Российской Федерации не может превышать срок действия авторского права, установленный в стране происхождения произведения.
8. Итак, произведение охраняется на территории Российской Федерации, если оно отвечает хотя бы одному критерию, установленному в комментируемой статье, гражданства или места первого обнародования либо критерию охраны произведения в соответствии с международными договорами Российской Федерации. В этом случае под охрану попадают обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами Российской Федерации произведения, автором которых не является гражданин Российской Федерации.
При определении гражданства автора принимается во внимание то гражданство (подданство), которое автор имел на момент создания произведения, а если произведение было обнародовано - то на момент обнародования произведения.
Изменение автором гражданства впоследствии не влияет на правовой статус произведения.
9. В случае когда произведение создано двумя и более лицами, хотя бы одно из которых является гражданином Российской Федерации, то оно подлежит охране на территории Российской Федерации. При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации, автор произведения определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом. Российское законодательство выделяет только один такой юридический факт, а именно - создание произведения. Между тем по международному праву к таким юридическим фактам можно отнести заказ на создание произведения, в частности в рамках трудовых отношений, и другие. В таком случае автором произведения может считаться не физическое лицо, фактически создавшее произведение, а иное лицо, например работодатель. Именно он и должен считаться "автором" согласно российскому закону, и именно его законные права и интересы подлежат защите.
10. Основными многосторонними соглашениями по авторским правам являются нижеследующие.
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г., она является правовой основой Бернского союза, созданного для охраны прав авторов. Административно-секретариатские функции Союза возложены на ВОИС. В Союзе участвует около 130 государств. Бернская конвенция многократно пересматривалась (1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971 гг.) и для разных стран-участниц действует в различных редакциях. Россия участвует в редакции 1971 г. - с 13 марта 1995 г.
В рамках Бернского союза создано, по существу, общее правовое поле защиты авторских прав на литературные и художественные произведения. Граждане стран-членов Союза пользуются на условиях взаимности как в своей стране, так и в других странах-членах правами охраны своих опубликованных в стране Союза (а с 1971 г. и не в стране Союза), а также неопубликованных произведений в соответствии с национальным законодательством стран-членов, обеспечивающим охрану (включая судебную защиту) для собственных граждан, плюс защитой в соответствии с дополнительными правами, предоставляемыми авторам в силу Бернской конвенции. Охрана предоставляется и гражданам стран - нечленов Союза в отношении произведений, опубликованных впервые в одной из стран Союза или одновременно в стране Союза и в стране - нечлене Союза. Таким образом, на пространстве Союза применяется территориальный принцип в сочетании с национальным правовым режимом.
Не очень многочисленные материально-правовые нормы защиты авторских прав по Бернской конвенции включают: 50-летний минимальный срок охраны авторского права после смерти автора, если в той или иной стране не установлен более длительный срок (но такой срок применим только в том случае, если он не более того, который действует в стране первой публикации произведения); исключительное право автора на перевод своих произведений, тиражирование их, публичное исполнение, переделки, запись механическим способом и т.п. Особые льготные правила распространения переводной учебной и научной литературы установлены для развивающихся стран. Бернская конвенция обладает обратной правовой силой. При этом каждая страна при присоединении к Конвенции сама определяет применимость Конвенции к произведениям, которые на дату ее вступления в силу не стали еще вследствие истечения срока охраны общественным достоянием в стране происхождения. Россия оговорила, что действие Бернской конвенции не распространяется на произведения, которые на дату вступления Конвенции в силу для России уже являются на ее территории общественным достоянием.
Всемирная (Женевская конвенция) об авторском праве 1952 г. (с последующими изменениями). В ней участвует около 90 государств (СССР, а затем Россия, с 1973 г., а в редакции 1971 г. - с 13 марта 1995 г.). Всемирная конвенция по предмету регулирования дублирует Бернскую конвенцию. Отличия заключаются в основном в следующем.
Всемирная конвенция содержит еще меньше материально-правовых норм, чем Бернская, и представляет собой, таким образом, менее высокий, чем Бернская, стандарт международной защиты авторских прав. Но именно это позволяет участвовать во Всемирной конвенции ряду стран (в том числе американских), не готовых к существенным изменениям своего национального законодательства. Хотя для большинства государств действуют обе Конвенции.
Отличиями Всемирной конвенции от Бернской, в частности, являются следующие:
- 25-летний минимальный срок охраны авторских прав после смерти автора;
- размещение на охраняемом произведении знака авторского права С (от англ. - "copyright") с указанием фамилии автора и года первого выпуска в свет;
- особо специфицирована охрана исключительного права автора на перевод и переиздание своего произведения;
- нельзя издавать в другой стране произведение без разрешения того издательства, которое впервые его издало, и без уплаты соответствующего вознаграждения;
- охрана прав граждан стран - нечленов Всемирной конвенции предоставляется для опубликованных произведений, независимо от того, где они были впервые опубликованы.
Всемирная конвенция в отличие от Бернской конвенции не имеет обратной силы.
Другие многосторонние конвенции по авторским правам:
Римская конвенция об охране интересов исполнителей, производителей фонограмм и органов радиовещания 1961 г.
Женевская конвенция об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм 1971 г. В Конвенции участвуют около 60 государств (Россия участвует с 13 марта 1995 г.). Согласно Конвенции права иностранных исполнителей на фонограммы, впервые опубликованные в стране, охраняются на основе законов данной страны. Запрещается имеющее широкое распространение в мире так называемое видеопиратство.
Брюссельская конвенция о распространении несущих программ сигналов, передаваемых через спутники, 1974 г. СССР, а затем Россия участвует с 1988 г.
Договор о регистрации фильмов (о международной регистрации аудиовизуальных произведений) 1989 г.
Для России имеет особое значение заключенное между двенадцатью странами СНГ регионального характера Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав 1993 г. (с участием России). В 1993 г. упомянутая Всемирная конвенция 1952 г. вступала в действие для бывшего Советского Союза. В этой связи необходимо было определить отношение к этой Конвенции государств СНГ и была достигнута договоренность, что Всемирная конвенция будет действовать для этих государств, в том числе и в их взаимоотношениях между собой. Кроме того, в Соглашении 1993 г. особо было оговорено обязательство государств-участников принимать меры к обеспечению в своем законодательстве охраны авторских и смежных прав на уровне стандартов упомянутых выше Бернской, Женевской и Римской конвенций. Ко всем или некоторым из них ряд государств СНГ (в том числе Россия) в дальнейшем присоединились.
10. Таким образом, в соответствии с международными договорами на территории Российской Федерации охраняются произведения, авторами которых являются граждане Австрии, Армении, Болгарии, Венгрии, Кубы, Малагасийской Республики, Польши, Словакии, Чехии или Швеции.
Также охраняются произведения, если они впервые были обнародованы после 26 мая 1973 года, а их автор - гражданин страны, входящей во Всемирную конвенцию об авторском праве, либо после 12 марта 1995 года, а их автор - гражданин страны, входящей в Бернскую конвенцию. Если страна, гражданином которой является автор произведения, вступила во Всемирную конвенцию после 27 мая 1973 года или в Бернскую конвенцию после 13 марта 1995 года, то в России охраняются только произведения граждан этих стран, которые впервые обнародованы после присоединения этой страны к соответствующей конвенции.
11. Часть вторая комментируемой статьи закрепляет положение, в соответствии с которым произведение также считается опубликованным в Российской Федерации, если в течение 30 дней после даты опубликования за пределами Российской Федерации оно было опубликовано на территории Российской Федерации. Следует особо подчеркнуть, что это относится только к опубликованию произведения и не распространяется на обнародование. Для уяснения этого положения необходимо обратиться к толкованию понятий "опубликование" и "обнародование".
Под обнародованием произведения понимается осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.
Опубликование (выпуск в свет) - это выпуск в обращение экземпляров произведения, фонограммы с согласия автора произведения, производителя фонограммы в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера произведения, фонограммы.
Под опубликованием произведения на территории России в этой норме следует понимать не только изготовление тиража с последующим его распространением в России, но и ввоз в Россию с последующим распространением тиража произведения, изготовленного за рубежом. При этом распространение копий произведения на территории России должно иметь место до истечения указанного 30-дневного срока.
Статья 6. Объект авторского права. Общие положения
1. Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.
2. Авторское право распространяется как на обнародованные произведения, так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме:
письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и так далее);
устной (публичное произнесение, публичное исполнение и так далее);
звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и так далее);
изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и так далее);
объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и так далее);
в других формах.
3. Часть произведения (включая его название), которая удовлетворяет требованиям пункта 1 настоящей статьи и может использоваться самостоятельно, является объектом авторского права.
4. Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты.
5. Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.
Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте, за исключением случаев, предусмотренных статьей 17 настоящего Закона.
Комментарий к статье 6
1. В литературе давно поднимается вопрос об определении объектов интеллектуальной деятельности, что даст возможность решить ряд задач:
а) разработать классификацию упомянутых объектов, которая в настоящее время отсутствует (отдельные объекты представлены в различных, не связанных друг с другом актах);
б) выяснить правомочия авторов и правообладателей по отношению к каждому объекту (эти права зависят от свойств отдельно взятого объекта и его признаков);
в) в соответствии с упомянутой классификацией и с учетом иных факторов определить институты интеллектуального права, которые в настоящее время каждый исследователь рассматривает по-своему;
г) выявить способы и формы защиты прав на эти объекты.
2. В отличие от физического труда, итогом которого обычно служат вещи, интеллектуальной деятельностью является умственный (мыслительный, духовный, творческий) труд человека в области науки, техники, литературы, искусства и художественного конструирования (дизайна).
Однако в гражданско-правовом понимании интеллектуальной является не материально-производственная деятельность, завершающаяся изготовлением книг как вещей, а духовная деятельность, заканчивающаяся, например, созданием идеальной системы понятий науки гражданского права. Наборщики, при всей важности их труда, лишь овеществляют идеальные результаты умственного труда авторов учебника.
3. Результатом интеллектуальной деятельности является выраженный в объективной форме ее продукт, именуемый в зависимости от его характера произведением науки, литературы, искусства, изобретением или промышленным образцом. Каждому из этих результатов присущи свои особые условия их охраноспособности и использования, а также осуществления и защиты прав их авторов. Однако все они обладают рядом общих признаков.
Во-первых, результаты интеллектуальной деятельности в отличие от объектов вещных прав имеют идеальную природу. Произведения науки и техники - это определенные системы научных и технических понятий или категорий. Литературные и художественные произведения представляют собой систему литературных либо художественных образов. Разумеется, указанные категории и образы обозначаются (выражаются во/вне) буквенными, цифровыми и иными знаками, символами, изобразительными или звуковыми средствами и зачастую существуют на определенных материальных носителях (бумаге, пленке, камне, холсте и т.п.). Однако от этого сами они не перестают быть идеальными объектами. Как всякие нематериальные объекты, не имеющие натуральной формы, результаты интеллектуальной деятельности не подвержены износу, амортизации. Они могут устаревать лишь морально.
Во-вторых, право не может прямо воздействовать на мыслительные процессы, протекающие в головном мозге человека. Процессы мыслительной деятельности остаются за пределами действия правовых норм. Тем не менее, не имея возможности непосредственно влиять на создание результатов интеллектуальной деятельности, право в состоянии позитивно воздействовать на этот процесс путем выработки правовых форм организации научно-технической и иной творческой деятельности и закрепления в дефинитивных нормах условий охраноспособности ее результатов.
4. Комментируемая статья называет объектом авторского права "произведения". Данный термин в Законе не раскрыт. Вместе с тем из содержания статьи может быть сделан вывод о том, что произведение - это результат творческой деятельности автора, выраженный в объективной форме.
Для того чтобы стать объектом защиты авторского права, произведение должно отвечать ряду признаков. Во-первых, это признак новизны. Данный признак означает, что результат творческой деятельности несет в себе элемент неожиданности и ранее никем не достигался. Причем эффект новизны должен присутствовать и для самого автора и для других лиц.
Вторым признаком является признак оригинальности, т.е. обладание рядом признаков, которые существенно отличают данное произведение от других.
Авторское право охраняет не все объективно новые творческие результаты, а лишь те из них, которые являются уникальными, не повторяющимися при параллельном творчестве. Такие неповторяющиеся творческие результаты называют оригинальными. При этом в законах об авторском праве многих зарубежных стран прямо указывается, что авторским правом охраняются оригинальные творческие результаты.
Несмотря на отсутствие прямого указания в данном Законе на данный признак, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ несколько раз указывал, что оригинальность является признаком объекта авторского права (Постановление N 4894/97 от 02 декабря 1997 года - Вестник ВАС РФ, 1998, N 5, стр. 82; Постановление 6961/97 от 24 марта 1998 года - Вестник ВАС РФ, 1998, N 6, стр. 76).
5. Закон указывает, что охране подлежат произведения "науки, литературы и искусства". Каждая из этих сфер человеческой деятельности трактуется достаточно широко и включает в себя ряд областей. Более того, они тесно переплетаются друг с другом и дополняют друг друга. Так, в литературе существует раздел научной литературы. Очень широкое толкование включает в себя понятие "искусство". Произведения в данной области могут включать в себя элементы литературного и даже научного труда. Таким образом, данные понятия подлежат расширенному толкованию. При этом необходимо отметить, что отнесение того или иного конкретного произведения к сфере "науки", "литературы" или "искусства" не влияет на решение вопроса о предоставлении произведению охраны авторским правом. Однако такое отнесение произведения к одной из этих трех сфер в некоторых случаях имеет значение для определения объема предоставляемой охраны. Так, авторское право на литературное произведение обычно включает право на перевод, а авторское право на произведения науки и искусства этого права не знают. С другой стороны, право следования принадлежит только автору некоторых видов произведений искусства.
В соответствии с Бернской конвенцией по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. термин "литературные и художественные произведения" охватывает любую продукцию в области литературы, науки и искусства, вне зависимости от способа и формы ее выражения, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения; драматические и музыкально-драматические произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные сочинения с текстом или без текста; кинематографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным кинематографии; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравирования и литографии; фотографические произведения, к которым приравниваются произведения, выраженные способом, аналогичным фотографии; произведения прикладного искусства; иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии, архитектуре или наукам.
Однако законодательством стран Союза может быть предписано, что литературные и художественные произведения или какие-либо определенные их категории не подлежат охране, если они не закреплены в той или иной материальной форме.
Переводы, адаптации, музыкальные аранжировки и другие переделки литературного или художественного произведения охраняются наравне с оригинальными произведениями, без ущерба правам автора оригинального произведения.
Законодательством стран Союза может определяться охрана, предоставляемая официальным текстам законодательного, административного и юридического характера и официальным переводам таких текстов.
Сборники литературных и художественных произведений, например, энциклопедии и антологии, представляющие собой по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые, без ущерба правам авторов каждого из произведений, составляющего часть таких сборников.
Произведения, указанные в настоящей статье, пользуются охраной во всех странах Союза. Эта охрана осуществляется в пользу автора и его правопреемников.
6. В пункте 1 ст. 6 Закона устанавливается, что авторское право распространяется на произведения независимо от их достоинств.
Под достоинствами понимаются общепризнанные положительные качества произведения, относящиеся к форме или содержанию: актуальность темы, художественные образы, научная глубина и достоверность и т.п. Закон подчеркивает охраняемость любого оригинального творческого результата. В отличие от прежнего законодательства для признания произведения объектом авторского права ныне не требуется наличия возможности его воспроизведения.
7. Авторское право распространяется как на обнародованные произведения, так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и так далее); устной (публичное произнесение, публичное исполнение и так далее); звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и так далее); изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и так далее); объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и так далее); в других формах. Последнее положение означает, что указанный в Законе перечень не является исчерпывающим.
Под обнародованием произведения понимается осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир и иным способом. Однако бывают случаи, когда произведение, выраженное в объективной форме, может оставаться необнародованным. Исключение составляют и произведения, выраженные в устной форме: поясняется, что такие произведения должны быть не просто произнесены или исполнены, эти действия должны быть совершены "публично". Иными словами, в этом случае момент выражения произведения в объективной форме совпадает с моментом обнародования произведения, т.е. устные произведения, если они не обнародованы, не пользуются авторской охраной.
8. Пункт 3 комментируемой статьи содержит в себе важное положение, согласно которому охрана распространяется не только на произведение в целом, но и на любую оригинальную часть произведения. При этом она охраняется самостоятельно как отдельное произведение. При этом под частью произведения понимается как механически выделенная из произведения часть (фрагмент картины, отрывок кинофильма, строфа стихотворения, заглавие произведения и т.п.), так и такая часть, которая создана с помощью творчества другого лица (адаптация главы из книги и т.п.). При этом особо подчеркивается, что данная часть произведения должна отвечать требованиям пункта 1 данной статьи.
Об этом же говорится и в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".
Название произведения подлежит охране как объект авторского права в случае, если является результатом творческой деятельности.
Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о запрещении ответчику использовать в качестве наименования выпущенной в свет серии книг название "Энциклопедия для детей и юношества".
Истец полагал, что использование этого названия нарушает его авторские права на часть (название) произведения, опубликованного истцом раньше, чем ответчиком, и состоящего из нескольких томов под общим названием "Энциклопедия для детей".
Арбитражный суд правомерно отказал в иске по следующим основаниям.
Согласно статье 6 Закона "Об авторском праве..." к объектам авторского права относится и часть произведения (включая его название), которая является результатом творческой деятельности и может использоваться самостоятельно. Однако истец не доказал творческого (оригинального) характера названия, использованного им для серии книг. Наоборот, неоригинальность словосочетания "Энциклопедия для детей" очевидна.
9. Также необходимо отметить, что в соответствии с п. 4 ст. 13 Закона авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как существовавших ранее (автор романа, положенного в основу сценария, и другие), так и созданных в процессе работы над ним (оператор-постановщик, художник-постановщик и другие), пользуются авторским правом каждый на свое произведение. Отдельные слова и даже выражения литературного произведения могут быть новыми, но они часто не являются оригинальными, а потому авторским правом не охраняются и не подпадают под рассматриваемую норму.
10. Мы уже отмечали, что в любом произведении различают структурные элементы формы произведения и элементы его содержания. Например, в произведении художественной литературы к элементам формы относятся язык, художественные образы, последовательность изложения, а к элементам содержания - тема, сюжет, идейные достоинства и т.п. При этом содержание произведения всегда облечено в определенную форму, через которую оно и выступает. Пункт 4 статьи указывает на отсутствие охраны подобных элементов в силу отсутствия признака "оригинальности".
Элементы содержания произведения, хотя и не получают прямой охраны на основе авторского права, пользуются вместе с тем косвенной охраной, поскольку они выражены в какой-либо оригинальной форме.
Поэтому норма п. 4 данной статьи, по сути дела, устанавливает, что идеи, методы, процессы и т.п., содержащиеся в произведении, не охраняются авторским правом, если они будут выражены и использованы в другой форме, а не так, как в произведении.
11. Как известно, право собственности в соответствии с нормами гражданского права включает осуществление собственником трех видов правомочий: владения, пользования и распоряжения вещью. К нематериальным результатам, каковыми являются все продукты авторского труда, неприменимо правомочие владения, поскольку нельзя физически обладать идеями и образами. Не может быть прямо применено к нематериальным объектам и вещное правомочие пользования. Литературно-художественные образы могут одновременно находиться в пользовании бесчисленного круга субъектов. Принципиально важные отличия от гражданского права присущи и распоряжению творческими результатами. Отчуждая право на их использование по авторскому договору о передаче неисключительных прав, продавец сам не лишается возможности продолжать их использование, а также разрешать аналогичное использование третьим лицам.
Кроме того, при уступке исключительных прав утрачивают смысл различные оговорки, обычно сопровождающие куплю-продажу вещей: о скрытых недостатках вещи, необходимости ее осмотра покупателем, о порядке доставки вещи и т.п. Идеальные объекты исключительных прав нередко не нуждаются даже в простейшем их описании в договоре.
Таким образом, можно сделать вывод, что вещно-правовой режим собственности, используемый на протяжении веков в отношении материальных объектов и включающий традиционные правомочия владения, пользования и распоряжения данными объектами, неприменим к нематериальным достижениям умственного труда. Он приемлем лишь для материальных носителей результатов этого труда, что, кстати, прямо подчеркивается, к примеру, в пункте 5 комментируемой статьи.
12. В отношении же продуктов интеллектуального творчества следует применять режим исключительных прав. Из всего вышесказанного следует вывод о том, что предусмотрен примерный перечень объективных форм произведений: письменная (рукопись, машинопись, нотная запись и т.п.); устная (публичное произнесение, исполнение и т.п.); звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т.п.); объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение и т.п.).
При этом под записью понимается фиксация звуков и (или) изображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществить их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. К числу устных произведений обычно относят речи, в том числе судебные, доклады, лекции, проповеди.
В связи с объективной формой произведения следует подчеркнуть, что, как правило, эта форма выражается с помощью различных телесных, материальных носителей (бумаги, холста, камня, дискеты и т.п.). При этом на материальные носители может существовать и обычно существует чье-то право собственности или иное вещное право. Однако это не приводит к превращению систем научных понятий, литературных или художественных образов (т.е. идеальных результатов интеллектуальной деятельности) в материальные объекты.
В этой связи пункт 5 комментируемой статьи прямо устанавливает, что авторское право не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. И естественно, "передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачу каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте". Исключение составляют только так называемые право доступа и право следования, регулируемые статьей 17 Закона.
Статья 7. Произведения, являющиеся объектами авторского права
1. Объектами авторского права являются:
литературные произведения (включая программы для ЭВМ);
драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
хореографические произведения и пантомимы;
музыкальные произведения с текстом или без текста;
аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);
произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;
произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;
произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;
фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
другие произведения.
2. Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.
3. К объектам авторского права также относятся:
производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);
сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.
Производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
Комментарий к статье 7
1. Часть первая комментируемой статьи приводит перечень произведений, который подлежит охране авторским правом. Очевидно, что данный перечень не является исчерпывающим, что подтверждается и формулировкой "другие произведения". Это объясняется тем, что произведения литературы, науки и искусства могут иметь различное выражение, и если они отвечают требованиям, предъявляемым нормами авторского права, то они получают безусловную охрану.
Данный перечень и не может быть исчерпывающим, поскольку общественные отношения, складывающиеся в связи с созданием произведения и регулируемые нормами авторского права, очень мобильны и находятся в постоянном развитии. По своей сути творческая деятельность, направленная на создание чего-то нового и оригинального, непредсказуема. В силу этого законодатель не мог и не может предусмотреть все формы, в которые могут быть обличены результаты творческого труда. Именно поэтому часть первая закрепляет примерный перечень, включающий в себя именно те объекты, которые наиболее распространены и значимы на сегодняшний день.
2. Таким образом, законодательно закреплено, что объектами авторского права являются: литературные произведения (включая программы для ЭВМ); драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения); произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; другие произведения.
3. Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. К объектам авторского права также отнесены: производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства); сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда. Производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
4. В статье 4 Закона дается толкование следующих видов из указанного списка:
- аудиовизуальное произведение - произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения их звуком), предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств; аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения и все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы, диафильмы и слайдфильмы и тому подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации;
- произведение декоративно-прикладного искусства - двухмерное или трехмерное произведение искусства, перенесенное на предметы практического пользования, включая произведение художественного промысла или произведение, изготовляемое промышленным способом;
- программа для ЭВМ - объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
5. Каждый из перечисленных объектов авторского права может быть классифицирован по многочисленным подвидам или разновидностям - по их внешним формам, жанрам, сферам применения. Например, литературные произведения могут быть художественного, научного, учебного и тому подобного характера. Формой выражения литературных произведений является язык (слова, фразы, их сочетания), а также сочетания букв и отдельных цифр и символов. Математические и химические формулы также относятся к литературным произведениям.
6. Программы для ЭВМ включены в число литературных произведений в связи с международными рекомендациями по охране этого специфического объекта.
Нотные знаки, изображенные на бумаге и т.п., также включаются в число литературных произведений.
7. Произведение классифицируется как произведение литературы, науки и искусства в зависимости от формы выражения. Так, драматические, музыкально-драматические, сценарные произведения могут быть выражены письменно, в этом случае они охраняются как литературные произведения. Однако в случае их сценического воплощения, они подлежат охране как драматические, музыкально-драматические, сценарные произведения.
Словесная или знаковая фиксация хореографического произведения или пантомимы разрушает форму этих произведений и приводит к появлению либо нового литературного произведения, либо чисто технического нетворческого материала.
Использование такой фиксации не будет считаться использованием хореографического произведения или пантомимы.
Напротив, видеозапись хореографического произведения или пантомимы является возможной формой выражения этих произведений.
Музыкальное произведение (с текстом или без текста) может существовать как в форме литературного произведения, так и в форме звукозаписи либо устного исполнения.
Слайдфильмы и диафильмы значительно отличаются от иных аудиовизуальных произведений тем, что содержащиеся в них образы и информация воспринимаются прерывисто, дискретно. Именно поэтому они выделены законодателем, так как они представляют собой, по сути, фотографические произведения и могут охраняться как таковые.
Под произведениями живописи понимаются плоскостные произведения искусства (иногда в основном плоскостные произведения), а под произведениями скульптуры - объемные произведения искусства. При этом способ исполнения и материал не имеют значения для решения вопроса об отнесении произведения к категории изобразительного искусства.
Графические рассказы и комиксы могут включать в свой состав литературные произведения. Они часто напоминают диафильмы и слайдфильмы, поскольку содержат сменяющие друг друга изображения.
Произведения декоративно-прикладного искусства, строго говоря, являются разновидностью произведений изобразительного искусства. Однако они выделяются из этой общей категории возможностью тиражирования их в промышленных изделиях.
Пластические произведения, относящиеся к наукам, включают также любые технические конструкции.
Некоторые произведения впервые прямо упоминаются в Законе (например, комиксы). Однако все названные и неназванные виды, подвиды и разновидности лишь тогда становятся объектами авторского права, когда они являются результатами творческой деятельности и существуют в какой-либо объективной форме.
8. Мы уже упоминали, что вследствие неповторимости индивидуальных способностей авторов, самостоятельно создающих свои произведения, объекты авторского права всегда оригинальны. Вместе с тем некоторые творчески вполне самостоятельные произведения могут быть органически связаны с другими, служить их новой внешней формой. Такие произведения именуют производными. К ним относятся переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства.
Помимо производных произведений к объектам авторского права также относятся сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению материалов.
9. Часть вторая комментируемой статьи регулирует вопросы, связанные с охраной программ для ЭВМ. Поговорим о них немного подробнее. В данном случае следует обратиться к Закону РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон об охране программ). Согласно п. 1 ст. 3 этого акта, объектом правовой охраны признается авторское право на программы для ЭВМ и базы данных, являющиеся результатом творческой деятельности автора.
Программа для ЭВМ определяется в Законе об охране программ как объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата. Под базой данных понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (например, статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ (ст. 1 того же акта).
Под программой для ЭВМ как литературным произведением (далее - программа), прежде всего, понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Одновременно к числу программ для ЭВМ относят также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
База данных (далее - база) как составное произведение - это объективная форма представления и организации совокупности данных (например, статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.
Топологией интегральной микросхемы (далее - топология) признается зафиксированное на материальном носителе пространственно-графическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. В свою очередь интегральная микросхема (ИМС) - это микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, предназначенное для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которого нераздельно сформированы в объеме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено изделие.
10. На программы, базы данных и топологии как объекты авторского права в полной мере распространяются основные положения Закона об авторском праве и смежных правах. В частности, программы, базы данных и топологии охраняются, если они являются результатами творческой деятельности, выраженными на любом языке и в любой форме. Творческий, т.е. самостоятельный, характер создания этих объектов презюмируется до тех пор, пока не будет доказано обратное.
11. Охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программ, баз данных и топологий, в том числе на языки программирования (бейсик, алгол, фортран и т.п.). Однотипны и личные права (право авторства, право на имя и право на неприкосновенность). Имущественные права на программы, базы и топологии принадлежат как их создателям (авторам), так и их наследникам, а также другим физическим или юридическим лицам, получившим исключительные права в силу закона или договора.
12. Часть 3 статьи 7 регулирует вопросы, связанные с созданием производных произведений. В любом произведении следует различать: форму, охраняемую авторским правом, и содержание, которое авторским правом не охраняется. В форме производных произведений всегда используются элементы или части формы других произведений. Иначе говоря, эти произведения "произведены" с использованием других произведений. Именно потому они именуются производными. В Законе производные произведения называются также "переработками". При этом авторским правом охраняются только творческие переработки. Техническая работа (даже если она названа переводом, рефератом, аранжировкой и т.п.) не получает охраны по авторскому праву.
От производных произведений, в форме которых использованы элементы или части формы другого произведения, следует отличать случаи использования в содержании произведения элементов содержания другого произведения.
Поскольку элементы содержания произведения сами по себе авторским правом не охраняются, произведение, созданное с использованием элементов содержания другого произведения, не будет производным произведением (переработкой). Так, не является переработкой использование темы, сюжета, идеи, фактов другого произведения в новой форме.
13. В Гражданском кодексе 1964 года (ст. 492) устанавливается, что "допускается без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием фамилии автора, произведение которого использовано, и источника заимствования:
1) использование чужого изданного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения, кроме переработки повествовательного произведения в драматическое либо в сценарий и наоборот, а также переработки драматического произведения в сценарий и наоборот".
В этой связи хотелось бы пояснить, что, например, сборники характеризуются в Законе как составные произведения. Их оригинальность, позволяющая признать их объектами авторского права, состоит в отборе и взаимном расположении отдельных материалов, но не в их переработке. Сборник - это самостоятельный вид произведения. В этой связи хотелось бы обратить внимание на информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах", в соответствии с которым требование о признании исключительных прав издателя энциклопедий на использование предполагаемых к изданию в будущем сборников не может быть удовлетворено.
Издательство обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании исключительных прав на использование в целом энциклопедического издания серии "Энциклопедия для детей".
В заседании суда истец пояснил, что под использованием в целом имел в виду признание исключительных прав на использование книг этой серии, как изданных, так и подлежащих изданию в будущем.
Свое требование издательство мотивировало тем, что им в названной серии с 1994 года выпущено уже пять книг. Во время подготовки издательством очередного тома акционерное общество начало выпускать в свет свою серию "Энциклопедия для детей и юношества", чем нарушило исключительные права издательства.
Ответчик ссылался на то, что не оспаривал и не нарушал прав издательства на вышедшие в свет пять книг серии "Энциклопедия для детей", но возражал против признания за издательством исключительных прав на произведения, которые могут быть созданы в будущем.
Арбитражный суд обоснованно удовлетворил иск издательства лишь в части признания исключительных прав на использование уже изданных им книг серии "Энциклопедия для детей".
Согласно требованиям статей 5, 6 и 7 Закона "Об авторском праве..." объектом авторского права являются сборники (энциклопедии), существующие в объективной форме.
В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона издателю энциклопедий принадлежат исключительные права на использование таких изданий, существующих в объективной форме. Истец не представил доказательств, что новые сборники существуют в объективной форме и могут быть воспроизведены.
Исходя из этого требование о признании исключительных прав на использование предполагаемых к изданию в будущем сборников (энциклопедий) обоснованно отклонено.
Статья 8. Произведения, не являющиеся объектами авторского права
Не являются объектами авторского права:
официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);
произведения народного творчества;
сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.
Комментарий к статье 8
1. Закон традиционно предусматривает круг произведений, не являющихся объектами авторского права. К ним относятся:
- официальные документы (в частности, законы, судебные решения, иные тексты административного и судебного характера, а также их официальные переводы);
- государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.);
- произведения народного творчества;
- сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.
Иными словами, любой объект, который выходит от имени государственного органа (утверждается, издается им и т.п.), носит и официальный характер. Безусловно, что любой подобный объект в силу присущих ему черт и значимости должен быть доступен для всех, так как по своей сути рассчитан на широкий круг лиц. Кроме того, государственный орган не может, по сути, являться "автором" произведения. Вот почему и издаваемые им официальные документы не могут охраняться авторским правом, которое предусматривает ограничения в пользовании произведением.
2. Не охраняются авторским правом не только символы и знаки, относящиеся к России, зарубежным государствам, субъектам Российской Федерации, но и те символы и знаки, которые относятся к органам местного самоуправления. В частности, не охраняются авторским правом все обозначения, регистрируемые в качестве официальных символов и отличительных знаков.
3. К числу официальных документов и символов относятся описания и чертежи к патентам на изобретения, к свидетельствам на полезные модели, описания и рисунки к патентам на промышленные образцы, товарные знаки, а также фирменные наименования юридических лиц.
До того как закон, судебное решение, перевод, флаг, герб, знак и т.п. будут утверждены или приняты в качестве официального или государственного документа, символа или знака, они существуют как произведения науки, литературы и искусства и охраняются авторским правом. Нет сомнения в том, что проект закона есть охраняемое литературное произведение, эскиз государственного ордена - произведение искусства и т.п.
4. Вместе с тем следует иметь в виду, что творческий труд по систематизации законов, судебных решений, административных и тому подобных актов порождает авторские права. Поэтому производные и составные произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основываются на произведениях, не являющихся объектами чьего-либо авторского права.
5. Авторское право не распространяется также на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты. Данное ограничение авторского права, предусматриваемое п. 4 ст. 6 Закона, обусловлено не государственными интересами (как в случае с законами или орденами), а неспособностью самого авторского права обеспечить надлежащую охрану перечисленных достижений. Прямая охрана идей, способов и тому подобных результатов возможна лишь в рамках жесткой формализации данных результатов, проведения экспертизы и выдачи охранных документов (по патентно-правовой модели), что не входит в функции авторского права.
6. Некоторые иные объекты, не охраняемые авторским правом, указаны в ст. 5 и ст. 28 Закона.
Рассматриваемая статья Закона устанавливает, что авторским правом не охраняются произведения народного творчества.
Народное творчество включает в себя произведения фольклора, кустарные промыслы и произведения народного декоративно-прикладного искусства. Данные произведения не подлежат охране в силу того, что невозможно установить автора подобных произведений.
По сути дела, "автором" произведения народного творчества является национально-этническая группа или народ, которые создали это произведение, развивают его и считают своим.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ несколько раз высказывал мнение о том, что программы теле- и радиопередач, например на неделю, публикуемые в газетах и журналах, не охраняются авторским правом, поскольку они представляют собой сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер (Постановление N 6961/97 от 24 марта 1998 года - Вестник ВАС РФ, 1998, N 6, стр. 76; Постановление N 3900/98 от 24 ноября 1998 года - Вестник ВАС РФ, 1999, N 2, стр. 76).
Статья 9. Возникновение авторского права. Презумпция авторства
1. Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей.
Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:
латинской буквы "С" в окружности: C;
имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
года первого опубликования произведения.
2. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения.
3. При опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с настоящим Законом и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.
Комментарий к статье 9
1. Авторское право на произведение возникает у его создателя в силу самого факта создания. В этом заключается одно из главных достоинств авторского права по сравнению с патентным правом на изобретения и другие объекты промышленной собственности. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Однако если автор или иной владелец авторских прав намерен заранее обеспечить доказательства своего авторства, он может зарегистрировать свое произведение у нотариуса, в общественных организациях, а в некоторых случаях - и в государственных организациях. Наиболее распространенной является регистрация, осуществляемая Российским авторским обществом (РАО) или филиалом РАО.
2. Обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах может (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, помещаемый на каждом экземпляре произведения и состоящий из трех элементов:
- латинской буквы "С" в окружности: C;
- имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
- года первого опубликования произведения.
Поскольку знак охраны авторского права служит информационным целям и его помещение имеет факультативный характер, противоречат п. 1 комментируемой статьи и Всемирной конвенции об авторском праве 1952 г. допускаемые иногда ведомственные предписания об обязательном помещении на каждом издании знака охраны авторского права. Знак охраны авторского права впервые был введен в наше законодательство в связи с присоединением СССР к Всемирной конвенции об авторском праве в 1973 году, которая предусматривает, что если любая страна, входящая в Конвенцию, требует выполнения каких-либо формальностей для возникновения или осуществления авторских прав, то все эти формальности считаются выполненными, если на произведении стоит знак охраны авторского права.
3. Отсутствие такого знака на экземпляре произведения как российского, так и иностранного автора не лишает это произведение авторско-правовой охраны.
Буква "С" является начальной буквой английского слова "copyright" ("авторское право"). Помещение знака охраны авторского права на экземплярах опубликованных произведений призвано на практике обеспечить выявление случаев несанкционированного (незаконного) использования авторских прав на данные произведения. С помощью знака охраны службы, бюро и общества (таможенные, авторско-правовые и т.п.), в чьи задачи входит выявление нарушений авторских прав, могут более эффективно бороться с недозволенным использованием охраняемых законом произведений. Например, таможенные органы, имея перечни опубликованных в стране произведений, следят за наличием на экземплярах импортируемой печатной продукции знака охраны. Отсутствие знака охраны, равно как и его незаконное помещение могут повлечь запрет на ввоз, арест продукции и другие санкции, налагаемые, как правило, судом.
В 1989 году была принята Инструкция о порядке проставления знака охраны авторского права на произведениях науки, литературы и искусства, издаваемых в СССР. Данная Инструкция на данный момент не отменена. В соответствии с ней, знаком охраны авторского права должны обозначаться издания, содержащие в себе охраняемые авторским правом произведения науки, литературы и искусства:
- все виды книжных и журнальных изданий, а также брошюры, буклеты, листовки, плакаты, каталоги, календари и т.д.;
- все виды изданий изобразительного искусства (эстампы, репродукции, альбомы, плакаты, открытки, художественно оформленные конверты для граммофонных пластинок и т.д.);
- картографические издания (карты, карты-схемы, атласы и т.д.).
Издания, содержащие официальные материалы (законы, судебные решения, ГОСТы и т.п.), а также издания произведений народного творчества, древних актов и памятников, равно иных произведений, не охраняемых авторским правом, обозначаются знаком охраны авторского права лишь при наличии авторских комментариев, примечаний, вступительных статей и т.п., а при издании сборников указанных материалов - при наличии оригинальной составительской работы.
Организации, выпускающие в свет самостоятельно или при посредничестве какого-либо издательства сборники научных трудов, энциклопедические словари, журналы или другие периодические издания, в символе авторского права на все издания в целом указывают свое наименование, т.к. авторское право на данные издания в целом по Закону принадлежит таким организациям.
На ведомственных печатных работах, издание которых разрешено министерствам, ведомствам и организациям в установленном порядке, минуя издательства, в знаке охраны авторского права указывается наименование организации, если ей принадлежит авторское право на данное издание, либо фамилии авторов, которым принадлежит авторское право.
Таким же образом проставляется знак охраны авторского права на изданиях, выпускаемых издательствами на заказных условиях.
В книжных и альбомных изданиях символ авторского права обозначается на обороте титульного листа, внизу.
На однолистных изданиях нот, произведений изобразительного искусства и т.п. символ обозначается на первой странице, внизу.
В журналах и других периодических изданиях символ авторского права организации проставляется на обороте титульного листа, а в случае отсутствия последнего - на первой странице, внизу.
Символы авторского права на каждое произведение, помещенное в сборнике или периодическом издании, должны быть проставлены таким образом и на таком месте, которые ясно показывали бы охраняемость данного произведения авторским правом.
Если в создании произведения участвовало несколько авторов, то в знаке охраны авторского права имена авторов указываются в принятой ими последовательности.
На издании может быть проставлено несколько знаков охраны авторского права с указанием имен создателей произведений и характера проделанной ими работы (автора-составителя, художника-оформителя, автора иллюстраций или фотосъемки, автора текста и т.д.).
При издании произведения, охраняемого авторским правом, в переводе с одного языка на другой должны быть обозначены символы как оригинального издания, с которого осуществляется перевод, так и переводного издания. При этом символ оригинального издания проставляется на языке оригинала, а символ перевода - на языке перевода.
При переиздании произведения без изменений должен быть полностью воспроизведен знак охраны авторского права, обозначенный на первом издании.
При переиздании произведения в измененном виде (дополненное или переработанное переиздание) на обороте титульного листа должны быть обозначены как символ первого, так и символ последнего издания с соответствующим указанием на дополнение и переработку.
4. Существует презумпция авторства: при отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре (копии) произведения. Данная презумпция распространяется и на случаи создания произведения несколькими авторами, т.е. соавторами.
Авторское право распространяется на любые - как обнародованные, так и необнародованные произведения, выраженные в объективной форме. Именно поэтому авторское право возникает не с момента обнародования или опубликования произведения, а с момента его создания, т.е. выражения в объективной форме. Время создания произведения не имеет правового значения, поскольку авторское право не знает понятия первенства (приоритета) в создании произведения, в отличие от патентного права.
5. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи устанавливается презумпция того, что автором произведения является лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. Эта презумпция действует и в отношении автора, указанного под псевдонимом.
Пункт 3 данной статьи относится к тем ситуациям, когда произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом. В этом случае издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с настоящим Законом и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве. Здесь мы имеем дело с законным представительством (п. 1 ст. 182 ГК).
Статья 10. Соавторство
1. Авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.
Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.
Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
2. Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно.
Взаимоотношения соавторов могут определяться соглашением между ними.
Если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.
Комментарий к статье 10
1. Соавторство порождает факт создания произведения совместным творческим трудом двух или более лиц. Соавторы имеют единое авторское право на произведение, как образующее одно неразрывное целое, так и состоящее из самостоятельных частей, которые могут быть использованы независимо друг от друга. Первое соавторство именуется нераздельным, а второе - раздельным. Эти два вида соавторства различаются режимом использования произведений.
Примеры нераздельного соавторства - творчество художников Кукрыниксы (Куприянова, Крылова, Ник. Соколова) или писателей И. Ильфа и Е. Петрова (романы "Двенадцать стульев" и "Золотой теленок"). Они не выделяют свои части коллективных произведений.
Типичный пример раздельного соавторства - коллективные учебники, главы которых, написанные отдельными соавторами, четко разграничены и зачастую могут использоваться самостоятельно.
Другой пример - музыкально-драматическое произведение с текстом, скажем, опера. Будучи единым объектом авторского права, она легко распадается на два самостоятельных произведения (либретто и музыку) с двумя разными авторами.
2. По общему правилу право на использование любого коллективного произведения принадлежит соавторам совместно. При желании они могут регламентировать свои отношения взаимным соглашением. Вместе с тем при раздельном соавторстве каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения по своему усмотрению, в том числе запретить ее использование, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами. Напротив, при нераздельном соавторстве, когда произведение образует одно неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.
3. Вопросы соавторства являются одними из наиболее распространенных и сложных в спорах, возникающих из авторских правоотношений. Сложившаяся судебная практика исходит из возможности достижения соглашений о соавторстве на любой стадии создания коллективного произведения или даже после его завершения. Соавторство на коллективное произведение может возникать и при отсутствии такого соглашения, например при использовании композитором изданных литературных произведений для создания музыкальных произведений с текстом. В любом случае важен факт творческого участия в создании произведения. Оказание автору или соавторам лишь технической помощи (подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков и т.п.) соавторства не порождает. Не ведет к соавторству и распространенное ныне спонсорство, т.е. оказание авторам финансовой помощи для создания произведения.
4. Также хочется отметить, что соавторство, как следует из ч. ч. 1 и 2 п. 1 комментируемой статьи, бывает двух видов: в одном случае оно относится к произведению, образующему одно неразрывное целое; в другом случае соавторство относится к произведению, которое состоит из созданных разными соавторами по отдельности частей, которые имеют самостоятельное значение, то есть могут использоваться независимо друг от друга.
Первый случай соавторства называют неделимым, второй - делимым (раздельным) соавторством. Данное деление имеет большое значение, поскольку порождает различные правовые последствия.
Делимое соавторство существует лишь постольку, поскольку соавторы своим соглашением решили объединить части произведения и использовать их вместе. Это - соавторство по соглашению. По сути, такое соглашение означает, что соавторы договорились объединить созданные ими произведения, которые в данном случае становятся частью другого произведения, согласны на взаимное ограничение своих авторских прав и с момента достижения подобного соглашения будут использовать свои произведения совместно. По сути, имеет место создание нового авторского права, принадлежащего группе лиц, которое в качестве составляющих компонентов включает в себя авторское право каждого из участников на созданную им часть.
5. В любом случае авторское право на произведение, созданное путем объединения частей, созданных разными авторами, является не удвоением авторских прав соавторов: авторское право на произведение в целом возникает в связи с добровольным ограничением авторских прав на отдельные части произведения. Прекращение действия соглашения при делимом соавторстве приводит к прекращению существования авторского права на произведение в целом и автоматически восстанавливает в полном объеме авторские права авторов на свои части произведения.
6. Взаимоотношения соавторов определяются соглашением между ними, основанным на принципе единогласия, а не на принципе большинства голосов. При недостижении согласия вопрос решается в судебном порядке. При этом при рассмотрении спора между соавторами суд может разрешить использование произведения даже вопреки воле одного или нескольких соавторов, если они запрещают использование произведения "без достаточных к тому оснований". Соглашение между соавторами не является авторским договором. По своей сути оно сходно с соглашениями, которые заключают между собой сособственники
КонсультантПлюс: примечание.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, утвержденные Законом СССР от 08.12.1961 утратили силу с 01.01.1992 в связи с принятием Постановления ВС СССР от 31.05.1991 N 2212-1.
7. При рассмотрении спора о соавторстве суду следует устанавливать, принимало ли лицо, претендующее на соавторство, творческое участие в создании произведения, поскольку по смыслу ст. 99 названных Основ соавторство двух или более лиц на произведение науки, литературы или искусства возникает в случае, когда каждый из них по взаимному соглашению внес в это произведение свой творческий вклад. Соглашение о соавторстве может быть достигнуто в любой стадии создания коллективного произведения или после его завершения. В силу закона соавторство на коллективное произведение может возникать и при отсутствии такого соглашения (при использовании композитором изданных литературных произведений для создания музыкальных произведений с текстом).
Статья 11. Авторское право составителей сборников и других составных произведений
1. Автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленные им подбор или расположение материалов, представляющие результат творческого труда (составительство).
Составитель пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включенных в составное произведение.
Авторы произведений, включенных в составное произведение, вправе использовать свои произведения независимо от составного произведения, если иное не предусмотрено авторским договором.
Авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же материалов для создания своих составных произведений.
2. Издателю энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий. Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование либо требовать такого указания.
Авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.
Комментарий к статье 11
1. Правовой статус авторов отдельных, прежде всего составных и производных, произведений обладает определенной спецификой. Автору сборника, базы данных или другого составного произведения, именуемому составителем, принадлежит авторское право на осуществленные им подбор или расположение материалов. Составительство, будучи творческим трудом, порождает авторские права даже в том случае, когда систематизируемые идеи или факты не являются объектами авторского права.
Например, авторское право не охраняет факты принадлежности телефонных номеров конкретным абонентам. Поэтому у разных составителей может быть авторское право на телефонные справочники даже в пределах одного населенного пункта.
Важно лишь, чтобы справочники разных составителей, содержащие одинаковые телефонные номера одних и тех же абонентов, существенно различались по подбору и расположению предметного каталога, его отдельных рубрик, фотоиллюстраций, рекламных материалов, а также по возможному сопроводительному переводу текстовых материалов на иностранные языки, цветовому оформлению и архитектонике буквенных, цифровых и графических компонентов.
При таком условии не будет иметь правового значения, кто из составителей раньше или позже использовал для подготовки справочника исходную неохраняемую фактическую информацию. Согласно абз. 4 п. 1 ст. 11 комментируемого Закона авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же материалов для создания своих составных произведений.
2. Норма ч. 2 п. 1 рассматриваемой статьи означает, что составитель вправе осуществить свое авторское право на использование составного произведения только в том случае, если им (составителем) получено согласие на такое использование от авторов произведений, включенных в сборник.
На практике такое согласие может быть получено от авторов отдельных произведений как составителем, так и пользователем. Этот вопрос рекомендуется решить в договоре с составителем.
КонсультантПлюс: примечание.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, утвержденные Законом СССР от 08.12.1961 утратили силу с 01.01.1992 в связи с принятием Постановления ВС СССР от 31.05.1991 N 2212-1.
3. Использование произведения автора (в том числе перевод на другой язык) другими лицами допускается не иначе как на основании договора с автором или его правопреемниками, кроме случаев, предусмотренных законом, в частности ст. ст. 103, 104 названных Основ. Использование произведения без договора, когда его заключение обязательно, является нарушением авторского права.
Если произведение использовано, то отсутствие договора или несоблюдение его письменной формы само по себе не может служить основанием для отказа автору или его правопреемникам в выплате вознаграждения и в удовлетворении других требований, вытекающих из авторского права.
Суды должны проверять соответствие авторских договоров закону и типовому договору (издательскому, постановочному, сценарному и другим). Если в договоре имеются условия, ухудшающие положение автора по сравнению с установленным в законе или типовом договоре, таковые в соответствии со ст. 101 Основ гражданского законодательства признаются судом недействительными независимо от того, были ли заявлены соответствующие требования, и заменяются условиями, предусмотренными законом или типовым договором.
4. На отдельные составные произведения авторское право принадлежит издателям. Речь идет об энциклопедических словарях, периодических и продолжающихся сборниках научных трудов, газетах, журналах и других периодических изданиях. Исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом сохраняются за авторами произведений, включаемых в такие издания. Однако исключительное право на использование подобного издания в целом принадлежит издателю. В роли издателя обычно выступает юридическое лицо. Издатель вправе при любом использовании издания указывать свое наименование либо требовать такого указания.
5. Составное произведение может включать в себя только не охраняемые авторским правом материалы и произведения. В этом случае авторское право на составное произведение является самостоятельным, независимым.
Если же составное произведение состоит из произведений, охраняемых авторским правом, или включает в себя хотя бы одно такое произведение, авторское право на составное произведение является несамостоятельным, зависимым и в силу вступает норма ч. 2 п. 1 данной статьи.
Составное произведение является зависимым, даже если автором составного произведения и автором всех охраняемых авторским правом произведений, включенных в сборник, является одно и то же лицо.
В пункте 2 комментируемой статьи закрепляется особое право издателя энциклопедий, энциклопедических словарей и других периодических изданий на использование таких изданий.
По своему составу энциклопедии, энциклопедические словари, а также периодические издания имеют значительное сходство с составными произведениями. Второй важный момент состоит в том, что комментируемая статья устанавливает неимущественное право издателя - право на указание наименования издателя. Если издателем является гражданин-предприниматель, его неимущественное право - это право на указание своего имени либо фирменного наименования.
В Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений" даются следующие разъяснения.
Авторское право на сборники законов, судебных решений, других официальных документов, а также иных произведений, не охраняемых авторским правом, принадлежит составителям этих сборников, если они подвергли включенные в сборники материалы самостоятельной обработке или систематизации.
Авторским правом пользуется также составитель сборника произведений, являющихся предметом чьего-либо авторского права, если он самостоятельно обработал или систематизировал включенные в сборник произведения с соблюдением прав их авторов (на опубликование, воспроизведение и распространение, неприкосновенность, имя и т.п.).
В случае переиздания указанных сборников, а также издания их в переводе на другой язык составитель имеет права на получение вознаграждения.
Использование произведения автора (в том числе перевод на другой язык) другими лицами допускается не иначе как на основании договора с автором или его правопреемниками, кроме случаев, предусмотренных Законом. Использование произведения без договора, когда его заключение обязательно, является нарушением авторского права.
Если произведение использовано, то отсутствие договора или несоблюдение его письменной формы само по себе не может служить основанием для отказа автору или его правопреемникам в выплате вознаграждения и в удовлетворении других требований, вытекающих из авторского права.
Суды должны проверять соответствие авторских договоров закону и типовому договору (издательскому, постановочному, сценарному и другим). Если в договоре имеются условия, ухудшающие положение автора по сравнению с установленным в законе или типовом договоре, таковые признаются судом недействительными, независимо от того, были ли заявлены соответствующие требования, и заменяются условиями, предусмотренными законом или типовым договором.
Указанные положения не утратили юридической силы и в настоящее время. В заключение хотелось бы привести выдержку из информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".
Издательство обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании исключительных прав на использование в целом энциклопедического издания серии "Энциклопедия для детей".
В заседании суда истец пояснил, что под использованием в целом имел в виду признание исключительных прав на использование книг этой серии как изданных, так и подлежащих изданию в будущем.
Свое требование издательство мотивировало тем, что им в названной серии с 1994 года выпущено уже пять книг. Во время подготовки издательством очередного тома акционерное общество начало выпускать в свет свою серию "Энциклопедия для детей и юношества", чем нарушило исключительные права издательства.
Ответчик ссылался на то, что не оспаривал и не нарушал прав издательства на вышедшие в свет пять книг серии "Энциклопедия для детей", но возражал против признания за издательством исключительных прав на произведения, которые могут быть созданы в будущем.
Арбитражный суд обоснованно удовлетворил иск издательства лишь в части признания исключительных прав на использование уже изданных им книг серии "Энциклопедия для детей".
Согласно требованиям статей 5, 6, 7 Закона "Об авторском праве..." объектом авторского права являются сборники (энциклопедии), существующие в объективной форме.
В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона издателю энциклопедий принадлежат исключительные права на использование таких изданий, существующих в объективной форме. Истец не представил доказательств, что новые сборники существуют в объективной форме и могут быть воспроизведены.
Исходя из этого требование о признании исключительных прав на использование предполагаемых к изданию в будущем сборников (энциклопедий) обоснованно отклонено.
Статья 12. Авторское право переводчиков и авторов других производных произведений
1. Переводчикам и авторам других производных произведений принадлежит авторское право на осуществленные ими перевод, переделку, аранжировку или другую переработку.
Переводчик и автор другого производного произведения пользуется авторским правом на созданное им произведение при условии соблюдения им прав автора произведения, подвергшегося переводу, переделке, аранжировке или другой переработке.
2. Авторское право переводчиков и авторов других производных произведений не препятствует иным лицам осуществлять свои переводы и переработки тех же произведений.
Комментарий к статье 12
1. Комментируемая статья говорит о двух субъектах авторского права - переводчике и переработчике (авторе другого производного произведения). Никаких различий в их правовом статусе комментируемая статья не закрепляет. В основе творческого труда и того и другого лежит произведение, уже когда-то созданное другим автором. Однако благодаря их творческому труду произведение получает иную форму. Другими словами, поскольку переводчик и переработчик вкладывают в свои произведения (перевод, переработку) творческий труд и их произведения являются оригинальными, они охраняются авторским правом как самостоятельные произведения.
2. Разграничивают два вида произведений, подвергающихся переводу или переработке. Это могут быть произведения, которые подлежат охране в соответствии с данным Законом. В таком случае для использования такого перевода или переработки должно быть получено предварительное согласие правообладателя на его использование. С автором подобного произведения должен быть заключен авторский договор. И при этом иные лица, которые впоследствии будут использовать переработанное произведение, также будут должны заключать авторский договор не только с переводчиком и переработчиком, но и с автором оригинала.
Второй случай, когда переводу или переработке подлежит произведение, не охраняемое авторским правом. В таком случае при использовании переработанного произведения достаточно заключения авторского договора с переводчиком, переработчиком.
3. В соответствии со ст. 8 Бернской конвенции авторы литературных и художественных произведений, охраняемых настоящей Конвенцией, в течение всего срока действия их прав на оригинальное произведение пользуются исключительным правом переводить и разрешать переводы своих произведений.
Пункт 2 данной статьи предусматривает пределы действия авторского права переводчика или переработчика: они не могут, опираясь на свое авторское право, запретить другим лицам осуществлять и использовать свои собственные переводы и переработки тех же произведений.
4. Переводчику принадлежит авторское право на выполненный им перевод произведения на другой язык. В этой связи судам следует иметь в виду, что без согласия переводчика, как и автора произведения, выполненный перевод не может быть использован в качестве промежуточного с целью перевода на другой язык. Переводчику, как и автору произведения, принадлежат личные и имущественные права, связанные с использованием выполненного им перевода (в том числе право на неприкосновенность перевода и на установленные законом другие права).
Статья 13. Авторское право на аудиовизуальные произведения
1. Авторами аудиовизуального произведения являются:
режиссер-постановщик;
автор сценария (сценарист);
автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения (композитор).
2. Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре. Указанные права действуют в течение срока действия авторского права на аудиовизуальное произведение.
Изготовитель аудиовизуального произведения вправе при любом использовании этого произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.
3. При публичном исполнении аудиовизуального произведения автор музыкального произведения (с текстом или без текста) сохраняет право на вознаграждение за публичное исполнение его музыкального произведения.
4. Авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как существовавших ранее (автор романа, положенного в основу сценария, и другие), так и созданных в процессе работы над ним (оператор-постановщик, художник-постановщик и другие), пользуются авторским правом каждый на свое произведение.
Комментарий к статье 13
1. Аудиовизуальное произведение - произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения их звуком), предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств; аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения и все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы, диафильмы и слайдфильмы и тому подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.
2. Из комментируемой статьи видно, что, подобно отдельным составным произведениям, наличие нескольких субъектов присуще также и аудиовизуальным произведениям. Это обусловлено тем, что любое аудиовизуальное произведение, будучи "синтетическим" по своей природе, аккумулирует творчество различных лиц: сценариста, композитора, режиссера-постановщика. Кроме того, процесс создания аудиовизуального произведения требует решения еще ряда, на первый взгляд, не свойственных ему задач, а именно: хозяйственных, технических, административных, финансовых и тому подобных действий. Как правило, их выполнение ложится на изготовителя аудиовизуального произведения, т.е. физическое или юридическое лицо (кино- и телестудию и т.п.), взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения. При отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении.
3. Вследствие этого применительно к создателям аудиовизуальных произведений различают их авторов и изготовителей. Закон оговаривает, что авторами аудиовизуальных произведений являются три группы лиц: режиссер-постановщик, автор сценария (сценарист) и автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для аудиовизуального произведения (композитор).
Изготовитель аудиовизуального произведения - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения; при отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении обычным образом.
Изготовитель фонограммы - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков; при отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этой фонограмме и (или) на содержащем ее футляре обычным образом.
4. Изготовитель заключает с авторами договоры на создание аудиовизуального произведения. По своей сути эти договоры могут быть трудовыми или гражданско-правовыми, причем не обязательно авторскими. При наличии трудового договора в силу вступают нормы ст. 14.
Если в договоре не предусмотрено иное, его заключение влечет передачу изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение данного произведения, а также на субтитрирование и дублирование его текста.
Вместе с тем договор, заключаемый изготовителем с авторами аудиовизуального произведения, может предусматривать, что все перечисленные права или некоторые из них, причем либо полностью, либо частично, остаются у авторов аудиовизуального произведения. Но если в таком договоре какое-либо имущественное авторское право не будет упомянуто, то в отношении этого права сохранит силу указанная презумпция о переходе права к изготовителю.
5. Авторы произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, как существовавших ранее (например, автор романа, положенного в основу сценария), так и созданных в процессе работы над ним (скажем, оператор или художник-постановщик), не считаются авторами данного произведения: каждый из них пользуется авторским правом лишь на свое собственное произведение.
Если в аудиовизуальном произведении использовано ранее опубликованное (обнародованное) музыкальное произведение, то композитор не может считаться автором аудиовизуального произведения. Иначе решается вопрос в отношении сценариста. Известно, что сценарии могут публиковаться сами по себе, как литературные произведения. Если опубликованный сценарий будет затем использован в аудиовизуальном произведении, сценарист становится одним из его авторов, даже если он не принимал непосредственного участия в создании аудиовизуального произведения.
6. Признание режиссера-постановщика, сценариста и автора оригинальной музыки в качестве авторов (соавторов) аудиовизуального произведения, с одной стороны, основывается на том, что они внесли значительные творческие вклады в аудиовизуальное произведение.
Важно отметить, что нормы ч. 1 п. 2 отменяют (для договоров, которые заключаются между изготовителем и авторами аудиовизуального произведения) нормы п. 1 ст. 30; ч. ч. 2, 3 п. 1, ч. 1 п. 2 и п. 4 ст. 31 Закона.
7. Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет право автора музыкального произведения, использованного в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения при публичном исполнении аудиовизуального произведения. Положением о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений (утверждено Постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 года N 218 - Собрание актов Президента и Правительства РФ, 1994, N 13, ст. 994) установлены минимальные ставки авторского вознаграждения за различные виды публичного исполнения. Пункт 24 этого раздела, относящийся к демонстрации аудиовизуальных произведений, содержит примечание, которое гласит, что указанная минимальная ставка применяется, "если иное не определено в договоре между автором музыкального произведения и организацией, обладающей в установленном порядке правами на прокат аудиовизуального произведения". Отсюда следует, что эта ставка может быть изменена соглашением сторон, причем как в сторону увеличения, так и уменьшения. Постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 года N 524 (СЗ РФ, 1998, N 22, ст. 2476) утверждены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 года, за использование этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю, воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей и распространения (продажи, сдачи в прокат), а также путем их публичного показа. Это Постановление относится к фильмам, снятым до 3 августа 1992 года.
Статья 14. Авторское право на служебные произведения
1. Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения.
2. Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное.
Размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем.
3. Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания.
4. На создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий (пункт 2 статьи 11 настоящего Закона) положения настоящей статьи не распространяются.
Комментарий к статье 14
1. Своеобразный состав субъектов авторского права складывается в отношении служебных произведений. Служебным признается произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя. При этом Закон не дает определений понятий служебных обязанностей, служебного задания и работодателя.
Обычно работодателем считается юридическое или физическое лицо, состоящее с работником в трудовых (служебных) отношениях в соответствии с трудовым законодательством. Лицо, выполняющее в рамках этих отношений определенные обязанности, признается работником. Круг служебных обязанностей работника определяется должностными инструкциями, положениями о структурных подразделениях, уставами организаций и предприятий.
2. Служебным обычно является конкретное задание работнику, исходящее от работодателя в лице его органов и зафиксированное в документации, с которой работник был ознакомлен до создания произведения. Пункт 1 устанавливает общее правило, состоящее в том, что даже если созданное произведение является служебным, авторское право на него принадлежит автору.
Тем самым российское законодательство не разделяет известного в некоторых зарубежных странах принципа, согласно которому автором служебного произведения является сам работодатель.
3. Права автора служебного произведения ограничены. Он имеет только личные неимущественные права, в том числе право на обнародование произведения. Исключительные же права на использование служебного произведения, если иное не оговорено в трудовом договоре, принадлежат работодателю. Закон предусматривает обширный перечень имущественных прав. Для перехода к работодателю всех имущественных авторских прав на служебные произведения достаточным основанием является заключение обычного трудового договора. При этом никакой особой оговорки в трудовом договоре (например, в виде ссылки на ст. 14 Закона об авторском праве) не требуется.
4. С момента заключения трудового договора все права на использование любого служебного произведения, созданного до расторжения трудового договора, принадлежат работодателю.
Естественно, что работодатель сохраняет полученные им авторские права и после прекращения трудового договора.
Доказательствами наличия у работодателя исключительных прав на использование служебного произведения могут быть документы, подтверждающие факт работы (трудовой контракт, приказ о приеме на работу и об увольнении), а также факт создания произведения по служебному заданию в период работы (например, публикация произведения в этот период времени работодателем).
При возникновении спора работодатель обязан доказать наличие у него исключительных прав на использование произведения.
5. Работодатель вправе передать полученные им на основе указанной презумпции исключительные авторские права, как частично, так и полностью, другим лицам на основе авторского договора. При этом следует исходить из того, что автор служебного произведения предоставил работодателю и право передавать полученные права другим лицам. Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания. Данные правила не применяются, однако, к создаваемым в служебном порядке энциклопедиям и периодическим изданиям. Поэтому авторы служебных произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.
6. Часть 1 п. 2 предусматривает, что исключительные права на использование служебного произведения переходят к работодателю только в тех случаях, "если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное".
Речь здесь идет о гражданско-правовом (авторском) договоре.
Под авторским договором понимается соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства или его работодателем либо иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение.
Различают три вида авторских договоров:
- авторский договор о передаче исключительных прав;
- авторский договор о передаче неисключительных прав;
- авторский договор заказа (ст. ст. 30, 33).
7. Самостоятельным видом договора, давно применяемым в сфере интеллектуальной деятельности, является авторский договор заказа.
По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику (п. 1 ст. 33).
Авторский договор заказа является исключением из общего правила п. 5 ст. 31, согласно которому "предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем". Это единственное исключение, поскольку во многих других случаях исключительные права, хотя ими и пользуются другие лица (работодатели), изначально (в силу п. 2 ст. 14) принадлежат работодателям. Речь идет о принадлежности работодателям в силу закона исключительных прав на все будущие произведения, которые лица, состоящие в трудовых отношениях, создадут в порядке выполнения своих служебных обязанностей или служебного задания работодателя.
8. Автор может приобрести исключительное право на свое служебное произведение в том случае, если это будет предусмотрено в договоре между ним и работодателем, а также если в служебном порядке им будет создана энциклопедия, энциклопедический словарь, периодический или продолжающийся сборник научных трудов, газета, журнал и другое периодическое издание. Исключительные права на использование таких изданий принадлежат работодателю. Однако авторы включенных в них произведений сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.
Статья 15. Личные неимущественные права
1. Автору в отношении его произведения принадлежат следующие личные неимущественные права:
право признаваться автором произведения (право авторства);
право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);
право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;
право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).
2. Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков, включая упущенную выгоду. Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения. При создании служебных произведений положения настоящего пункта не применяются.
3. Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения.
Комментарий к статье 15
1. Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 150 определяет понятие нематериальных благ, в частности, там говорится следующее: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом. В случаях и в порядке, предусмотренных законом, личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут осуществляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.
2. Нематериальные блага защищаются в соответствии с настоящим Кодексом и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12) вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.
Комментируемый Закон также четко подразделяет всю совокупность прав автора на имущественные и неимущественные права. Ранее в законодательстве такого разделения не было. Неимущественные права неразрывно связаны с личностью автора. Они носят нематериальный характер. Если имущественные права могут принадлежать в силу закона, договора или наследования любым субъектам авторского права, то личными же неимущественными правами могут обладать только авторы произведений.
3. Неимущественные права автора включают в себя:
- право авторства;
- право на имя;
- право на обнародование произведения, включая право на отзыв;
- право на защиту своей репутации.
Остановимся на каждом из них поподробнее:
4. Право авторства - это право признаваться, считаться автором произведения. По своей сути оно не совпадает с правом на имя. Право на имя заключается в возможности автора использовать или разрешать использовать произведение под своим подлинным именем, псевдонимом либо без обозначения имени (анонимно). Право любого гражданина приобретать и осуществлять права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, закреплено в абзаце 1 п. 1 ст. 19 ГК. Там же сказано, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним, т.е. вымышленное имя. Статья 19 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет право на имя следующим образом: "Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая.
В случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя). Гражданин вправе переменить свое имя в порядке, установленном законом. Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем.
Гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления своих должников и кредиторов о перемене своего имени и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.
Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния.
Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается.
Вред, причиненный гражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению в соответствии с настоящим Кодексом.
При искажении либо использовании имени гражданина способами или в форме, которые затрагивают его честь, достоинство или деловую репутацию, применяются правила, предусмотренные статьей 152 настоящего Кодекса".
5. Авторское право на имя не совпадает с общегражданским правом на имя, принадлежащим любому физическому лицу. Право на имя есть право на способ указания имени автора при использовании произведения. Закон упоминает о трех возможных способах указания имени: подлинное имя, вымышленное имя (псевдоним), без обозначения имени (анонимно). Гражданский кодекс не предусматривает возможности анонимного приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей. Однако из этого не следует, что положения данного Закона об анонимном использовании произведений противоречат Гражданскому кодексу и не должны применяться. Дело в том, что анонимное произведение воспринимается публикой.
Автор же по-прежнему приобретает права и обязанности под своим подлинным именем, но через своего представителя, каковым является издатель. Если произведение используется под псевдонимом или без указания имени автора (анонимно), лица, которым известно подлинное имя автора (в их число входит пользователь, заключивший с автором авторский договор), не вправе без согласия автора раскрывать его личность. Сам автор может в любое время раскрыть свой псевдоним или принять решение о перемене псевдонима. Не запрещается автору и иметь несколько псевдонимов. Обычно все эти вопросы регулируются в авторском договоре.
6. Право на обнародование состоит в возможности автора самому обнародовать или разрешить обнародовать произведение в любой форме. Никто, кроме автора, не вправе осуществлять или разрешать осуществление действий, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения. Обнародование произведения, в зависимости от его объективной формы и желания автора, может осуществляться путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом. Автор реализует свое право на обнародование произведения при заключении договора о первом использовании необнародованного произведения или при передаче работодателю служебного произведения.
Обнародование произведения - осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.
Опубликование (выпуск в свет) - выпуск в обращение экземпляров произведения, фонограммы с согласия автора произведения, производителя фонограммы в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения, фонограммы.
Передача в эфир - сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник. Под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой.
Публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.
7. Произведение считается обнародованным, если действия по обеспечению доступа к произведению широкого круга лиц осуществлены с согласия автора (или самим автором и по его воле).
При этом Закон предоставляет автору возможность изменить свое решение и воспользоваться правом на отзыв, которое предусмотрено пунктом 2 комментируемой статьи. Это достаточно серьезное решение со стороны автора может повлиять на интересы третьих лиц, именно поэтому Закон предусматривает возможность автора воспользоваться своим правом при условии возмещения пользователю всех причиненных решением автора убытков, включая упущенную выгоду.
Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения. Право на отзыв не применяется лишь в отношении служебных произведений. Отозванное автором произведение считается необнародованным. Право на отзыв позволяет автору в некоторых случаях избежать неблагоприятных последствий обнародования произведения, поскольку обнародованные произведения в случаях, предусматриваемых ст. ст. 17 - 26 Закона, могут в определенных рамках свободно использоваться третьими лицами, в том числе без выплаты авторского вознаграждения.
8. Право на отзыв может быть реализовано в любое время после того, как автор дал разрешение на обнародование своего произведения (или обнародовал свое произведение).
Четвертым личным неимущественным правом, предусмотренным комментируемой статьей, является право на репутацию.
Право на защиту репутации автора означает возможность защиты произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству создателя произведения.
Право на защиту репутации автора действует и тогда, когда само произведение не подвергается изменениям или переработке, но произведение снабжается иллюстрациями, примечаниями, предисловием и т.п., которые искажают замысел автора, унижают его и т.п.
9. Непосредственное отношение к праву на защиту репутации имеет статья 152 Гражданского кодекса Российской Федерации "Защита чести, достоинства и деловой репутации".
Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.
По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.
Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации.
Если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.
Порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом.
Гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же средствах массовой информации.
Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в размере и в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, в доход Российской Федерации. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие.
Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.
Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, лицо, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.
Статья 16. Имущественные права
1. Автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.
2. Исключительные права автора на использование произведения означают право осуществлять или разрешать следующие действия:
воспроизводить произведение (право на воспроизведение);
распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение);
импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);
публично показывать произведение (право на публичный показ);
публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);
сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир);
сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);
переводить произведение (право на перевод);
переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);
сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).
(абзац введен Федеральным законом от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
2.1. Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
3. Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения.
Право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.
4. Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения устанавливаются в авторском договоре, а также в договорах, заключаемых организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе, с пользователями.
5. Ограничения указанных в пункте 2 настоящей статьи прав авторов устанавливаются статьями 17 - 26 настоящего Закона при условии, что такое использование не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора.
Комментарий к статье 16
1. Имущественными являются права автора на использование произведения (или работодателя - на служебное произведение) в любой форме и любым способом. Исключительные права называются имущественными потому, что независимо от того, кто получает вознаграждение, доход или прибыль, использование произведения всегда приносит определенные имущественные выгоды. Необходимо отметить, что содержащийся в п. 2 перечень форм и способов использования произведения, которые охватываются авторским правом на использование произведения, является исчерпывающим. Отсюда следует, что любые иные формы и способы использования произведения могут осуществляться свободно, т.е. без согласия владельца авторских прав.
2. Первым из правомочий авторов названо право на воспроизведение.
- Воспроизведение произведения - изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.
- Воспроизведение фонограммы - изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе.
В отличие от других авторских правомочий воспроизведение не ставит своей целью ознакомление с произведением широкого круга лиц. Именно поэтому воспроизведение без согласия автора, по сути, не наносит ущерба автору или его правопреемнику. Воспроизведение для личного потребления без обеспечения доступа к экземпляру третьих лиц не представляет интереса для автора, иное же использование экземпляра произведения будет неизбежно связано с реализацией других авторских прав. Данное право занимает особое место среди других авторских правомочий. Оно всегда предполагает дальнейшее осуществление действий, подпадающих под другие авторские правомочия (воспроизведение только создает для них условия).
3. Право на распространение экземпляров произведения - второе имущественное авторское правомочие. Закон не дает точного определения термина "распространение экземпляров произведения". Однако из ч. 1 п. 2 и из п. 3 можно сделать вывод, что право на распространение означает право на вовлечение материального носителя, на котором зафиксировано произведение, в экономический оборот. В это понятие также включаются: предложение к продаже, бесплатное распространение (дарение), мена, сдача в прокат и другие подобные действия. Использование произведений, не связанное с введением материальных носителей в экономический оборот, осуществляется за рамками данного права.
Право на распространение произведения первоначально понималось как часть права на воспроизведение. Более того, во многих зарубежных странах оно и теперь не признается отдельным авторским правомочием. Между тем распространение произведения может не совпадать по времени совершения этого действия и по территории его совершения с воспроизведением произведения. Поэтому в данном случае разграничение данных прав вполне оправдано. Пуск в обращение осуществляется с момента выхода произведения из частного круга автора и происходит в определенных условиях. Именно автор определяет, на каких условиях произведение будет пущено в оборот. В этом и заключается суть данного правомочия.
4. Третье имущественное право автора, указанное в п. 2, - право на импорт. Под ним понимается право импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав. Под импортом следует понимать пересечение товаром (экземплярами произведения) государственной границы Российской Федерации. Под распространением экземпляров произведения, упоминаемым в праве на импорт, следует понимать как распространение на территории России, так и распространение в зарубежных странах.
5. Иными словами, право на импорт касается и тех экземпляров произведения, которые ввозятся на территорию России для последующего распространения в зарубежных странах, а не в России. Данное право является дополнительным способом контроля автора за распространением контрафактной продукции. При реализации права на импорт не имеет значения, как были изготовлены импортируемые экземпляры - по воле владельца авторских прав или против его воли; не имеет значения также и то, были ли при этом нарушены авторские права. Импортируемые экземпляры произведения ставятся под контроль автора не в связи с изготовлением, а в связи с их последующим распространением.
В соответствии с письмом Государственного таможенного комитета (ГТК) РФ от 28 октября 1997 года N 01-15/20508 "О мерах по защите прав на интеллектуальную собственность" Управление тарифного и нетарифного регулирования ГТК РФ осуществляет составление и рассылку списков товарных знаков, объектов авторского права и смежных прав, охраняемых на территории России, с целью выявления таможенными органами в ходе осуществления таможенного контроля за перемещением товаров нарушений законодательства по охране интеллектуальной собственности.
Указанные списки формируются на основании обращений правообладателей.
Товары, являющиеся объектами интеллектуальной собственности, в частности печатные издания, магнитные, оптические и механические носители информации (аудио- и видеокассеты, компакт-диски, пластинки и т.п.), при осуществлении таможенного контроля проверяются по признакам объектов, приведенных в рассылаемых списках.
6. Четвертое имущественное авторское право - право на публичный показ.
- Публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.
- Показ произведения - демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности.
- Исполнение - представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
- Сообщать - показывать, исполнять, передавать в эфир или совершать иное действие (за исключением распространения экземпляров произведения или фонограммы), посредством которого произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания становятся доступными для слухового и (или) зрительного восприятия, независимо от их фактического восприятия публикой.
Главное значение это право имеет по отношению к произведениям изобразительного искусства, скульптурам и фотографиям, так как ознакомление с ними широкого круга лиц, как правило, осуществляется в форме показа. Именно автору принадлежит право определения условий показа.
7. Пятое имущественное авторское право - право на публичное исполнение.
- Публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.
Исполнение по своей природе представляет только временный доступ к произведению. Отсюда ограниченность круга субъектов, непосредственно воспринимающих произведение. При практическом осуществлении права на публичное исполнение большое значение имеют нормы подзаконного акта - Положения о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений (утверждено Постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 года N 218).
8. Шестое имущественное авторское право - право на передачу в эфир.
- Передача в эфир - сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой.
- Показ произведения - демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности.
- Последующая передача в эфир - последующая передача в эфир ранее переданных в эфир произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.
Возможность передачи в эфир восполняет ограниченность непосредственного восприятия произведения. Произведение становится доступно широкому кругу лиц.
Введение права на передачу в эфир заставляет радио- и телевизионные организации по-новому строить договоры, заключаемые с отдельными авторами, а также заключать генеральные соглашения с организациями, управляющими имущественными авторскими правами на коллективной основе.
9. Седьмое имущественное право - право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю.
По своему содержанию это право в основном аналогично праву передачи в эфир. В обоих правомочиях различают радиопередачи и телепередачи.
В авторских договорах право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю и право передачи в эфир часто передаются вместе и на одинаковых условиях.
Передача организации эфирного или кабельного вещания - передача, созданная самой организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой организацией.
Разграничение передачи в эфир и сообщения по кабелю будет иметь существенное значение в случае последовательного доведения произведения до различного круга лиц (например, переданное в эфир произведение затем передается принимающей организацией по проводам для своих пользователей).
10. Восьмое имущественное право автора - право на перевод. Девятым предусматривается право на переработку.
Под переводом имеется в виду изложение литературного произведения на другом языке. Понятие "перевод" неприменимо к произведениям искусства, а также к сборникам. Перевод программы для ЭВМ на другой машинный язык не считается переводом в смысле авторского права. Право на перевод произведения не является самостоятельным авторским правомочием. Объясняется это тем, что само изготовление перевода не есть использование произведения; иными словами, данное действие не контролируется автором, не может быть им запрещено. Право на перевод всегда сочетается с правом на воспроизведение, распространение, на импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу в эфир, сообщение по кабелю.
11. Право на перевод и право на переработку отличаются от остальных правомочий автора. Действия, охватываемые ими, не направлены на доведение произведения до общества, а связаны с определенным преобразованием произведения. Содержание права на перевод и права на переработку включает в себя распространение остальных правомочий автора на произведение, созданное на основе данного оригинала.
Иногда различия между переработкой и переводом не носят принципиального характера, а отражают разную степень творческой деятельности лица, работающего над чужим произведением. Иногда перевод может приобрести характер переработки (например, так называемый "вольный перевод"). В литературе отмечалась и чрезвычайная близость некоторых видов переработки и перевода (например, при осуществлении музыкального переложения). Некоторые авторы относят перевод к одной из разновидностей переработки и предлагают говорить о едином праве преобразования произведения, находящемся за рамками права использования произведения. Однако, как мы видим, законодатель стоит на иных позициях.
12. Пункт 2.1 комментируемой статьи предусматривает исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов, включает также практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре. Под проектами следует понимать рисунки, чертежи, макеты, фотографии макетов, а также прилагаемые к ним описания и пояснения.
Дизайнерские проекты - это проекты, относящиеся к художественно-конструкторским работам, к внешнему оформлению промышленных изделий.
Данное право, хотя и помещено в Законе среди имущественных прав, по сути является личным правом. Это право участия в реализации проекта его автора (и только автора), которое не предназначено для передачи другому лицу. Таким образом, в рамках права на использование произведения (имущественного права) сформировано самостоятельное право, носящее личный характер.
Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2319) предусматривает возможность регистрации и выдачи патентов, в частности, на промышленные образцы - художественно-конструкторские решения, определяющие внешний вид изделий. Промышленный образец должен быть новым и оригинальным. Практически промышленный образец - это произведение дизайна, охраняемое авторским правом. При этом патент на промышленный образец предоставляет более широкую правовую охрану (охрана распространяется не только на случаи копирования, но и на случаи объективных совпадений результатов самостоятельных разработок), но охрана патентом не распространяется на части промышленного образца, в то время как авторское право охраняет и части произведений дизайна.
Патентная охрана сопряжена с потерей времени и средств; кроме того, она предоставляется на краткий срок (до 15 лет).
Поэтому патентная охрана промышленных образцов в значительной степени лишается смысла в связи с наличием охраны произведений дизайна авторским правом.
В Законе РФ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" дается понятие архитектурного проекта (ст. 2), а также содержатся важные дополнительные нормы, относящиеся к авторским договорам и другим авторским взаимоотношениям в сфере архитектурной деятельности.
Архитектурный проект - архитектурная часть документации для строительства и градостроительной документации, содержащая архитектурные решения, которые комплексно учитывают социальные, экономические, функциональные, инженерные, технические, противопожарные, санитарно-гигиенические, экологические, архитектурно-художественные и иные требования к объекту в объеме, необходимом для разработки документации для строительства объектов, в проектировании которых необходимо участие архитектора.
13. В перечне имущественных прав авторов не выделено право на вознаграждение (авторский гонорар). И это не случайно, так как авторское вознаграждение всегда (кроме случаев победы на конкурсе) выплачивается в рамках договоров об использовании произведений. Договором между работодателем и автором определяется также выплата авторского вознаграждения за использование служебного произведения. Поэтому размер, порядок исчисления и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения определяется не в Законе (как это было прежде), а в авторском или ином договоре, заключаемом в установленном порядке.
Вместе с тем во избежание необоснованного ущемления прав авторов Постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 по согласованию с творческими союзами утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкальных и тому подобных произведений, воспроизведение произведений путем звукозаписи, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства.
КонсультантПлюс: примечание.
Закон РФ от 07.12.1991 N 1998-1 "О подоходном налоге с физических лиц" утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 05.08.2000 N 118-ФЗ "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах".
Кроме того, Законом РФ от 7 декабря 1991 г. "О подоходном налоге с физических лиц" (с последующими изменениями и дополнениями), а также принятой на его основе 29 июня 1995 г. Инструкцией Государственной налоговой службы РФ N 35 по применению данного Закона установлен порядок и размер налогообложения авторского вознаграждения за издание, исполнение или иное использование произведения науки, литературы и искусства, а также изобретений, полезных моделей и промышленных образцов.
14. В части 1 п. 3 закрепляется правило, именуемое как "принцип исчерпания авторских прав", широко известный в большом числе зарубежных стран (англ. - "exhaustion", нем. - "Erschopfung"). Это правило заключается в том, что в тех случаях, когда экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот посредством их продажи, дальнейшее распространение экземпляров может производиться без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения. Иными словами, владелец исключительных авторских прав не может контролировать дальнейшее распространение этих экземпляров: такое их дальнейшее распространение не регулируется авторским правом.
Несомненна высокая значимость данного принципа, поэтому оговорим обязательные условия его применения. Во-первых, данный принцип применяется, если произведение было опубликовано. Это очень важное указание - принцип исчерпания прав применяется только к опубликованным произведениям, а не к любым обнародованным произведениям.
Во-вторых, произведение должно быть введено в гражданский оборот. Введение в гражданский оборот должно быть правомерным, т.е. произведенным с согласия обладателя авторских прав. Это обстоятельство следует особо подчеркнуть, поскольку право на распространение может быть предоставлено только в отношении определенной территории. И в этом случае введение экземпляров произведения в гражданский оборот посредством их продажи за пределами этой территории является противоправным и не дает основания для применения в дальнейшем принципа исчерпания прав. В-третьих, для применения принципа исчерпания прав экземпляр произведения должен быть введен в гражданский оборот посредством его продажи, т.е. на основе договора купли-продажи.
15. Принцип исчерпания прав состоит в том, что указанные экземпляры произведения могут затем свободно распространяться.
Лицо, которое приобрело экземпляр произведения, получает право на его распространение в объеме этого понятия, за исключением, однако, права на прокат экземпляров (ч. 2 п. 3). Право дальнейшего свободного распространения экземпляров, приобретенное владельцем экземпляров на основе принципа исчерпания прав, действует без какого-либо территориального ограничения.
16. Часть 2 п. 3 вводит особое авторское право - на прокат экземпляров произведения. Оно сформулировано как часть права на распространение.
- Сдавать в прокат (внаем) - предоставлять экземпляр произведения или фонограммы во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды.
Право на прокат, как указано в ч. 2 п. 3, принадлежит автору независимо от права собственности на экземпляры произведения.
Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет общее положение о порядке определения вознаграждения автора. В этой связи также хотелось бы сослаться на Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 года N 614. Ставки вознаграждения, предусмотренные в приложениях к данному Постановлению, применяются, если иное не определено в договоре между исполнителем (правообладателем на это исполнение или постановку) либо организацией, управляющей имущественными правами исполнителей на коллективной основе, и пользователем, и размер вознаграждения не является предметом спора между заинтересованными сторонами.
Если договором между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения, организацией эфирного (кабельного) вещания не предусмотрено иное, первоначальное вознаграждение исполнителя (кроме статиста) является в том числе вознаграждением:
- за некоммерческое использование исполнения (постановки) в информационных интересах Российской Федерации за рубежом в объеме, оправданном этой целью;
- в отношении исполнения, включенного в передачу организации эфирного (кабельного) вещания, - за первую передачу исполнения в эфир (первое сообщение для всеобщего сведения по кабелю) данной организацией эфирного (кабельного) вещания;
- в отношении аудиовизуальных произведений, специально созданных для передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю (в том числе телевизионных фильмов), - за первую передачу произведения в эфир (первое сообщение для всеобщего сведения по кабелю).
17. Лица, являющиеся в соответствии с комментируемым Законом пользователями смежных прав - плательщиками исполнительского вознаграждения (далее именуются плательщики), обязаны получить от исполнителей (правообладателей на это исполнение или постановку) либо организации, управляющей имущественными правами исполнителей на коллективной основе, разрешение (лицензию) на использование исполнения (постановки).
Плательщики обязаны вести точный учет использования фонограмм, передач, аудиовизуальных и иных произведений, включающих исполнения (постановки), и предоставлять исполнителям или надлежаще уполномоченным ими представителям по их требованию сведения о таком использовании и о суммах полученного от него дохода. Плательщики несут ответственность в соответствии с действующим законодательством за правильность и полноту указанных сведений.
Если при создании или подготовке к выпуску в эфир (передаче по кабелю) аудиовизуального произведения, фонограммы, передачи организации эфирного или кабельного вещания исполнение конкретного исполнителя полностью исключается из аудиовизуального произведения, фонограммы, передачи, то вознаграждение за использование исполнения (постановку) такому исполнителю не выплачивается.
18. В случае использования отрывка (отрывков) из исполнения (постановки), выходящего за рамки установленных ст. 42 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" изъятий из прав исполнителя, такое использование должно быть в установленном порядке согласовано с исполнителем (правообладателем на это исполнение или постановку). Вознаграждение за использование в этом случае выплачивается пропорционально соотношению между общей продолжительностью исполнения (постановки) и продолжительностью использованного отрывка (отрывков), при этом вознаграждение исполнителю, чье исполнение полностью вошло в использованный отрывок, выплачивается в полном объеме независимо от продолжительности отрывка.
Первоначальное вознаграждение статиста, чье исполнение было включено в фонограмму, передачу организации эфирного или кабельного вещания, аудиовизуальное произведение, признается вознаграждением за все виды использования исполнения (постановки), если договором между статистом и производителем фонограммы, изготовителем аудиовизуального произведения, организацией эфирного (кабельного) вещания не предусмотрено иное.
В случае если ставка вознаграждения за определенный вид использования исполнения (постановки), включенного в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу организации эфирного или кабельного вещания, исчисляется в процентах от валового дохода за использование указанным способом произведения, фонограммы, передачи прав на такое использование третьему лицу либо в процентах от отпускной цены экземпляров фонограммы, аудиовизуального произведения, промышленного изделия, сумма вознаграждения распределяется между всеми исполнителями, чье исполнение (постановка) было включено в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу, пропорционально их первоначальному вознаграждению.
В случае если ставка вознаграждения за определенный вид использования исполнения (постановки), включенного в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу организации эфирного или кабельного вещания, устанавливается в процентах от первоначального вознаграждения исполнителя, сумма первоначального вознаграждения, исходя из которой исчисляется вознаграждение, индексируется соответственно индексации определенного Законом минимального размера оплаты труда за период, прошедший с момента выплаты первоначального вознаграждения до момента начисления вознаграждения за использование исполнения (постановки).
19. Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает условия ограничения исключительных авторских прав. Имеются в виду определенные ограничения исключительных прав, устанавливаемые ст. ст. 17 - 26 Закона.
Речь идет о допущении свободного, т.е. без согласия автора, использования его произведения с выплатой или без выплаты авторского вознаграждения. Возможны различные основания подобного использования при условии, что оно не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора. В определенной мере данные ограничения затрагивают и исключительные права работодателей на служебные произведения. Отличие состоит лишь в том, что работодатели получают (или не получают) не авторское вознаграждение, а компенсацию за бездоговорное использование служебных произведений.
20. Существенным ограничениям подвергаются исключительные права автора произведения изобразительного искусства, перешедшего к третьему лицу ("собственнику"). У автора сохраняется лишь право на воспроизведение произведения (в форме права доступа), а также право на вознаграждение в случаях публичной перепродажи произведения, именуемое правом следования.
Право доступа выражается в праве автора произведения требовать от его "собственника" предоставления возможности воспроизведения своего произведения, главным образом путем снятия авторской копии. При этом от "собственника" нельзя требовать доставки произведения автору.
Право следования означает право автора на получение вознаграждения от продавца в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства. Первой продажей признается любой (как возмездный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другому лицу. Под публичной перепродажей понимается возмездное отчуждение произведения через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и т.п. При этом перепродажа порождает право на вознаграждение только в том случае, если ее цена превышает предыдущую не менее чем на 20%. В этом случае автор вправе получить от продавца вознаграждение в размере 5% от продажной цены. Это право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.
21. Другие ограничения исключительных прав выражаются в праве третьих лиц осуществлять в различных формах использование произведений без согласия их авторов и без выплаты авторского вознаграждения. В некоторых случаях такое право (в зависимости от вида произведений) обременяется обязанностью пользователей указывать имя автора и источник заимствования, не использовать произведение полностью и т.д. Иными словами, речь идет о так называемом свободном использовании произведений. Четкое определение всех подобных случаев использования очень важно в рыночных условиях.
22. По общему правилу допускается свободное воспроизведение правомерно обнародованного произведения без выплаты авторского вознаграждения исключительно в личных целях. Изъятия из этого правила указаны в статьях 18, 25 и 26 Закона. В частности, нельзя вообще воспроизводить произведения архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений, репродуцировать книги (полностью) и нотные тексты. В заключение хотелось бы привести выдержку из следующего документа.
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах":
"9. Нарушением исключительных прав автора на использование архитектурного проекта могут быть признаны действия заказчика, поручившего без согласия правообладателя разработку документации для строительства иной организации.
Акционерное общество "Институт экспериментального проектирования" обратилось в арбитражный суд с иском к строительной компании о признании за ним исключительных прав на архитектурный проект, а также права на осуществление авторского надзора за строительством архитектурного объекта и запрещение ответчику использовать техническую документацию, разработанную другой организацией, для реализации проекта.
При разрешении спора судом установлено, что институт в соответствии с договором, заключенным со строительной компанией (заказчиком), создал архитектурный проект шумозащитного жилого дома. Авторами проекта являются работающие в институте архитекторы, трудовые договоры которых не предусматривали закрепления за ними исключительных прав на создаваемые произведения архитектуры.
Согласно условиям договора институтом была разработана документация для строительства первой очереди объекта. Данные материалы были переданы строительной компании, приняты и оплачены ею.
Документацию, подготовленную по договоренности для других этапов строительства, строительная компания не приняла со ссылкой на отсутствие надлежащего финансирования. Однако затем, не расторгая договора с институтом, без его согласия и ведома заказала изготовление документации другой проектной организации за меньшую цену и приступила к строительству объекта.
Суд первой инстанции отказал в иске, сославшись на то, что истец, являясь обладателем исключительных прав на архитектурный проект, не доказал их оспаривания или нарушения ответчиком.
Суд апелляционной инстанции отменил названное решение и удовлетворил исковые требования по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 6 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" объектами авторского права на произведения архитектуры являются архитектурный проект, разработанная на его основе документация для строительства, а также архитектурный объект.
Согласно статье 16 Закона "Об авторском праве..." исключительные права автора на использование архитектурного проекта включают также его практическую реализацию. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.
Договор между сторонами не предусматривал условия о возможности разработки документации иной организацией.
Статьей 17 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации", регламентирующей имущественные права автора произведения архитектуры, прямо предусмотрено, что автор архитектурного проекта имеет исключительное право использовать проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта. Передача этих исключительных прав осуществляется на основании договора. Из материалов дела усматривается, что институт такого договора с разработчиком документации не заключал, разрешение заказчику на его заключение также не давал.
При указанных обстоятельствах изготовление документации для строительства другими лицами без разрешения обладателя исключительных прав на архитектурный проект и использование этой документации является нарушением этих прав, которое должно быть прекращено по требованию правообладателя.
Исковые требования института, обладающего как работодатель авторов архитектурного проекта исключительными правами на использование служебного произведения, в силу статьи 14 Закона "Об авторском праве..." удовлетворены правомерно...
12. Лицо, распространяющее экземпляры произведения без разрешения правообладателя, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение.
Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к торговой фирме о конфискации у ответчика видеокассет с художественным фильмом, находящихся в продаже, и взыскании с него полученного дохода вместо возмещения убытков.
Установив, что истец является обладателем исключительных прав на указанный фильм, суд удовлетворил иск.
Суд обоснованно отклонил довод ответчика о приобретении им продаваемых кассет у третьего лица по договору купли-продажи и невозможности в связи с этим нести ответственность.
В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона "Об авторском праве..." распространение экземпляров произведения является самостоятельным имущественным правом автора (правообладателя), поэтому нарушением авторских прав является любое распространение без разрешения правообладателя.
Торговая фирма не отрицала, что ее действия привели к возникновению у правообладателя убытков. Покупая товар у третьего лица, фирма не проверила наличия у него права на распространение видеокассет с упомянутым фильмом (тогда как истец доказал отсутствие у третьего лица такого права), то есть не приняла всех зависящих от нее мер, позволяющих предотвратить нанесение правообладателю убытков вследствие незаконного распространения видеокассет.
Таким образом, суд сделал правильный вывод о причинении убытков истцу неправомерными действиями ответчика и принял в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 и пунктом 4 статьи 49 названного Закона решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения и взыскании дохода вместо возмещения убытков".
23. Хотелось бы также обратить внимание, что с 1 сентября 2006 года часть вторая комментируемой статьи будет дополнена новым абзацем одиннадцатым следующего содержания: "сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения)".
Необходимость в данной норме Закона диктуется временем. В связи с тем, что уже в настоящее время имеется достаточно широкий доступ к произведениям в интерактивном режиме, законодатель решил урегулировать данный вопрос, отнеся к правомочиям автора такое право, как право на доведение до всеобщего сведения.
Статья 17. Право доступа к произведениям изобразительного искусства. Право следования
1. Автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника произведения предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения (право доступа). При этом от собственника произведения нельзя требовать доставки произведения автору.
2. Переход права собственности на произведение изобразительного искусства (возмездно или безвозмездно) от автора к другому лицу означает первую продажу этого произведения.
В каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так далее) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20 процентов, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в размере 5 процентов от перепродажной цены (право следования). Указанное право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.
Комментарий к статье 17
1. В комментируемой статье речь идет о таких правах автора произведения, как "право доступа" и "право следования".
Право доступа выражается в праве автора произведения требовать от его "собственника" предоставления возможности воспроизведения своего произведения, главным образом путем снятия авторской копии. При этом от "собственника" нельзя требовать доставки произведения автору.
Право следования означает право автора на получение вознаграждения от продавца в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства. Первой продажей признается любой (как возмездный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другому лицу. Под публичной перепродажей понимается возмездное отчуждение произведения через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и т.п. При этом перепродажа порождает право на вознаграждение, лишь если ее цена превышает предыдущую не менее чем на 20%. В этом случае автор вправе получить от продавца вознаграждение в размере 5% от продажной цены. Это право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.
2. Следует обратить внимание на то, что право доступа относится только к произведениям изобразительного искусства. Эти произведения отличаются от других тем, что копии произведений изобразительного искусства всегда отличаются от самого произведения, от оригинала, несмотря на постоянное совершенствование техники изготовления копий.
Право доступа принадлежит только автору: оно не переходит не только к правопреемникам, но даже и к наследникам автора. Автор может требовать осуществления этого права не только от собственника оригинала произведения изобразительного искусства, но и от другого лица, владеющего этим оригиналом на основе какого-либо вещного права (государственный музей, арендатор и т.п.). При этом собственник (или иной законный владелец) оригинала вправе потребовать от автора возмещения своих расходов, связанных с предоставлением автору права доступа.
3. Право следования неразрывно связано с личностью автора: при жизни автора оно всегда принадлежит только автору, а после его смерти его наследникам. В отношении служебных произведений к работодателю указанное право не переходит. Как уже говорилось, право следования применяется в случае публичной перепродажи оригинала произведения изобразительного искусства. При этом перепродажей считается такой акт купли-продажи, в котором сам автор не участвует, поскольку он уже ранее распорядился оригиналом своего произведения (продал его, подарил и т.п.).
Право следования признается далеко не всеми странами мира.
Оно противоречит принципу исчерпания авторских прав. Многие полагают, что оно выходит за рамки авторского права.
Бернская конвенция, хотя и признает право следования (ст. 14ter), причем в более широком объеме, чем предусмотрено российским законодательством, вместе с тем устанавливает, что это право применимо к иностранным авторам не на основе обычно применяемого в авторском праве принципа национального режима, а на основе более строгого принципа взаимности.
Статья 18. Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
1. Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях, за исключением случаев, предусмотренных статьей 26 настоящего Закона.
2. Положение пункта 1 настоящей статьи не применяется в отношении:
воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
воспроизведения баз данных или существенных частей из них;
воспроизведения программ для ЭВМ, за исключением случаев, предусмотренных статьей 25 настоящего Закона;
репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов.
Комментарий к статье 18
1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает возможность - без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения - воспроизвести любое обнародованное произведение (т.е. практически изготовить одну копию такого произведения) для последующего использования в личных целях.
2. Изъятия из этого правила установлены ст. 26 Закона, в которой, в частности, говорится о том, что допускается без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения воспроизведение аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения исключительно в личных целях. Вознаграждение за воспроизведение выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофоны, иное оборудование) и материальных носителей (звуко- и (или) видеопленки и кассеты, лазерные диски, компакт-диски, иные материальные носители), используемых для такого воспроизведения.
Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляются одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, в соответствии с соглашением между этими организациями (статья 44 настоящего Закона).
Если этим соглашением не предусмотрено иное, указанное вознаграждение распределяется в следующей пропорции: сорок процентов - авторам, тридцать процентов - исполнителям, тридцать процентов - производителям фонограмм.
3. Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между указанными изготовителями и импортерами, с одной стороны, и организациями, управляющими имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут такого соглашения, - специально уполномоченным органом Российской Федерации.
Вознаграждение не выплачивается применительно к оборудованию и материальным носителям, указанным в абзаце первом пункта 2 статьи 26, которые являются предметом экспорта, а также к профессиональному оборудованию, не предназначенному для использования в домашних условиях.
Поскольку "личные" цели могут быть только у личности, гражданина, следует признать, что данная норма не распространяется на юридических лиц. Полученная для использования "в личных целях" копия не должна затем поступать в гражданский оборот (продаваться, быть предметом обмена, дарения, предметом договора о безвозмездном использовании, предметом договора проката).
Гражданин, удовлетворению личных целей которого будет служить копия произведения, изготовляемая в соответствии с п. 1, может либо сам изготовить эту копию на принадлежащем ему или другому лицу оборудовании, либо заказать изготовление ее другому лицу (организации) на безвозмездной основе. Все эти случаи подпадают под правило п. 1.
4. Пункт 2 комментируемой статьи оговаривает случаи, когда положения п. 1 настоящей статьи не применяется. К ним относятся:
- воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
- воспроизведение баз данных или существенных частей из них;
- воспроизведение программ для ЭВМ, за исключением случаев, предусмотренных статьей 25 настоящего Закона, в соответствии с которой:
"1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:
1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя, осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;
2) изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано в подпункте 1 настоящего пункта, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным.
2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:
1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;
2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;
3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право".
5. Необходимо помнить, что под базой данных понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и так далее), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ); программа для ЭВМ - это объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения; репродуцирование - факсимильное воспроизведение в любых размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью других технических средств, иных, чем издание; репрографическое воспроизведение не включает в себя хранение или воспроизведение указанных копий в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме.
Статья 19. Использование произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
1. Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования:
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
1) цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
2) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
3) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такие воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были специально запрещены автором;
4) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках;
5) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках;
6) воспроизведение правомерно обнародованных произведений без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения.
2. Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, введенных в гражданский оборот законным путем. При этом экземпляры произведений, выраженных в цифровой форме, в том числе экземпляры произведений, предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме.
(п. 2 введен Федеральным законом от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
Комментарий к статье 19
1. Комментируемая статья говорит еще об одной возможности использования произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения. Однако необходимость выделения данных случаев в отдельную статью объясняется тем, что законодатель определяет необходимое условие такого использования, а именно - обязательное указание имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования. Под автором в данном случае подразумевается владелец исключительных авторских прав. Под источником заимствования можно понимать либо название произведения (особенно если это произведение издавалось или иным образом публично использовалось многократно), либо точное указание на время и место обнародования или опубликования произведения.
2. Всего рассматриваемая статья предусматривает 6 таких случаев.
Первый случай - это цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати.
- Обнародование произведения - осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом.
Необходимо заметить, что в подпункте 1 говорится о двух различных способах свободного использования - о цитировании и о включении материалов в обзоры печати. Цитирование подразумевает включение произведения (или чаще всего его отрывка) в другое произведение. Обычно цитирование осуществляется в отношении литературных произведений, однако бывают случаи цитирования из музыкальных произведений в музыковедческой литературе. Включение в аудиовизуальные произведения фрагментов из других аудиовизуальных произведений, если эти фрагменты выделены из общего контекста аудиовизуального произведения, также следует рассматривать как цитирование.
В научно-художественной литературе допустимо свободное цитирование. Обзоры печати чаще всего излагают суть различных газетных и журнальных статей, тогда они представляют собой независимое произведение, а не производное произведение. В таком случае они используются свободно, без необходимости учета нормы подпункта 1.
3. Второй случай - это использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью. В данном контексте под свободным использованием в отношении изданий имеется в виду воспроизведение и распространение, в отношении радио- и телепередач - передача в эфир и сообщение по кабелю, в отношении звуко- и видеозаписей - воспроизведение, распространение, передача в эфир и сообщение по кабелю.
Необходимо отметить, что формулировка данной статьи содержит указание на то, что произведение или отрывок из него могут свободно использоваться "в качестве иллюстраций", т.е. с включением в какое-то иное произведение: в учебник, телепередачу, в звуковую передачу учебного характера.
4. Третьим случаем указано воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такие воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были специально запрещены автором.
Здесь четко определен предмет свободного использования - опубликованные в газетах и журналах статьи по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам, а также переданные в эфир произведения такого же характера.
В соответствии с подпунктом 3 произведение может быть свободно использовано в газете (но не в журнале!), передано в эфир, сообщено по кабелю.
Законодатель оговаривает, что применение данной нормы возможно только в тех случаях, когда такое воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были специально запрещены автором.
Обычно запрет выражен в достаточно прямой форме. Например: "Использование настоящего произведения (статьи, сообщения, фотографии) без согласия автора запрещается".
Однако иногда на практике встречаются и косвенные запреты: проставление знака охраны авторского права либо помещение надписи "эксклюзивное интервью", "только для "Общественного российского телевидения" и т.д.
5. Четвертый случай свободного использования произведения - воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения публично произнесенных политических речей обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках.
В данном случае предметом регулирования являются публично произнесенные политические речи, обращения, доклады и иные аналогичные произведения. Под "аналогичными" понимаются интервью политических деятелей, приветственные обращения к конференциям, съездам и т.п. Они могут быть свободно воспроизведены в газетах (не в журналах!), переданы в эфир, сообщены по кабелю, но только "в объеме, оправданном информационной целью". Как правило, это должно быть использование отдельных отрывков, но нельзя исключить и использование произведения целиком.
6. Пятая возможность свободного использования произведения заключается в воспроизведении или сообщении для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений в сборниках.
По сути, данная норма относится к произведениям, которые случайно или попутно включены в состав других произведений.
В тексте Закона данные произведения условно названы "обзорами текущих событий". Из этого можно сделать вывод, что речь идет об актуальных и представляющих всеобщий интерес новостях, сообщениях. Сюда же могут относиться, и об этом прямо указано в подпункте 5, фотографии с места события, происшествия, схемы, графические изображения и т.п.
Необходимо заметить, что законодатель ограничивает свободное использование таких произведений специальной целью использования, а именно информационной целью. То есть лицо, осуществляющее использование такого произведения, должно преследовать цель донести наиболее полно и развернуто информацию о том или ином событии, а не продемонстрировать используемое произведение.
7. И, наконец, последний случай, предусмотренный данной статьей, - воспроизведение правомерно обнародованных произведений без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения.
В соответствии с данным подпунктом любое обнародованное произведение может быть выражено в такой внешней форме, которая позволяет слепым людям воспринимать это произведение, и затем оно может быть свободно воспроизведено в этой форме.
Однако, во-первых, такое использование произведения должно производиться без извлечения прибыли, т.е. продажная цена не может быть выше себестоимости. И, во-вторых, это правило не относится к произведениям, специально созданным для слепых.
8. Часть 2 комментируемой статьи является нововведением в авторском законодательстве. В соответствии с данным допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, введенных в гражданский оборот законным путем. Определение "законным путем" предполагает соблюдение требований, предусмотренных в Законе.
При этом экземпляры произведений, выраженных в цифровой форме, в том числе экземпляры произведений, предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме. Данная норма преследует цель недопущения возможности несанкционированного распространения произведения без согласия автора и выплаты вознаграждения.
Статья 20. Использование произведений путем репродуцирования
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования репродуцирование в единичном экземпляре без извлечения прибыли:
1) правомерно опубликованного произведения библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров, предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам произведения из своих фондов;
2) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) библиотеками и архивами по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях;
3) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) образовательными учреждениями для аудиторных занятий.
Комментарий к статье 20
1. Широкое применение электрографической техники, прежде всего ксероксов, привело к массовому репродуцированию и неконтролируемому размножению многих литературных произведений. Репродуцирование, или репрографическое воспроизведение, - это факсимильное воспроизведение в любом размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью других технических средств, иных, чем издание. Закон устанавливает жесткие границы подобной деятельности. Как уже отмечалось ранее, даже в личных целях репродуцировать книги полностью и нотные тексты вообще запрещено.
2. Комментируемая статья предусматривает случаи и условия свободного использования некоторых произведений путем их репродуцирования.
О понятии репродуцирования говорится в ст. 4 Закона.
Репродуцирование (репрографическое воспроизведение) - факсимильное воспроизведение в любых размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью других технических средств, иных, чем издание; репрографическое воспроизведение не включает в себя хранение или воспроизведение указанных копий в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме.
Репродуцирование - разновидность воспроизведения произведений; любое репродуцирование представляет собой воспроизведение. В настоящее время самым распространенным способом репродуцирования является ксерокопирование.
Обратим внимание, что данная статья закрепляет возможность свободного репродуцирования, но лишь в "единичном экземпляре". На практике это должно означать, что для одного заказчика или потребителя может быть изготовлен только один экземпляр.
Исходя из общего смысла данной статьи, следует считать, что экземпляры, изготовленные путем репродуцирования без согласия автора, не могут поступать от заказчика или потребителя в гражданский оборот.
3. Первый случай - свободное репродуцирование правомерно опубликованного произведения библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров, предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам произведения из своих фондов.
Необходимо отметить, что законодатель говорит о замене утраченных или испорченных экземпляров, то есть репродуцированы могут быть только те произведения, которыми указанные в статье организации уже владели. Таким образом, репродуцирование не может применяться как способ пополнения архивных и библиотечных фондов теми произведениями, которых никогда не было в этих фондах.
4. Второй предусмотренный Законом случай - репродуцирование отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) библиотеками и архивами по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях. Объектами в данном случае выступают, во-первых, отдельные статьи и малообъемные произведения, правомерно опубликованные в периодических изданиях и, во-вторых, - короткие отрывки из правомерно опубликованных письменных произведений. Субъектами репродуцирования являются библиотеки и архивы. Оговорена и специальная цель дальнейшего использования объектов - учебная или исследовательская.
Библиотеки и архивы вправе производить свободное репродуцирование лишь по запросам физических лиц (а не организаций), которым копии необходимы "в учебных и исследовательских целях".
5. Третий случай, предусмотренный комментируемой статьей, - репродуцирование отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) образовательными учреждениями для аудиторных занятий.
Свободное использование в данном случае вправе осуществлять образовательные учреждения (школы, институты, колледжи, академии и т.п.), причем как государственные, так и негосударственные. Учреждения, не имеющие соответствующей лицензии (аккредитации), не относятся к числу образовательных. Образовательные учреждения могут осуществлять свободное репродуцирование только для "аудиторных занятий", но не для других целей. Число копий, изготовляемых при этом, не должно превышать фактического числа обучающихся.
Статья 21. Свободное использование произведений, постоянно расположенных в местах, открытых для свободного посещения
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение, передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения является основным объектом таких воспроизведения, передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю или когда изображение произведения используется для коммерческих целей.
Комментарий к статье 21
1. Данная статья действует в отношении произведений архитектуры, изобразительного искусства и фотографии, постоянно расположенных в месте, открытом для свободного посещения. В понятие произведений архитектуры включаются произведения градостроительства и садово-паркового искусства, а в понятие фотографий - произведения, полученные способами, аналогичными фотографии.
Равным образом в данном контексте произведения изобразительного искусства должны пониматься широко - они охватывают произведения декоративно-прикладного искусства, географические и другие карты, пластические произведения, относящиеся к наукам.
2. К местам, расположенным в месте, открытом для свободного посещения, следует относить: сады и здания на улице города, городские парки, музеи, выставки, фотографии на стенде в театрах и т.п. Место, открытое для свободного посещения, - это место, в которое обеспечен доступ любому лицу. Однако законодатель предъявляет дополнительное требование, указывая, что данные объекты должны относиться к категории постоянно расположенных в местах свободного посещения. Картины, предоставленные частными владельцами для организации и проведения тематической выставки, под данную категорию не попадают. А вот картины из запасников музея, периодически демонстрируемые посетителям, вполне к ней могут быть отнесены.
3. Законодатель предусматривает два ограничения свободного использования указанных в статье произведений.
Во-первых, свободно используемое произведение не должно быть основным объектом воспроизведения, передачи по телевидению или по кабелю. Напомним, что ст. 4 Закона определяет:
"публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания".
Во-вторых, изображение свободно используемого произведения запрещается использовать для коммерческих целей. Иными словами, такое использование не должно преследовать цели извлечения прибыли. В противном случае нормы данной статьи не действуют.
Статья 22. Свободное публичное исполнение
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также похорон в объеме, оправданном характером таких церемоний.
Комментарий к статье 22
1. В соответствии со ст. 4 Закона исполнение - представление произведений, фонограмм, исполнений, постановок посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и иных технических средств); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
2. Свободное использование допускается в трех случаях:
- во время официальных церемоний;
- религиозных церемоний;
- похорон.
Под официальной церемонией следует понимать те церемонии, которые организуются на государственном или правительственном уровне, т.е. на уровне Российской Федерации или субъектов Российской Федерации.
Религиозные церемонии предусматривают исполнение определенных религиозных обрядов.
Как правило, в ходе таких церемоний исполняются специально созданные для подобных мероприятий произведения. Данная статья не имеет, на наш взгляд, практического применения, в силу того что все эти процедуры достаточно устоявшиеся и, как правило, строго регламентированы.
3. Законодатель предусматривает и ограничение свободного использования, которое состоит в том, что произведения должны использоваться в объеме, оправданном характером таких церемоний.
Однако из текста статьи следует, что не исключено и исполнение его в полном объеме.
Статья 23. Свободное воспроизведение для судебных целей
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение произведений для судебного производства в объеме, оправданном этой целью.
Комментарий к статье 23
1. Произведения различных видов, прежде всего литературные, могут свободно воспроизводиться для целей судебного производства в оправданном этим производством объеме. Например, при рассмотрении спора о плагиате в процессе могут быть процитированы сличительные таблицы совпадений текстов оригинала и недобросовестного заимствования. При этом произведение может быть воспроизведено, показано, исполнено, переведено на другой язык и т.д. Поскольку предметом судебного разбирательства могут быть как обнародованные, так и необнародованные произведения, то действия данной статьи распространяется на обе эти категории. Исходя из общего смысла этой нормы, она может относиться как к обнародованным, так и к необнародованным произведениям.
При этом в литературе высказывается мысль о том, что, если в ходе судебного производства было воспроизведено необнародованное произведение, а судебный процесс при этом был открытым, использованное произведение не должно считаться обнародованным, ибо не было получено согласие автора на его открытое использование. В данном случае наилучшим выходом является проведение в таком случае закрытого судебного заседания.
2. Законодатель также оговаривает, что воспроизведение произведения должно осуществляться в объеме, оправданном этой целью. Действительно, чаще всего не требуется воспроизведения произведения в полном объеме. Представляется, что в каждом случае данный вопрос должен решаться лицом, отправляющим правосудие.
Статья 24. Свободная запись краткосрочного пользования, производимая организациями эфирного вещания
Организация эфирного вещания может без согласия автора и без выплаты дополнительного вознаграждения делать запись краткосрочного пользования того произведения, в отношении которого эта организация получила право на передачу в эфир, при условии, что такая запись производится организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственных передач. При этом организация обязана уничтожить такую запись в течение шести месяцев после ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с автором записанного произведения. Такая запись может быть сохранена без согласия автора произведения в официальных архивах, если запись носит исключительно документальный характер.
Комментарий к статье 24
1. Комментируемая статья имеет специальный предмет регулирования. Она касается процесса изготовления записей краткосрочного использования.
Под записью понимается фиксация звуков и (или) изображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение.
В данном случае объектом свободного использования является произведение, в отношении которого организация эфирного вещания (т.е. радио- или телевещательная организация) получила право на передачу в эфир. Оговоренное условие является обязательным.
Под передачей в эфир понимается сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения).
При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой.
2. Право на передачу в эфир может возникать у организаций эфирного вещания на трех основаниях:
- вследствие заключения договора;
- в силу генеральной лицензии, полученной от организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе;
- либо как на служебное произведение.
Необходимо отметить, что комментируемая статья регулирует отношения, возникающие вследствие заключения договора или наличия генеральной лицензии. Положения данной статьи не относятся к служебным произведениям, поскольку ст. 14 Закона регулирует этот вопрос иным образом и является специальной нормой в отношении служебных произведений.
Комментируемая статья предусматривает два обязательные требования, касающиеся изготовления и целей такого изготовления записи. Во-первых, произведение записи возможно только на собственном оборудовании организации эфирного вещания (т.е. на оборудовании, принадлежащем ей на основе права собственности, права хозяйственного ведения или права аренды). Во-вторых, запись должна использоваться только для передач этой организации.
3. Законом предусмотрен срок, в течение которого допускается беспрепятственное хранение записи, произведенной с соблюдением вышеуказанных условий. Данный срок равен 6 месяцам. Течение срока начинается с момента изготовления записи. По истечении срока организация эфирного вещания обязана данную запись уничтожить.
Однако законодатель предусматривает возможность предусмотреть сторонами иные сроки хранения. Однако установление иных сроков возможно только с согласия автора либо без согласия автора в случае, если запись носит исключительно документальный характер.
В Законе не дается пояснения по поводу того, какие записи относятся к данной категории. Кроме того, не совсем ясно: должна ли организация эфирного вещания хранить его в своем официальном архиве либо передать в официальный архив экземпляр записи такого произведения. Закон РФ "Об обязательном экземпляре документов" от 29 декабря 1994 года в ст. 5 предусматривает обязательное предоставление в архив обязательного бесплатного экземпляра аудиовизуальной продукции - кино-, видео-, фоно-, фотопродукции и ее комбинаций, созданных и воспроизведенных на любых видах носителей.
Статья 25. Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование программ для ЭВМ
1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:
1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя, осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;
2) изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано в подпункте 1 настоящего пункта, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным.
2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:
1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;
2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;
3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право.
3. Применение положений настоящей статьи не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных.
Комментарий к статье 25
1. Комментируемая статья имеет специальный объект правового регулирования, а именно - программы для ЭВМ и базы данных.
Под программой для ЭВМ понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Под базой данных понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и так далее), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ).
Особенность данных объектов заключается в том, что они используются в электронно-вычислительных машинах или в системах (сетях) ЭВМ, где неизбежно воспроизводятся, перерабатываются, публично показываются или публично исполняются.
Именно поэтому понятие "воспроизведение в личных целях " применимо к программам для ЭВМ и базам данных только в очень ограниченных пределах.
2. Комментируемая статья предусматривает, что лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения произвести следующие действия:
- внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя, осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;
- изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано в подпункте 1 настоящего пункта, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным. В случае, когда сам экземпляр будет утерян, уничтожен или станет непригодным для использования, копия будет использоваться как первоначальный экземпляр, и с нее, в свою очередь, может быть сделана одна копия. Владение может перестать быть правомерным, если оно было ограничено собственником либо владельцем иного вещного права (по сроку, объему использования произведения и т.п.).
Под лицом, которое правомерно владеет экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, подразумевается собственник этого экземпляра или владелец права хозяйственного ведения, права оперативного управления, права аренды или права коммерческой концессии.
Законом предусмотрено, что договор между владельцем экземпляра и владельцем авторских прав на программу для ЭВМ или базу данных может ограничить свободное использование, указанное в подпункте 1 п. 1.
3. Второй пункт комментируемой статьи имеет отношение только к программам для ЭВМ. Закон предусматривает, что лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой.
Иными словами, декомпилирование программы для ЭВМ предполагает преобразование ее из машинного текста в форму, удобную для восприятия человеком.
Декомпилирование является правомерным при соблюдении следующих условий:
- информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;
- указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;
- информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право.
Законодатель исходит из того, что декомпилирование как преобразование - это чисто техническая работа. В ней нет элементов творчества: это не перевод, не переработка произведения, а своего рода воспроизведение.
4. Необходимо обратить внимание, что способы свободного использования произведения, предусмотренные п. 1 и п. 2 комментируемой статьи, при наличии ряда схожих моментов все же имеют и отличия. Так, если в соответствии с п. 1 свободное использование вправе осуществлять только владелец экземпляра, то согласно п. 2 свободное использование может осуществляться не только владельцем экземпляра, но и иными лицами, которым эти действия поручены владельцем экземпляра.
5. Пункт 3 комментируемой статьи носит декларирующий характер, закрепляя, что применение положений настоящей статьи не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных. Данный пункт основан на основополагающем принципе права, в соответствии с которым реализация прав одного субъекта не должна затрагивать законные интересы и причинять ущерб другим лицам.
Статья 26. Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора с выплатой авторского вознаграждения
1. В изъятие из положений статей 37 и 38 настоящего Закона допускается без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения воспроизведение аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения исключительно в личных целях.
2. Вознаграждение за воспроизведение, указанное в пункте 1 настоящей статьи, выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофоны, иное оборудование) и материальных носителей (звуко- и (или) видеопленки и кассеты, лазерные диски, компакт-диски, иные материальные носители), используемых для такого воспроизведения.
Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляются одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, в соответствии с соглашением между этими организациями (статья 44 настоящего Закона). Если этим соглашением не предусмотрено иное, указанное вознаграждение распределяется в следующей пропорции: сорок процентов - авторам, тридцать процентов - исполнителям, тридцать процентов - производителям фонограмм.
Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между указанными изготовителями и импортерами, с одной стороны, и организациями, управляющими имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут такого соглашения, - специально уполномоченным органом Российской Федерации.
3. Вознаграждение не выплачивается применительно к оборудованию и материальным носителям, указанным в абзаце первом пункта 2 настоящей статьи, которые являются предметом экспорта, а также к профессиональному оборудованию, не предназначенному для использования в домашних условиях.
Комментарий к статье 26
1. Комментируемая статья устанавливает особый сбор с изготовителей и импортеров оборудования и материалов, с помощью которых или на которых воспроизводятся аудиовизуальные произведения или звукозаписи.
Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизведение даже в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи другого произведения. При этом выплата вознаграждения происходит "кружным путем" и в обезличенной форме. Нередко копирование аудиовизуальных произведений и звукозаписи осуществляют физические лица с помощью бытовых аудио- и видеомагнитофонов. Широкие масштабы подобного использования, естественно, подрывают рынок сбыта соответствующей продукции, прежде всего записей видео-, кино- и телефильмов, снижают спрос на них. В конечном счете снижается уровень охраны авторских прав, прав производителей фонограмм и вещательных организаций.
Однако установить конкретных производителей и получить с них авторское вознаграждение невозможно. Поэтому и приходится сначала взимать вознаграждение с изготовителей и импортеров материальных средств создания и воспроизведения аудиовизуальных произведений путем включения сумм вознаграждения в цену этих средств с последующей компенсацией их за счет покупателей данных средств, т.е. потенциальных субъектов воспроизведения аудиовизуальных произведений. Подобные механизмы допускаются международными соглашениями и национальными законами ряда стран.
Объектами данных сборов являются изготовляемые и импортируемые оборудование и материалы, предназначенные для воспроизведения произведений и звукозаписей в домашних условиях.
Эти объекты можно разделить на две группы:
1) материальные объекты, с помощью которых осуществляется воспроизведение в домашних условиях (аудио- и видеомагнитофоны, иное оборудование);
2) материальные объекты, на которых осуществляется запись в домашних условиях (звуко- и видеопленки и кассеты, иные материальные носители).
Пункт 2 комментируемой статьи относит к числу таких объектов также лазерные диски и компакт-диски.
К числу объектов, облагаемых указанным сбором, не относятся ксероксы, факсы и используемые в них материалы (специальная бумага и т.п.).
2. Согласно п. 2 ст. 26 Закона вознаграждение за воспроизведение выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофонов, иного оборудования) и материальных носителей (звуко- и (или) видеопленок и кассет, лазерных дисков, компакт-дисков и т.п.), используемых для воспроизведения. Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляется одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями и изготовителями (импортерами). Если таких организаций несколько, они поручают одной из них осуществлять сбор и распределение указанного вознаграждения.
Если соглашением не предусмотрено иное, вознаграждение распределяется в такой пропорции:
- 40% - авторам,
- 30% - исполнителям и
- 30% - производителям фонограмм.
Соглашением между изготовителями (импортерами) и управляющими организациями определяется также размер и условия выплаты вознаграждения. При недостижении соглашения вопрос решает специально уполномоченный орган РФ.
Если соглашение о размере вознаграждения, подлежащего уплате организации, управляющей имущественными правами на коллективной основе, не будет достигнуто, организация не вправе запретить продажу или импорт объектов, подлежащих обложению сбором. Объясняется это тем, что рассматриваемая статья не предоставляет авторам и владельцам смежных прав никаких исключительных прав в отношении продажи или импорта указанных материальных объектов. Поэтому таких исключительных прав не может появиться и у организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе.
3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает исключение из круга объектов, облагаемых сбором. Если оборудование (магнитофоны и т.п.) и материальные носители (пленки, кассеты, диски и т.п.) производятся сугубо для экспорта или имеют профессиональный характер, т.е. не предназначены для использования в домашних условиях, то вознаграждение не выплачивается. К числу таких объектов в настоящее время следует отнести оборудование для изготовления лазерных дисков и компакт-дисков.
В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 5 декабря 1998 года "О мерах по реализации прав авторов произведений, исполнителей и изготовителей фонограмм на вознаграждение за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения" с 1 февраля 1999 года выпуск для свободного обращения ввозимых на территорию Российской Федерации оборудования (за исключением профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях) и материальных носителей, используемых для воспроизведения в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения, должен осуществляться при условии выплаты участниками внешнеторговой деятельности - импортерами этих товаров - вознаграждения авторам произведений, исполнителям и производителям фонограмм за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения.
Статья 27. Срок действия авторского права
1. Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.
2. Автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану права авторства, права на имя и права на защиту своей репутации после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно.
При отсутствии таких указаний охрана права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора после его смерти осуществляется его наследниками или специально уполномоченным органом Российской Федерации, который осуществляет такую охрану, если наследников нет или их авторское право прекратилось.
3. Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
Если в течение указанного срока автор произведения, выпущенного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, то применяется положение абзаца первого пункта 1 настоящей статьи.
4. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
5. Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 70 лет после его выпуска.
(в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ)
В случае, если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то срок охраны прав, предусмотренный настоящей статьей, начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации.
В случае, если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, то срок охраны авторских прав, предусмотренный настоящей статьей, увеличивается на 4 года.
6. Исчисление сроков, предусмотренных настоящей статьей, начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока.
Комментарий к статье 27
1. Комментируемая статья регулирует один из самых важных вопросов в сфере действия авторского права, а именно срок действия указанных прав. В 2004 году в связи с внесением изменений в комментируемый Закон срок действия авторского права был увеличен. Законодатель исходит из того, что продолжительность действия авторского права определяется как истечением периода времени, исчисляемого годами, так и указанием на события, которые должны неизбежно наступить. По общему правилу теперь авторское право действует в течение всей жизни автора (соавторов) и 70 лет после смерти автора либо последнего из соавторов.
2. Из этого правила есть ряд исключений.
Во-первых, законодательно установлено, что авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, действует в течение 70 лет после его выпуска. Например, Сергей Есенин умер в 1925 году, следовательно, его неопубликованные стихотворения не подпадают под охрану Закона, в связи с истечением 70-летнего срока охраны авторских прав. Даже если учесть, что его стихи исполнялись на сцене как при жизни автора, так и после смерти. Это объясняется тем, что публичное исполнение и некоторые другие способы использования произведения не являются "опубликованием произведения", "выпуском в свет". Под опубликованием произведения понимается только выпуск в обращение экземпляров произведения с согласия автора произведения и в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики. Таким образом, если стихотворение Сергея Есенина будет опубликовано в 2005 году, то 70-летний срок охраны авторских прав начнет течь с 1 января 2006 года.
При этом первое опубликование произведения допускается без согласия наследников, а его дальнейшее использование только на основании авторского договора с правопреемником, который должен подтвердить факт наследования авторских прав поэта.
Во-вторых, в случае, когда автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то 70-летний срок охраны авторского права начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. Данное право предоставлено наследникам авторов в связи с тем, что репрессированные авторы не могли реализовать принадлежащее им право по объективным причинам. Факт реабилитации должен быть подтвержден в установленном законом порядке.
В-третьих, если автор работал в годы Великой Отечественной войны, то 70-летний срок охраны авторского права должен быть увеличен на 4 года. Данное положение действует независимо от того, участвовал ли автор в трудовом фронте или военных действиях в течение полных 4 лет войны или менее продолжительное время.
В-четвертых, право авторства, право на имя и право на защиту репутации охраняется бессрочно. В отношении времени жизни автора, когда носителем данных прав является сам автор, указанная норма не вызывает сомнений. Однако после смерти автора охрана этих личных прав значительно сужается: в соответствии с прямым указанием, содержащемся в ст. 29, наследники осуществляют лишь защиту указанных прав.
А это означает, что наследник защищает не свое авторство, а авторство наследователя.
Далее, наследник защищает право на имя, но в отличие от автора он не имеет права изменить способ указания имени автора. Более узко по своему содержанию и право наследника на защиту репутации автора.
Носителями прав на защиту права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора являются:
- лицо, указанное автором в завещании. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно (ч. 1 п. 2);
- если автор не назначил такое лицо - наследники автора. Из ч. 2 п. 2 следует, что наследники автора осуществляют эти правомочия в течение сроков действия имущественных авторских прав. Однако ст. 29 закрепляет эти правомочия за наследниками без ограничения каким-либо сроком. При наличии такого противоречия в Законе применению подлежат нормы ст. 27, так как вопрос касается срока охраны, а эта статья специально посвящена срокам охраны;
- если автор не назначил специальное лицо либо это лицо умерло, если авторское право, перешедшее к наследникам, прекратилось или наследники отсутствуют, такое право принадлежит специально уполномоченному органу Российской Федерации.
Автор может сам позаботиться о надлежащей охране данных прав после своей смерти, указав в завещании лицо, на которое он возлагает их охрану. В этом случае указанное лицо (как любой другой исполнитель завещания) пожизненно выполняет волю завещателя. При отсутствии таких указаний охрану бессрочных личных неимущественных прав осуществляют его наследники, а в случае их отсутствия или прекращения авторского права - специально уполномоченный орган РФ.
3. Менее продолжительные сроки действия авторского права установлены для произведений, обнародованных анонимно или под псевдонимом. Авторское право на такие произведения действует в течение тех же 70 лет, но исчисляемых с даты не смерти автора, а правомерного обнародования произведения. Иначе говоря, если автор не раскроет свою личность и проживет более 70 лет с этой даты, к наследникам вообще ничего не перейдет. Лишь если автор на каком-то этапе данного 70-летнего срока раскроет свою личность либо его личность перестанет оставлять сомнения, вступит в силу общее правило: авторское право будет действовать в течение всей оставшейся жизни автора и 70 лет после его смерти.
В пункте 4 также содержится исключение из общего правила о сроке. Оно касается произведений, созданных в соавторстве.
Общее правило о сроке применяется к таким произведениям, но при этом не учитываются даты смерти тех соавторов, которые умерли ранее того соавтора, который пережил остальных.
Как известно, соавторство бывает неделимым и раздельным. Правило, указанное в п. 3 ст. 27, применяется только к случаям неделимого соавторства. Произведения, созданные в неделимом соавторстве, охраняются в течение 70 лет, считая с даты смерти того соавтора, который пережил остальных.
При этом субъектами (носителями) авторских прав являются все соавторы (каждый из соавторов, включая в это понятие их наследников и правопреемников), а не только тот соавтор (и его наследники и правопреемники), который пережил других соавторов.
4. Закон предусматривает иные, чем установлено ГК РФ, правила определения начала срока, измеряемого периодом времени. В силу ст. 191 ГК течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты наступления события, которым определено его начало. В противовес этому согласно п. 6 комментируемой статьи исчисление сроков, предусмотренных настоящей статьей, начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока. Иными словами, к примеру, в случае смерти автора 2 января 2005 г. его наследники будут пользоваться авторскими правами почти целый год, до 1 января 2006 г., и еще 70 лет.
5. По истечении срока действия авторского права произведения переходят в общественное достояние. Они могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. Непременным является лишь требование соблюдения права авторства, прав на имя и на защиту авторской репутации.
Вместе с тем Правительству РФ предоставлено право устанавливать случаи выплаты специальных отчислений за использование указанных произведений на территории России. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе. Размер отчислений не может превышать одного процента от прибыли, получаемой за использование произведений.
6. Данная статья не упоминает о других личных авторских правах: о праве на обнародование (включая право на отзыв) и о праве доступа. Право на обнародование переходит к наследникам автора в полном объеме, но право на отзыв, как представляется, со смертью автора прекращается. Право доступа (п. 1 ст. 17) прекращается со смертью автора.
Статья 28. Общественное достояние
1. Истечение срока действия авторского права на произведения означает их переход в общественное достояние.
Абзац утратил силу. - Федеральный закон от 20.07.2004 N 72-ФЗ.
2. Произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должно соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора (статья 15 настоящего Закона).
3. Правительством Российской Федерации могут устанавливаться случаи выплаты специальных отчислений за использование на территории Российской Федерации произведений, перешедших в общественное достояние. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе, и не могут превышать одного процента от прибыли, полученной за использование таких произведений.
Комментарий к статье 28
1. Ранее данная статья предусматривала два вида неохраняемых произведений:
- произведения, в отношении которых истекли сроки действия авторского права. Эти произведения, таким образом, ранее охранялись в СССР или России;
- произведения, которые на территории СССР и России никогда не охранялись.
Однако в связи с внесением изменений в Закон об авторском праве, с 2004 года комментируемая статья регламентирует правовой режим только произведений первой группы. Таким образом, в общественное достояние переходят произведения, в отношении которых истекли сроки действия авторского права.
2. Правовой режим неохраняемых произведений включает в себя два элемента:
- данные произведения могут свободно использоваться любым лицом;
- при таком использовании не требуется и выплаты вознаграждения.
Под использованием следует понимать действия, указанные в п. 2 ст. 16, а именно:
- воспроизводить произведение (право на воспроизведение);
- распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение);
- импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);
- публично показывать произведение (право на публичный показ);
- публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);
- сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир);
- сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);
- переводить произведение (право на перевод);
- переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку).
3. Свободное использование произведений, находящихся в общественном достоянии, имеет определенные границы. При свободном использовании должны соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора.
4. Закон устанавливает, что Правительством Российской Федерации могут устанавливаться случаи выплаты специальных отчислений за использование на территории Российской Федерации произведений, перешедших в общественное достояние. Такие отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными правами авторов на коллективной основе, и не могут превышать одного процента от прибыли, полученной за использование таких произведений.
Данные отчисления могут быть введены для всех или лишь для некоторых категорий неохраняемых произведений.
Размер этих отчислений может быть различным (применительно к отдельным категориям произведений), однако в любом случае он не может превышать одного процента от суммы прибыли, полученной от использования таких произведений.
Статья 29. Переход авторского права по наследству
Авторское право переходит по наследству.
Не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются.
При отсутствии наследников автора защиту указанных прав осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации.
Комментарий к статье 29
1. Комментируемая статья регулирует вопросы перехода по наследству авторских прав. Авторское право переходит по наследству. Наследование осуществляется в порядке, установленном ч. 3 ГК РФ.
При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное.
Наследование регулируется ГК РФ и другими законами, а в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами.
Наследование осуществляется по завещанию и по закону.
Наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях, установленных ГК РФ.
В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.
Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя. Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага. Не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются.
2. Имущественные авторские права переходят по наследству в пределах общих сроков действия авторских прав.
К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства.
К наследованию по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства.
К наследованию по завещанию могут призываться Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации, а к наследованию по закону - Российская Федерация в соответствии со ст. 1151 ГК РФ.
Завещатель может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.
Завещатель может указать в завещании другого наследника (переназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный.
Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очередности, предусмотренной ГК РФ.
Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей, то есть если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо никто из них не имеет права наследовать, либо все они отстранены от наследования либо лишены наследства, либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от наследства.
Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления.
Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя.
Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.
Если нет наследников первой очереди, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.
Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.
Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя).
Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.
Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей.
Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.
В качестве наследников четвертой очереди призываются к наследству родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя.
В качестве наследников пятой очереди - родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки).
В качестве наследников шестой очереди - родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).
Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.
3. Имущественные авторские права переходят по наследству только в том объеме, в каком они принадлежали автору на момент его смерти. Это значит, что, если они при жизни автора перешли к другим лицам (например, по договору), эти лица сохраняют право на использование их и после смерти автора.
Статья 30. Передача имущественных прав. Авторский договор
1. Имущественные права, указанные в статье 16 настоящего Закона, могут передаваться только по авторскому договору, за исключением случаев, предусмотренных статьями 18 - 26 настоящего Закона.
Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав.
2. Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.
Право запрещать использование произведения другим лицам может осуществляться автором произведения, если лицо, которому переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права.
3. Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.
4. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
Комментарий к статье 30
1. Под авторским договором понимается соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства или его работодателем либо иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение. Передачу имущественных авторских прав следует отличать от перехода этих прав к другому лицу.
Переход - более широкое понятие: сюда включаются и те случаи, когда авторские права переходят к другому лицу помимо воли автора (наследование, переход прав на служебные произведения, переход прав на аудиовизуальные произведения и др.).
По авторскому договору по названию и буквальному смыслу комментируемой статьи исключительные права передаются, т.е. лишь предоставляются пользователю на время, а не уступаются ему. Этим авторский договор отличается от таких способов отчуждения или закрепления имущественных авторских прав, как их дарение, наследование, предоставление по закону работодателю либо внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества, при которых данные права переходят к другим лицам либо возникают у других лиц в качестве первоначальных исключительных прав.
Договоры, которые предусматривают передачу авторских прав, следует относить к авторским, даже если они не названы таковыми. В частности, во многих случаях нормы о передаче авторских прав включаются в гражданские договоры купли-продажи, аренды, простого товарищества и др.; тогда договор должен соответствовать требованиям, предъявляемым к авторским договорам.
Напротив, договоры, которые не предусматривают передачу авторских прав, не могут считаться авторскими, даже если они названы таковыми. Примерами таких договоров могут служить договоры об издании произведений за счет автора. Обычно это типичные подрядные договоры: автор оплачивает издательству тиражирование своего произведения (в виде книги) и получает весь тираж книги в собственность.
2. К авторским договорам, как к разновидностям сделок по передаче имущественных прав, применяются общие положения гл. 30 ГК о купле-продаже, если иное не вытекает из содержания или характера исключительных авторских прав. В общем плане можно распространить на авторские договоры правила, скажем, ст. 460 ГК, обязывающие продавца товара передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Пользователь также заинтересован в получении имущественных прав, не обремененных правами других пользователей этих же прав. Однако большинство общих норм ГК о купле-продаже телесных объектов неприменимо к передаче ни авторских, ни других имущественных прав. Это касается норм об ассортименте товара, его качестве, сроке годности, скрытых недостатках, комплектности, о таре и упаковке товара. Поэтому регулирование авторских договоров, как и всех вообще договоров об использовании исключительных прав, нуждается в самостоятельной правовой регламентации.
3. Закон различает три вида авторских договоров:
- авторский договор о передаче исключительных прав;
- авторский договор о передаче неисключительных прав;
- авторский договор заказа.
Поскольку имущественные авторские права всегда являются исключительными, первые два вида авторских прав логичнее было бы назвать авторскими договорами о передаче исключительных прав на исключительных и неисключительных условиях. По смыслу п. 2 комментируемой статьи авторский договор о передаче исключительных прав на исключительных условиях разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются. Пользователь по данному договору вправе запретить подобное использование произведения всем другим лицам, включая сторону, передающую права. Таким образом, в соответствии с ч. 2 п. 2 автор, не имеющий исключительных прав на использование произведения, тем не менее вправе запретить использование произведения "другим лицам". Под другими лицами следует понимать нарушителей авторского права. Указанное право автора ограничивается только запретом использования произведения. Автор в данном случае не может прибегнуть к другим способам защиты.
Указанное в ч. 2 п. 2 право запрета автор может осуществить только в том случае, если владелец исключительного права не осуществляет защиту этого права.
Если владелец исключительных прав приобрел эти права непосредственно от автора по договору, в котором предусмотрена обязанность защиты приобретаемых прав покупателем, возможность использования автором права запрета становится реальной.
Во всех остальных случаях автор вынужден предварительно обратиться к владельцу исключительных прав, дать ему разумный срок для защиты своих прав, и лишь потом он может предъявить требование о запрете использования произведения.
Право запрета может быть применено помимо пользователя только создателем произведения. Если пользователь не осуществляет защиту данного права, право запрещать использование произведения другим лицам может осуществляться его автором.
Пользователь по авторскому договору о передаче исключительных прав на исключительных условиях фактически может на срок действия договора приобрести абсолютное право использования произведения, включая передачу полученных прав другим лицам. Однако передача полностью или частично другим лицам прав, переданных по авторскому договору, допускается лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.
4. Авторский договор о передаче исключительных прав на неисключительных условиях разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование произведения таким же способом. Права, приобретаемые в таком договоре покупателем, являются относительными: они действуют только по отношению к продавцу и не дают покупателю никаких прав по пресечению использования произведения третьими лицами.
Подобный договор создает пользователю менее сильные позиции в коммерческой реализации полученных прав, нежели договор о передаче авторских прав на исключительных условиях. Поэтому цена такого договора обычно бывает ниже.
5. Существует презумпция неисключительности использования передаваемых авторских прав. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются переданными на неисключительных условиях, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
Данное положение находит свое подтверждение в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда N 47 от 28 сентября 1999 года. "Если в договоре о передаче авторских прав при обозначении предмета договора прямо не использовано словосочетание "исключительные права", то характер передаваемых прав определяется исходя из содержания всего договора.
Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о конфискации сборника рассказов, изданного ответчиком, и взыскании убытков.
Суд, признав истца обладателем исключительных прав на сборник и его распространение, установил факт нарушения этих прав и удовлетворил иск.
Обжалуя это решение, ответчик ссылался на п. 4 ст. 30 Закона "Об авторском праве...", предусматривающий, что права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.
В авторском договоре нет прямого (дословного) указания на передачу автором исключительных прав товариществу, следовательно полученные товариществом права являются неисключительными, что лишает его возможности предъявить иск о защите этих прав к третьим лицам в соответствии со ст. 49 названного Закона.
Суд отклонил доводы ответчика, поскольку в тексте договора указано, что автором передаются товариществу права на опубликование и распространение рассказов, включенных в сборник, в течение четырех лет, а поэтому автор не имеет права использовать эти произведения двумя названными способами и разрешать такое использование третьим лицам.
То обстоятельство, что в договоре нет словосочетания "исключительные права" для обозначения предмета договора, не дает основания считать приобретенные права неисключительными. Буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений, сопоставление отдельных его условий между собой, смысл договора в целом и его цель, то есть толкование договора, проведенное судом в соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, не оставляют сомнений в отношении характера полученных истцом прав как исключительных".
6. Поскольку авторский договор может предусматривать передачу разных видов имущественных прав, следует учитывать, что некоторые из них могут передаваться как исключительные, другие - как неисключительные. Авторский договор может предусматривать, что передаваемое имущественное право будет действовать в течение определенного срока времени или на определенной территории как исключительное, а в течение другого срока времени или на другой территории - как неисключительное.
Статья 31. Условия авторского договора
1. Авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.
При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.
2. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными.
Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора.
3. Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом.
Минимальные ставки авторского вознаграждения устанавливаются Советом Министров - Правительством Российской Федерации. Минимальные размеры авторского вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы.
Если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.
4. Права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.
5. Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.
6. Условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.
7. Условия авторского договора, противоречащие положениям настоящего Закона, являются недействительными.
Комментарий к статье 31
1. Выше уже говорилось, что авторский договор является разновидностью гражданско-правового договора. Как любой гражданско-правовой договор, авторский договор подчиняется закрепленным в ГК общим положениям о договоре, а именно ст. ст. 420 - 453. Это в равной мере касается свободы договора во всех ее проявлениях, соотношения договора и закона, цены договора, сущностного и формального моментов заключения договора. Авторский договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Формальный момент заключения авторского договора как момент получения лицом, направившим оферту (т.е. пользователем), ее акцепта (т.е. согласия правообладателя) базируется на норме п. 1 ст. 433 ГК.
Вместе с тем авторское законодательство как часть гражданского законодательства конкретизирует существенные условия авторского договора. В силу норм ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида, а также все другие условия, предлагаемые для согласования одной из сторон. Закон об авторском праве и смежных правах называет в числе необходимых такие условия авторского договора, как:
- способы использования произведения;
- срок и территорию, на которые передается право;
- размер вознаграждения и (или) порядок его определения за каждый способ использования;
- порядок и сроки выплаты вознаграждения.
Особое значение имеет вопрос о составе и объеме прав, передаваемых по авторскому договору. Прежде всего, необходимо всегда иметь в виду, что такими правами могут быть только имущественные авторские права на использование произведения, примерный перечень которых содержится в статье 16 Закона об авторском праве.
При разрешении первоначальным правообладателем использовать свое произведение другим лицам (при передаче автором исключительных прав) условия такого использования могут определяться двояким образом: либо автор передает имущественные права определенному лицу, лишая себя возможности самому осуществлять эти права и передавать их другим лицам; либо автор сохраняет за собой возможность самому осуществлять имущественные права или разрешать их осуществление другим лицам, несмотря на то что соответствующие права уже были переданы по авторскому договору.
Помимо указанных по характеру передаваемых прав различают следующие виды авторских договоров:
а) авторские договоры о передаче прав и авторские договоры заказа. Особенностью авторского договора заказа является то, что он заключается еще до того, как автор создал произведение. В соответствии с пунктом 1 статьи 33 Закона об авторском праве по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора. Права на использование произведения передаются заказчику;
б) по способу использования произведения, на которое передаются права, различают издательские, постановочные, сценарные договоры и т.д.;
в) по сроку, на который передаются авторские права, возможно деление авторских договоров на договоры с определенным сроком использования и договоры без указания такого срока.
На основании пункта 1 статьи 432 ГК РФ любой договор считается заключенным только тогда, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Для авторского договора существенными являются следующие условия: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору в отношении конкретного произведения); территория, на которую передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты; другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
2. Условие об объеме передаваемых по договору прав - самое существенное условие договора, его суть.
Права, предусмотренные договором, могут передаваться как полностью, так и частично.
При частичной передаче каждое имущественное право может делиться любым способом: по предмету, объему, территории, сроку и т.д. и т.п. Закон не запрещает такое деление и не регулирует его.
Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом в установленных договором пределах только лицу, которому названные права передаются, и предоставляет такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. При этом автор обязуется не передавать право на использование произведения другим лицам без согласия приобретателя исключительных прав. Нарушение данной обязанности может повлечь ответственность автора вплоть до расторжения договора и взыскания выплаченного вознаграждения.
Примером может служить следующее дело. Автор Г. 5 января 1979 г. заключила договор с издательством "Советский писатель" о написании и предоставлении издательству повести. При подписании договора был выплачен аванс, а при одобрении произведения - 60 % гонорара. Во время действия договора автор заключила аналогичный договор с другим издательством, в связи с чем издательство "Советский писатель" предъявило к Г. иск о возврате полученного по договору вознаграждения, который был удовлетворен Ленинградским городским судом.
Другой вид авторских договоров - договор о передаче неисключительных прав - предполагает, что автор разрешает пользователю использовать произведение, но сохраняет при этом за собой право на использование произведения или предоставляет право на его использование какому-либо третьему лицу.
Подобная классификация имеет важное практическое значение и в целом получила научное признание. Однако, рассматривая ее в теоретическом аспекте, нельзя не признать, что авторские права в любом случае являются исключительными, даже если они выступают в качестве объекта обязательственных отношений. По существу, в обеих приведенных ситуациях передаются исключительные права авторов. В первом случае получатель становится "монополистом" приобретаемых прав, а во втором - получатель не может запрещать использование произведения другим лицам. Различия наблюдаются не в предмете авторского договора (в обоих случаях передаются исключительные права независимо от того, являются они имущественными либо личными неимущественными), а в том, на каких условиях передаются исключительные права, каков порядок их последующего использования приобретателем.
Указанная неточность законодателем может быть объяснена следующим образом. Правовой режим исключительных прав характерен для использования как объектов авторского права, так и объектов "промышленной собственности". В отношении последних передача прав может осуществляться на основе лицензионного договора. Лицензии бывают исключительными и неисключительными. Исключительная лицензия предоставляет ее обладателю права, исключающие всех третьих лиц на использование объекта разрешенным ему способом. Неисключительная лицензия предоставляет ее обладателю права использовать изобретение соответствующим образом одновременно с автором или другими законными правообладателями. При этом проводится определенная аналогия между авторским и лицензионным договорами. В то же время заключение лицензионного договора на условиях исключительной лицензии, как и заключение авторского договора о передаче исключительных прав, не лишает автора (патентообладателя) принадлежащего ему исключительного права, а лишь "стесняет в осуществлении его, подобно тому, как собственник дома стесняется арендой". Это означает, что в любом случае исключительные права не могут передаваться в качестве права собственности на имущество, а могут только предоставляться на каких-то условиях. В патентных правоотношениях такие условия определяются в рамках соответствующей лицензии.
Под способами использования произведения понимаются конкретные права, передаваемые по договору, например право воспроизводить и распространять литературные произведения на русском языке. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, например, право переводить произведение на иностранные языки, считаются непереданными.
3. Весьма важными являются условия о сроке пользования правами, территории их применения, размере вознаграждения и способах его определения. Срок, на который передается авторское право по договору, может значительно варьироваться: Закон не устанавливает никаких предельных сроков. На практике некоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу же прекращаются. С другой стороны, договор может быть заключен на весь срок действия авторского права. Допустимы и авторские договоры с неопределенным сроком.
Принцип свободы договора позволяет сторонам по соглашению установить любые оптимальные для них условия. Однако при отсутствии в авторском договоре условий о сроке, на который передается право, или о его территории применяются правила диспозитивных норм (абзацы 2 и 3 п. 1 комментируемой статьи). Так, если стороны не укажут в договоре срок, то договор может быть расторгнут автором, во-первых, лишь по истечении 5 лет с даты его заключения и, во-вторых, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за 6 месяцев до расторжения договора. При отсутствии в договоре указания на территорию, на которую передается право, действие передаваемого права ограничивается территорией Российской Федерации. Правило о сроке расторжения договора направлено на обеспечение интересов пользователя (при очевидной незаинтересованности автора-правообладателя в ограниченном сроке передачи права).
Правило о территории, напротив, в большей мере стоит на страже интересов правообладателя. Авторский договор может по-разному определять территорию, на которой могут использоваться передаваемые права. Продавец может разрешить использовать произведение по всему миру, в странах СНГ либо только в некоторых странах. Однако авторский договор не может предусматривать передачу права на использование лишь на часть территории России, например, в пределах одной области. Такой договор противоречил бы ст. 8 Конституции РФ, в соответствии с которой: "В Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств..."
В части 3 п. 1 содержится презумпция, в соответствии с которой при отсутствии в договоре указания на территорию, на которой покупатель вправе использовать полученные права, считается, что права переданы только на территории России.
4. В Законе вознаграждение, выплачиваемое по авторскому договору, иногда именуется "авторским вознаграждением". Это выражение означает, что речь идет о вознаграждении, выплачиваемом по авторскому праву. Но это вознаграждение выплачивается не обязательно автору: оно выплачивается и другим владельцам авторских прав, передающим права по авторским договорам.
Действующее авторское законодательство не предусматривает применявшейся ранее жесткой регламентации определения размера вознаграждения в виде фиксированных денежных ставок за каждый авторский лист. В настоящее время вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения (продажу книги, прокат кинофильма и т.п.) или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным способом. Каков должен быть этот процент (1%, 5%, 20%), в Законе не определено. Решение данного вопроса оставлено на усмотрение сторон договора. При установлении вознаграждения в форме фиксированной (паушальной) суммы в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (книг, компакт-дисков, журналов и т.п.). Превышение тиража (т.е. числа копий) будет рассматриваться как последующее издание или иное воспроизведение произведения, влекущее необходимость заключения нового договора и вознаграждения по нему.
Авторский договор может предусматривать выплату аванса. Авансом считаются любые суммы, выплачиваемые до того, как у покупателя образуется доход от использования произведения. Обязанность выплаты аванса устанавливается лишь для договоров заказа. Договор может предусматривать различные сроки выплаты вознаграждения. Если срок выплаты вознаграждения в договоре не указан, вознаграждение должно выплачиваться сразу же после образования дохода у покупателя.
Ставки вознаграждения могут быть построены на разных принципах. Иногда они устанавливаются за произведение целиком, а иногда - применительно к определенной единице измерения (за объем рукописи, минуту звучания музыки и т.п.). При отсутствии утвержденных ставок размер вознаграждения определяется соглашением сторон.
В случае нарушения положений договора, касающихся выплаты вознаграждения, они разрешаются в судебном порядке. Авторское и смежные права регулируются положениями Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (в ред. от 19 июля 1995 г.).
Авторский договор определяет требования к предмету договора, жанру произведения, его теме, объему. Более детальные данные о предмете договора устанавливаются в особом документе, прилагаемом к договору и составляющем его неотъемлемую часть. Для издательского договора - это проспект (заявка, план, программа), для постановочного договора, договора заказа на драматическое произведение, сценарного договора - это творческая заявка и т.п.
По договору заказа автор обязан лично выполнить произведение. Привлечение соавтора, изменение состава соавторов могут быть произведены только с согласия организации и оформляются изменением договора. Нарушение автором обязанности лично выполнить произведение служит основанием для расторжения договора.
Остальные обязанности автора относятся также и к договору на готовое произведение. Автор обязан передать его в установленный срок и в обусловленном порядке. Правила, касающиеся исполнения автором этих обязанностей, предусматриваются в заключаемом договоре.
При просрочке автором организация не должна выполнять лежащие на ней обязанности по рассмотрению произведения, она может просто известить автора о расторжении договора вследствие пропуска им срока представления произведения. Однако если организация одобрила произведение в положительной форме или возвратила его на доработку, договор считается сохранившим силу, и организация впоследствии не вправе ссылаться на пропуск автором срока представления произведения.
Договор обусловливает порядок передачи произведения (количество экземпляров, требования к внешнему виду, порядок направления и оформления сдачи и т.п.). Так, по издательскому договору рукопись должна быть представлена в издательство лично или по почте, устанавливается количество представляемых экземпляров, требования к оформлению рукописи (она должна быть напечатана на машинке, определяется формат листа, количество строк и знаков в строке и т.п.).
При некомплектной сдаче произведения (отсутствие каких-либо частей или элементов, предусмотренных договором, например, рисунков или чертежей) рукопись считается несданной. Издательство в течение десяти дней может предъявить автору требования о доукомплектовании или дооформлении рукописи. Пропуск этого срока исключает последующее предъявление претензий автору по этим основаниям.
Споры о выполнении автором указанных обязанностей как споры о праве гражданском (об исполнении условий договора) подлежат рассмотрению в судебном порядке.
Основная обязанность организации в связи с представленным произведением заключается в его рассмотрении. В целях защиты прав автора нормативные акты устанавливают предельный срок такого рассмотрения (в конкретных договорах может быть установлен более короткий срок). Если в указанный срок автор не извещен о результатах рассмотрения произведения, оно считается одобренным и соответственно автор признается выполнившим свои обязанности по договору. Здесь молчание приравнивается к одобрению произведения, совершенному в положительной форме. Практически Закон устанавливает не срок для одобрения произведения, а срок для его отклонения или возврата на доработку. Это важная гарантия прав автора.
В результате рассмотрения произведения организация может сделать один из трех выводов:
1) об одобрении произведения;
2) о его отклонении;
3) о возвращении на доработку.
К одобрению произведения не предъявляются какие-либо специальные требования. Оно может быть произведено в письменной форме или устно - ненаправление автору письменного извещения в установленный договором срок признается одобрением произведения. Никакого специального акта одобрения произведения с точки зрения авторского права не требуется. Закон не связывает различных правовых последствий с формой одобрения, при любой его форме правовые последствия одинаковы.
Попытки придавать разное правовое значение отдельным формам одобрения не могут быть признаны правильными. Особенности прямого одобрения заключаются лишь в том, что оно может быть произведено и до истечения сроков, установленных для рассмотрения произведения, и одобрение в положительной форме влечет за собой восстановление авторского договора, по которому автор просрочил представление произведения.
Для внесения исправлений в произведение устанавливается по соглашению сторон определенный срок. Некоторые договоры предусматривают, что требования о доработке произведения могут предъявляться не больше определенного числа раз. Договорами могут определяться также сроки рассмотрения представленных автором доработанных произведений. Пропуск этих сроков (равно как и сроков представления автором доработанных произведений) влечет за собой те же последствия, что и пропуск сроков первоначального рассмотрения и представления произведений.
Факт заключения договора на готовое произведение, дающий возможность организации ознакомиться с готовым произведением до заключения договора, не может рассматриваться как его одобрение. Срок для одобрения произведения в этом случае исчисляется по общим правилам, а началом его течения следует считать день, следующий за датой заключения договора (если произведение представлено до этой даты или в тот же день). Чтобы такое произведение считалось одобренным в момент заключения договора, организация должна прямо выразить одобрение в письменной форме. Ранее типовой издательский договор требовал, чтобы указание об этом прямо содержалось в договоре. То же значение имеет одобрение, выраженное в особом документе, направленном автору в тот же день. Одобрение надо считать безотзывным.
Закон исходит из предпосылки, что автор выполнил свои обязательства надлежащим образом. Бремя доказывания противного лежит на организации, и ее доказательства должны отвечать определенным условиям как по существу, так и по форме.
При отклонении произведения или возврате его для доработки отклонившей организацией, во-первых, необходимо точно указать мотивы отклонения или существо требуемых исправлений. Во-вторых, аргументация должна основываться на условиях договора, произведение может быть отклонено или возвращено для доработки только по основаниям, предусмотренным договором. К числу таких оснований, в частности, можно отнести превышение договорного объема, отступление от темы, изменение жанра, несоответствие проспекту, недостатки (или непригодность), связанные с качествами самого произведения по существу, его исполнением (для литературного и художественного произведения это его идейно-художественные недостатки). Произведение возвращается на доработку, если его недостатки могут быть устранены; оно может быть отклонено, если устранение недостатков невозможно и требует создания нового произведения (или если при неоднократных доработках автор не справился с устранением недостатков). В-третьих, требования к автору о доработке могут быть предъявлены только в пределах условий договора, от автора нельзя требовать выполнения работ, не предусмотренных договором (например, по договору о переводе нельзя требовать от переводчика сокращения произведения, снабжения его комментариями и т.п.).
Направление произведения на рецензирование зависит от усмотрения организации, для договора это правового значения не имеет. Важно, чтобы соответствующие материалы были направлены автору от имени организации, с которой он заключил договор, независимо от оснований, по которым она пришла к своим выводам.
Требования к отклонению произведения или возврату его для доработки по форме заключаются в том, что отвечающие указанным положениям материалы должны быть, во-первых, направлены автору, во-вторых, в письменной форме, в-третьих, в сроки, установленные договором для рассмотрения произведения. В-четвертых, для того чтобы документ считался исходящим от организации, он должен быть подписан руководителем организации или его заместителем. При несоблюдении любого из названных условий должно быть признано, что отклонение или возвращение произведения для доработки произведены ненадлежащим образом, а произведение считается одобренным.
Пропуск сроков, т.е. нарушение формальных условий, - основание для признания произведения одобренным, которое исключает анализ основательности мотивов отклонения произведения или возврата его на доработку по существу, поскольку эти мотивы утрачивают значение. Поэтому, в частности, неправомерно назначение судом экспертизы по существу мотивов отклонения произведения или направления его на доработку, если эти действия произведены с пропуском установленных законом сроков. Напротив, рассмотрение судом мотивов отклонения произведения по существу или направления его на доработку, в частности с привлечением экспертизы, правомерны и входят в его компетенцию, если такие требования по существу заявлены с соблюдением всех требований к их форме, в том числе в пределах сроков, установленных на рассмотрение произведения. Обоснованность таких мотивов в случае спора может рассматриваться судом, ибо это спор об исполнении договора, т.е. спор о праве гражданском.
Одобрение произведения при пропуске сроков на его отклонение, равно как и при одобрении в положительной форме, может считаться несостоявшимся, если такое одобрение произошло в результате пороков воли организации, явившихся результатом недобросовестных действий автора. В рассматриваемой ситуации речь может идти чаше всего об обмане со стороны автора либо о его злонамеренном соглашении с представителем организации. В случае нарушения положений договора, касающихся выплаты вознаграждения, они разрешаются в судебном порядке.
5. Допускаемые комментируемой статьей минимальные ставки вознаграждения установлены Постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства". Данным Постановлением установлены минимальные ставки вознаграждения за публичное исполнение произведений, их воспроизведение в форме звукозаписи, за сдачу в прокат экземпляров звукозаписей (фонограмм) и видеофильмов, воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства. Комментируемая статья вводит правило об индексации минимальных ставок авторского вознаграждения одновременно с повышением (или понижением) минимальных размеров оплаты труда. Это правило об индексации применяется только к тем минимальным ставкам вознаграждения, которые утверждены (или будут утверждены) Правительством России.
Правило об индексации не должно применяться к размерам и суммам авторского вознаграждения, которые установлены в отдельном авторском договоре (если договор исполняется своевременно).
Правило об индексации должно применяться лишь к тем случаям, когда минимальная ставка авторского вознаграждения определена не в виде процента от дохода, а иным образом, например в твердой сумме.
Поскольку все утвержденные минимальные ставки выражены в виде процента, необходимости в применении правил об индексации к этим ставкам не возникает.
В целях обеспечения прав и законных интересов творческих работников кинематографии, упорядочения расчетов между правообладателями (киностудиями, продюсерами) и авторами кинематографических произведений Постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524 утверждены минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство которых осуществлено до 3 августа 1992 г., за использование этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю, воспроизведения (тиражирования) на всех видах материальных носителей и распространения (продажи, сдачи в прокат), а также путем их публичного показа. Минимальные ставки вознаграждения установлены в размере от 0,5 до 7 процентов от дохода, полученного правообладателем кинематографического произведения за каждый вид использования.
Ставка вознаграждения в размере 5,5 процента установлена, в частности, для авторов художественного фильма, т.е. сценариста, режиссера-постановщика и автора музыкального произведения, специально созданного для данного фильма. 7 процентов выплачивается режиссеру документального или научно-популярного, а также режиссеру-постановщику мультипликационного фильма. Ставки в размере 0,5 процента предусмотрены для авторов других произведений, вошедших составной частью в художественный, мультипликационный, документальный или научно-популярный фильм.
Сбор и распределение вознаграждения осуществляются обладателем авторских прав либо организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе в пределах полномочий, переданных этим организациям правообладателями, если иное не определено договором.
6. Пункт 4 комментируемой статьи регулирует вопросы, касающиеся дальнейшей переуступки авторских прав, полученных покупателем по авторскому договору.
Как и во многих других видах гражданских договоров, дальнейшая уступка прав, полученных по авторскому договору, возможна только с согласия продавца. Такое согласие может быть либо предусмотрено в самом договоре, либо получено путем заключения дополнительного соглашения.
Продавец может дать согласие на уступку покупателем всех полученных им прав либо лишь части их. В этих пределах покупатель и вправе переуступать полученные им права.
Если покупатель приобрел по договору исключительные права, но без права их дальнейшей переуступки, то ни продавец, ни покупатель по отдельности не могут разрешить третьим лицам использовать произведение.
7. Пункт 5 комментируемой статьи содержит запрет на заключение авторских договоров на те произведения, которые автор может создать в будущем.
Эти договоры должны признаваться недействительными независимо от того, являются ли они выгодными для автора или не выгодны для него.
Однако Законом предусмотрены два исключения:
- первое исключение в отношении служебных произведений. В соответствии со ст. 14, работодатель вправе заключить с работником авторский договор, определив в нем режим будущих служебных произведений. Такой договор будет действительным;
- второе исключение касается авторских договоров заказа.
Служебное произведение занимает особое место среди объектов авторского права. Являясь результатом индивидуальной творческой деятельности автора, оно создается в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, т.е. в процессе выполнения обязанностей, обусловленных трудовым договором. Поэтому отношения автора и работодателя, связанные с созданием и использованием служебного произведения, регулируются и трудовым законодательством, и законодательством об авторском праве одновременно.
Объем авторских прав, возникающих в результате создания произведения, разделен Законом на две составляющие:
1) права личные неимущественные (ст. 15 Закона);
2) права имущественные (ст. 16 Закона).
Как личные неимущественные права Закон рассматривает субъективные авторские права на произведение. Как имущественные - исключительные права на использование этого произведения в любой форме и любым способом.
Специфика этих двух составляющих авторского права состоит в том, что хотя они и возникают одновременно в силу самого факта создания произведения, но могут быть разделены и принадлежать разным лицам.
Авторские права неразрывно связаны с личностью автора, принадлежат ему независимо от прав на использование этого произведения, не могут быть предметом отчуждения и сохраняются за ним по общему правилу в течение всей жизни и 50 лет после его смерти. Исчерпывающий перечень исключений из этого правила установлен в ст. 27 Закона.
Исключительные права на использование созданного произведения могут принадлежать равно как автору, так и другим лицам в зависимости от волеизъявления автора или правового статуса созданного произведения. В отношении служебного произведения Закон предоставляет исключительные права на использование лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 14 Закона).
Как было указано выше, исключительные права на использование служебного произведения принадлежат работодателю, т.е. работодатель может использовать созданное его сотрудником произведение по своему усмотрению без получения согласия автора на такое использование. Однако неотчуждаемое право автора разрешать обнародование служебного произведения вступает в противоречие с названным правом работодателя.
Можно ли считать заключение трудового договора выражением согласия автора на обнародование служебных произведений, которые будут созданы в будущем?
КонсультантПлюс: примечание.
Кодекс законов о труде Российской Федерации (утв. ВС РСФСР 09.12.1971) утратил силу с 1 февраля 2002 года в связи с принятием Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ.
Представляется, что если трудовые обязанности, обусловленные трудовым договором, за выполнение которых работодатель в соответствии со ст. 15 КЗоТ РФ обязуется выплачивать заработную плату, прямо предусматривают создание объектов авторского права для их дальнейшего обнародования, воспроизведения, распространения и т.п. (т.е. в любой форме использования не только для нужд данного предприятия), то подписание такого договора можно рассматривать как согласие автора на обнародование его будущих служебных произведений. Либо в договоре должны быть прямо оговорены возможность создания сотрудником служебных произведений и право работодателя их обнародовать.
Но, как правило, стандартный трудовой договор не включает в себя подобных положений, имеющих скорее гражданско-правовой характер. Более того, несмотря на то что начиная с 6 октября 1992 г. ст. 18 КЗоТ РФ обязывает заключать трудовой договор в письменной форме (Закон РФ от 25.09.92 N 3543-1), обсуждение должностных обязанностей часто происходит устно, а прием на работу оформляется только приказом администрации предприятия. Это ни в коей мере не делает трудовой договор недействительным, так как согласно ч. 3 ст. 18 КЗоТ РФ фактическое допущение к работе считается заключением трудового договора независимо от того, была ли соблюдена письменная форма договора. Однако при возникновении в дальнейшем спора между работодателем и автором, связанного с использованием служебного произведения, представляется затруднительным для сторон доказать, какое соглашение было достигнуто при приеме на работу.
К тому же создание объектов авторского права далеко не всегда является основной обязанностью сотрудника. Факт создания служебного произведения может быть разовым или периодическим и не исключает наличия других должностных обязанностей.
Таким образом, несмотря на то что имущественные права на служебное произведение принадлежат работодателю, обнародование такого произведения без разрешения автора является юридически невозможным, так как при этом будут нарушены авторские права.
При рассмотрении спора в суде неурегулированность отношений, связанных с использованием служебного произведения, может повлечь за собой немало вопросов. Можно ли рассматривать обнародование служебного произведения без выраженного согласия сотрудника фактом нарушения авторского права? Что считать выраженным согласием сотрудника на обнародование - письменное разрешение или отсутствие письменного запрета? Когда должно быть получено такое согласие - при заключении трудового договора или непосредственно перед обнародованием произведения?
Всех этих вопросов можно было бы избежать, если бы работодатель и автор служебного произведения заключали авторский договор.
Однако особенностью служебного произведения является то, что имущественные права на него принадлежат работодателю с момента его создания в силу наличия трудовых отношений с автором. Поэтому положение п. 1 ст. 30 Закона, обязывающее стороны для передачи имущественных прав заключить авторский договор, в данном случае не применяется, так как отсутствует факт передачи.
Следовательно, Закон не обязывает работодателя заключать авторский договор с автором служебного произведения.
8. Условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.
Смысл этой нормы состоит в том, что автор не может быть ограничен не только в создании таких произведений, но и в их использовании.
9. В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона, является недействительной. Пункт 7 комментируемой статьи фактически повторяет данное положение.
Статья 32. Форма авторского договора
1. Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Авторский договор об использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме.
2. При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".
Комментарий к статье 32
1. Комментируемая статья касается формы авторского договора. Законодатель предъявляет ряд требований. Во-первых, любой авторский договор независимо от его цены и порядка использования произведения должен заключаться в письменной форме. Из этого следует, что в отношении авторских договоров законодатель вводит более строгую норму, чем та, которая установлена в Гражданском кодексе. Так, ст. 159 ГК РФ предусматривает возможность заключения в устной форме сделок, которые исполняются при самом их совершении. Кроме того, в соответствии со ст. 161 ГК, в устной форме могут совершаться сделки между гражданами на сумму менее 10 минимальных размеров оплаты труда. Комментируемый Закон содержит императивное требование о форме авторского договора. Исключение сделано лишь для авторских договоров об использовании произведений в периодической печати. Пункт 1 комментируемой статьи содержит правило о том, что авторские договоры об использовании произведений в периодической печати могут заключаться в устной форме. Данная норма представляется вполне логичной и оправданной: в данной сфере деятельности требуется быстрое и оперативное использование произведений, так как произведения используются в больших количествах, законодатель отказывается от формальностей, от письменного оформления договоров. Следует, однако, исходить из того, что если договор заключен в устной форме, следует считать, что автор передал лишь неисключительное право на разовое использование произведения.
Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, хотя и не препятствует им приводить письменные и другие доказательства в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ. Такими доказательствами могут, в частности, служить протоколы переговоров о заключении договора, платежные ведомости о выплате авторского вознаграждения и переписка с правообладателем по поводу получения экземпляра его произведения.
2. Специальный порядок оформления договора допускается п. 2 комментируемой статьи для продажи экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к ним. Сфера действия данной нормы ограничена. Во-первых, данная норма относится только к программам для ЭВМ и базам данных, но не к другим объектам авторского права. Во-вторых, эта норма касается только продажи или предоставления массовым пользователям доступа к экземплярам программ и баз данных (в настоящее время это обычно дискета).
Согласно п. 3 ст. 14 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных "допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных".
На практике такие договоры называют оберточными лицензиями. Их условия печатаются на упаковке материального носителя программного продукта. Покупателя предупреждают, что, вскрыв упаковку, он вступает в договорные отношения с правообладателем на изложенных на упаковке условиях. Одним из этих условий является обязательство пользователя не воспроизводить и не распространять программный продукт без согласия правообладателя. Однако проконтролировать соблюдение пользователем данного обязательства практически весьма трудно, вследствие чего проблема договорного регулирования отношений по использованию авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных из правовой трансформируется в сугубо этическую.
Статья 33. Авторский договор заказа
1. По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.
2. Заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашению сторон.
Комментарий к статье 33
1. Авторский договор заказа является самостоятельным видом авторского договора.
По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.
Авторский договор заказа является исключением из общего правила, установленного п. 5 ст. 31 комментируемого Закона, согласно которому "предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем". Это единственное исключение, поскольку во многих других случаях исключительные права, хотя ими и пользуются другие лица (работодатели), изначально в силу п. 2 ст. 14 Закона принадлежат работодателям. Речь идет о принадлежности работодателям в силу закона исключительных прав на все будущие произведения, которые лица, состоящие в трудовых отношениях, создадут в порядке выполнения своих служебных обязанностей или служебного задания работодателя.
2. Автор может приобрести исключительное право на свое служебное произведение только в том случае, если это будет предусмотрено в договоре между ним и работодателем, а также если в служебном порядке им будет создана энциклопедия, энциклопедический словарь, периодический или продолжающийся сборник научных трудов, газета, журнал и другое периодическое издание. Исключительные права на использование таких изданий принадлежит работодателю. Однако авторы включенных в них произведений сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом. К авторским договорам заказа применяются общие условия, касающиеся авторских договоров, а также дополнительное условие о выплате аванса, указанное в п. 2.
3. Предметом авторского договора заказа является обязательство автора создать произведение - написать пьесу, сценарий кинофильма, учебное пособие и т.п. (литературный заказ), нарисовать портрет (художественный заказ) и т.д., а также передать исключительные права на него заказчику. Если условие о точном и конкретном обозначении заказываемого произведения будет соблюдено, то нет препятствий к тому, чтобы предметом договора заказа было не одно, а несколько произведений и чтобы договор заказа заключался на длительный срок.
По договору литературного заказа автор обычно подготавливает и согласовывает с заказчиком творческую заявку (краткое описание содержания будущего произведения), служащую неотъемлемой частью договора и базой оценки законченного произведения. Как в любом договоре, в авторском договоре заказа предусматриваются сроки создания произведения и передачи его заказчику, порядок принятия и одобрения произведения, а также размер авторского вознаграждения. Хотя в целом к авторскому договору заказа применимы общие условия авторского договора, совокупность этих условий не может не обладать спецификой. В авторском договоре заказа необходимо подробно описать вид, жанр, форму, объем, структуру и другие свойства заказываемого произведения, порядок и способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его самостоятельных частей. Во избежание конфликтов необходимо указать характер условий передачи прав (исключительные - неисключительные).
4. Содержание договора образуют права и обязанности сторон. Автор обязуется создать произведение, отвечающее согласованным в договоре условиям, и передать его в установленный срок заказчику комплектно и в надлежащей форме, в том числе электронной, на магнитном носителе (дискете) в оговоренных текстовых редакторах. Кроме того, автор обязан в согласованный с заказчиком срок исправлять и дорабатывать произведение с учетом обоснованных замечаний и пожеланий заказчика, не нарушать его исключительных прав на использование произведения. Со своей стороны, заказчик обязан соблюдать личные неимущественные права автора (на имя, на защиту авторской репутации), не вносить без письменного согласия автора никаких изменений в произведение.
Основным правом заказчика служит право на использование созданного произведения, в том числе его воспроизведение, распространение, импорт, перевод и иную переделку на обусловленной договором территории. Главным правом автора является право на вознаграждение. Оно может определяться в фиксированной (паушальной) сумме, в виде процента дохода от продажи экземпляров будущего произведения (роялти) или в форме комбинации того и другого вида вознаграждения. Вознаграждение устанавливается в рублях или в рублевом эквиваленте условных единиц, например долларов США.
Заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс в размере, порядке и сроки, согласованные сторонами. Аванс также может выплачиваться единовременно или по частям. Важно лишь, чтобы он был выплачен до начала использования произведения и выплаты вознаграждения с учетом полученного заказчиком дохода. Исходя из смысла п. 3 ст. 31, которым установлено, что вознаграждение по авторскому договору определяется в виде процента от дохода, полученного от использования произведения, авансом следует считать сумму, которая выплачивается автору до того, как у пользователя образовался этот доход. Поэтому по договору заказа авансом должен считаться не только платеж, который выплачивается при подписании договора или одобрении произведения, но и любой иной платеж, который выплачивается до образования дохода у пользователя. В п. 2 указывается на аванс, который уплачивается "в счет обусловленного договором вознаграждения". В договоре заказа могут быть предусмотрены неоднократные или периодические авансовые платежи.
Статья 34. Ответственность по авторскому договору
1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду.
2. Если автор не представил заказное произведение в соответствии с условиями договора заказа, он обязан возместить реальный ущерб, причиненный заказчику.
Комментарий к статье 34
1. Данная статья посвящена вопросам ответственности за нарушение авторских договоров. Данному виду ответственности присущ ряд особенностей. Поскольку данные договоры являются видами гражданско-правовых договоров, их участники отвечают за нарушение принятых обязательств по общим нормам ГК (ст. ст. 393 - 406), а также ст. 15 ГК о возмещении убытков, если иное не диктуется особенностями предмета этих договоров.
2. При этом специальная норма пункта 1 комментируемой статьи обязывает сторону, не исполнившую или ненадлежащим образом исполнившую обязательства по авторскому договору, возместить все убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду.
Отсюда очевидно, что авторские договоры не отнесены к тем обязательствам, размер ответственности по которым ограничен (п. 1 ст. 400 ГК).
Вместе с тем пункт 2 комментируемой статьи предусматривает ограниченную ответственность автора за непредставление заказного произведения в соответствии с условиями договора. Возможность установления подобной ограниченной ответственности по закону предусмотрена в п. 1 ст. 400 ГК.
При непредставлении произведения на автора возлагается обязанность возместить только реальный ущерб, причиненный заказчику. Обычно это выражается в возврате автором заказчику полученного аванса. При заключении договора заказа стороны не могут увеличить размер ответственности автора за непредставление заказанного произведения.
Разумеется, ограниченная ответственность не применяется, если автор умышленно не передает заказчику надлежаще созданное произведение или передает его другому лицу. Подобные действия автора могут повлечь расторжение договора и возмещение убытков заказчика в полном объеме.
3. Нормы ст. 49 Закона не могут быть применены к случаям нарушения авторских договоров. Они применяются лишь при бездоговорном использовании произведений и объектов смежных прав.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 8 Главы: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.