I. БУМАГИ НА ПРЕДЪЯВИТЕЛЯ В СИСТЕМЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

Будучи разновидностью ценных бумаг, предъявитель­ские бумаги охватываются общим понятием ценной бу­маги, которое выявляется в результате анализа функций, выполняемых в гражданском обороте юридическими до­кументами. Документ, который удостоверяет какое-либо субъективное право, может иметь для него различное значение.

Некоторые документы, как, например, выданная за­емщиком долговая расписка (ч. 2 ст. 269 ГК РСФСР) или документ, оформляющий договор имущественного найма между гражданами на срок более одного года (ст. 276 ГК РСФСР), служат средством доказывания пра­ва в судебном процессе. В этом случае документ выпол­няет в отношении права только удостоверительную фун­кцию. Он не играет роли в его динамике. Возникновение, существование и прекращение права здесь не зависит от наличия документа.

Иногда закон ставит документ и право в такое отно­шение, при котором наличие документа требуется не только для доказательства, но и для появления права. Так, например, залоговое право не может возникнуть без документа о залоге (ст. 195 ГК РСФСР). Равным образом для приобретения права требования к поручи­телю необходим документ о поручительстве (ч. 3 ст. 203 ГК РСФСР). Поскольку составление такого рода доку­ментов является необходимым условием действительно­сти сделок, на которых покоятся соответствующие права, их называют конститутивными документами.

Наконец, документ может иметь значение при осу­ществлении выраженного в нем права. Целый рад доку­ментов (облигации, чеки, акции, векселя, коносаменты и т. д.) характеризуется тем, что осуществление прав по этим документам невозможно без предъявления докумен­та. Так, например, для истребования платежа по векселю векселедержатель должен предъявить вексель платель­щику. Выигрыш по облигации государственного займа может получить только лицо, предъявляющее эту обли­гацию. Такие презентационные документы называются ценными бумагами (п. 1 ст. 31 Основ гражданского за­конодательства Союза ССР и республик 1991 г.').

Любая ценная бумага специфицируется двумя при­знаками: 1) воплощением в ней определен­ного субъективного гражданского права;

2)   необходимостью     предъявления (презентации)   бумаги для его осу­ществления.   По этим признакам ценные бумаги могут быть отграничены от некоторых других документов.

С точки зрения первого признака не относятся к цен­ным бумагам, например, почтовые и гербовые марки, багажные квитанции, а также номерные талоны, выда­ваемые в банках клиенту, совершившему операцию, для предъявления их кассиру при получении денег, ибо в них не выражено какое-либо право. То же самое следует сказать о квалификационных аттестатах и лицензиях на совершение операций с ценными бумагами. Несмотря на то, что Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г.2 рассматривает эти документы как «ценные бумаги, удо­стоверяющие право их владельца на покупку или про­дажу» фондовых ценностей (абз. 5 п. 3), они не могут

' Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст. 733. В дальнейшем — Основы. 2 СП РФ. 1992. № 5. Ст. 26.

быть признаны таковыми, так как «право» продавать и покупать что бы то ни было, в том числе и фондовые ценности, не является субъективным правом. Не выражая в себе какого-либо субъективного права, указанные ли­цензии и аттестаты подтверждают то обстоятельство, что их владельцы отвечают квалификационным требованиям, предъявляемым к финансовым брокерам. Однако ни под­твержденное этими документами соответствие их вла­дельцев вышеназванным требованиям, ни вытекающее из него разрешение на осуществление операций с цен­ными бумагами в качестве брокера не могут служить содержанием ценных бумаг.

С точки зрения второго признака не являются цен­ными бумагами, например, обыкновенные долговые до­кументы, удостоверяющие факт получения заемной сум­мы, поскольку кредитор может получить причитающийся ему долг и без предъявления такого документа, подтвер­див погашение долга выдачей должнику соответствующей расписки. Кроме того, не входят в разряд ценных бумаг ввиду их принципиальной несовместимости с началом презентации так называемые «ценные бумаги... в форме... записей на счетах» (ч. 2 п. 1 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР)3.

3 Крашенинников Е. А. О легальных определениях ценных бу-маг//Правоведение. 1992. № 4. С. 37, 38; Он же. Признаки ценных бумаг//Тези доповщей i наукових поввдомлень науково-практично! кон-ференци «Проблеми подготовки нового Цившьного кодексу Украши» (20—21 травня 1993 року). Ки1в, 1993. С. 72, 73. В «Российской газете» от 21 апреля 1992 г. начальник отдела по операциям с ценными бумагами Центрального банка России А. А. Козлов сообщает читателям о выпуске в свет облигаций первого Государственного займа РСФСР («государственных ценных бумаг»), которые примечательны тем, что существуют «в безбумажной форме — в виде специальных именных счетов заимствования (счетов «депо»)». При этом ему и в голову не приходит прояснить вопрос: как можно, не впадая в юмор, называть ценными бумагами именные счета заимствования, если они не обладают признаками ценных бумаг и в отличие от последних не могут выступать объектами гражданских правоотношений.

Отмеченные признаки ценных бумаг были выявлены германскими коммерциалистами в конце ХIХ — начале XX в.4 В советской юридической литературе они полу­чили обоснование в работах М. М. Агаркова и до недав­него времени воспринимались всеми цивилистами как нечто само собой разумеющееся. Но после принятия Ос­нов появляются статьи, авторы которых выступают про­тив отнесения начала презентации к числу признаков ценных бумаг.

Так, В. В. Чанкин утверждает, что хотя этот признак и закреплен в ст. 31 Основ в качестве основного признака ценной бумаги, тем не менее его нельзя считать суще­ственным, так как «применение сложных средств ком­муникации, компьютерной техники на рынке ценных бумаг (фондовая биржа) полностью исключает необхо­димость предъявления ценных бумаг для реализации пре­дусмотренного в них права»5. Аргументация В. В. Чай­кина — самого поверхностного свойства. Предъявление ценной бумаги необходимо лишь при осуществлении права по бумаге. Между тем владельцы ценных бумаг приходят на фондовую биржу не для того, чтобы осуществить право по бумаге, а для того, чтобы реали­зовать право на бумагу. Поэтому здесь не воз­никает никакой необходимости в предъявлении бумаги обязанному по ней лицу. Но из того обстоятельства, что совершение биржевых сделок с ценными бумагами не сопровождается презентацией бумаг, отнюдь не следует,

4 Особая заслуга в этом отношении принадлежит Генриху Брун-неру, который одним из первых подметил, что все эти бумаги объеди­няются общим для всех них признаком — необходимостью их предъ­явления для реализации подтвержденных ими прав (см.: Brunner Н. Die Wertpapiere//Handbuch des deutschen Handels-, See- und Wechselrechts. Herausgegeben von Dr. W. Endemann. Leipzig, 1882. Bd. II. S. 147).

5 Чанкин В. В. Правовые проблемы формирования рынка ценных бумаг/УПравовые проблемы экономической реформы. Ярославль, 1991. С. 63.

что ценные бумаги в результате этого утрачивают каче­ственную определенность документов, предъявление ко­торых служит необходимым условием для осуществления удостоверенных ими прав.

Негативное отношение к началу презентации как им­манентному признаку ценных бумаг выражено также в статье Д. А. Медведева6. Автор обосновывает свою пози­цию ссылкой на то, что существуют и такие ценные бу­маги, как, например, акции и облигации акционерных обществ, исполнение по которым в виде выплаты диви­дендов или процентов якобы гарантируется и без предъ­явления бумаги обязанному лицу7. Но это утверждение ошибочно. Согласно ст. 33 и 36 Основ акции и облигации могут быть предъявительскими или именными. Акции и облигации на предъявителя характеризуются тем, что легитимация их держателя в качестве субъекта соответ­ствующего права определяется одним лишь фактом пре­зентации бумаги акционерному обществу. При этом предъявление бумаги имеет легитимационное значение как для ее держателя, так и для акционерного общества, которое может исполнить лежащую на нем обязанность, в частности по уплате дивидендов или процентов, только в отношении предъявителя бумаги. Что касается именных акций и облигаций, то они легитимируют своего держателя в качестве субъекта выраженных в них прав, если его имя названо в тексте предъявленной им бумаги и, кроме того, внесено в книгу (реестр) акционерного общества. Именные акции и облигации, как мы увидим в дальней­шем, передаются посредством трансферта (перевода их по акционерной книге на имя приобретателя), который совершается на основании заявления отчуждателя акци­онерному обществу, сопровождаемого предъявлением са-

6 Медведев Д. А. Вопросы ценных бумаг//Правоведение. 1992. № 1. С. 113—114.

7 Там же. С. 115.

мих бумаг. Ввиду того, что каждой передаче именной акции или облигации соответствует трансферт по книге акционерного общества, надлежащим образом легитими­рованный держатель бумаги может не предъявлять ее при каждом акте осуществления выраженного в ней права (например права на получение дивидендов или процен­тов), а акционерное общество вправе чиить исполнение акционеру или облигационеру без истребования от него каждый раз самой бумаги, удовлетворяясь его легитима­цией на основании записи в акционерной книге. Однако это не противоречит началу презентации и не является исключением из общего правила о необходимости предъ­явления ценных бумаг для осуществления подтвержден­ных ими прав. Как справедливо отмечает М. М. Агарков, в указанном случае для достижения той цели, ради ко­торой установлено данное правило, является достаточным то предъявление бумаги, которое имеет место при совер­шении первоначальной записи в книге акционерного об­щества или при трансферте8.

Таким образом, ни одна из рассмотренных нами по­пыток доказать, что осуществление права по бумаге воз­можно и без предъявления бумаги, не увенчалась успе­хом. Начало презентации свойственно всем ценным бу­магам и поэтому должно быть (совместно с другим при­сущим им признаком) отражено в их определении. Сведя воедино оба эти признака, ценную бумагу можно опре­делить как документ, предъявление кото­рого необходимо для осуществления вы­раженного в нем субъективного граждан­ского права9.

8 Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. С. 63.

9 В основе этого определения лежит определение Г. Бруннера:

«Wertpapier ist eine Urkunde liber ein Privatrecht, (lessen Verwertnung (lurch die Innehabung der Urkunde privatrechtlich bedingi ist» (Brunner H. Op. cit. S. 147).

В связи с изложенным мы можем по достоинству оценить закрепленную в проекте Гражданского кодекса РФ10 конструкцию так называемых бездокументарных ценных бумаг. Абзац 1 ст. 18 проекта гласит: «К ценной бумаге приравнивается официально совершенная фор­мальная запись о тех же (?) правах в памяти ЭВМ специализированного вычислительного центра, получив­шего лицензию на осуществление таких записей в по­рядке, установленном законодательством (бездокумен­тарная ценная бумага)». Однако в отличие от ценной бумаги как документа, воплощающего в себе определен­ное субъективное право, «запись о правах в памяти ЭВМ» служит только средством доказывания этих прав и не находится с ними в той взаимосвязи, которая существует между ценной бумагой и выраженным в ней правом. Кроме того, бездокументарная бумага в силу самой своей природы не сочетается с началом презентации, между тем как статус ценной бумаги может приобрести лишь презентационный документ". И наконец, в противопо­ложность ценным бумагам «запись о правах в памяти ЭВМ» не способна выступать ни объектом вещных прав (ею нельзя владеть на праве собственности, праве полного хозяйственного ведения и т. д.), ни объектом граждан­ско-правовых сделок (ее нельзя продать, подарить и т. п.), что является дополнительным доказательством не­возможности приравнивания этой записи к ценной бу­маге. Таким образом, бездокументарные бумаги не имеют ничего общего с ценными бумагами и выступают по отношению к ним как нечто качественно иное. Сказанное

10 Здесь и в дальнейшем имеется в виду проект, опубликованный в «Советской юстиции» (1993. № 21—22).

" Brunner H. Op. cit. S. 155—160; Lehmann H. 0. Zur Theorie der Wertpapiere. Marburg, 1890. S. 28, 52; Dernburg H. Das biirgerliche Recht des Deutschen Reichs und Preussens. Halle, 1899. Bd. II. Abt. 1. S. 43;

Crome C. System des Deutschen Burgerlichen Rechts. Tubingen und Leipzig, 1900. Bd. I. S. 296.

свидетельствует о том, что закрепленная в ст. 18 про­ектируемого ГК РФ конструкция бездокументарных цен­ных бумаг не выдерживает никакой критики и поэтому должна быть изъята из проекта.

Сформулированное выше определение обнимает собой как предъявительские, так и ордерные, именные и обык­новенные именные ценные бумаги. Будучи тождествен­ным остальным видам ценных бумаг по признакам, фик­сированным в определении ценной бумаги, интересую­щий нас вид отличается от прочих видов бумаг по способу легитимации держателя бумаги, по способу обозначения в бумаге управомоченного по ней лица, по способу пе­редачи бумаги, а от обыкновенных именных ценных бу­маг — также и по началу публичной достоверности.

Основное отличие бумаг на предъявителя от иных видов ценных бумаг состоит в способе легитимации дер­жателя бумаги в качестве субъекта удостоверенного ею права. В отношении предъявительских бумаг, к которым относятся акции и облигации на предъявителя, государ­ственные казначейские обязательства, предъявительские коносаменты, приватизационные чеки, депозитные и сбе­регательные сертификаты на предъявителя и некоторые другие документы, легитимация основывается на одном только факте предъявления бумаги обязанному лицу. Должник может чинить исполнение предъявителю и не несет ответственности, если предъявитель не был собст­венником бумаги или не был управомочен последним на осуществление выраженных в ней прав12.

В отношении ордерных ценных бумаг — простых и переводных векселей, ордерных чеков и ордерных коно­саментов — легитимация основывается на предъявлении

12 UngerJ. Die rechtliche Natur der Inhaberpapiere. Leipzig, 1857. S. 128 ff.; BrunnerH. Op. cil. S. 211 ff.; Carlin. Zur rechtlichen Natur der Wertpapiere//Zeitschrift fur das gesamte Handelsrecht. 1889. Bd. XXXVI. S. 26; DernburgH. Op. cit, S. 343.

бумаги лицом, имя которого заключает собой непрерыв­ный ряд учиненных на бумаге передаточных надписей (индоссаментов). Указание на необходимость непрерыв­ного ряда передаточных надписей сформулировано в дей­ствующем законодательстве применительно к отдельным ордерным ценным бумагам. Так, ст. 16 Положения о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г.13 гласит: «Лицо, у которого находится переводный вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индос­саментов, даже если последний индоссамент является бланковым». Часть 1 ст. 77 того же Положения распро­страняет это правило на простые векселя. Для ордерных коносаментов и ордерных чеков аналогичные правила предусмотрены соответственно п. 2 ст. 152 КТМ СССР и ст. 16 Положения о чеках от 13 февраля 1992 г.14

В отношении именных ценных бумаг (каковыми яв­ляются, например, именные акции и облигации акцио­нерных обществ) легитимация основывается на предъяв­лении бумаги лицом, имя которого обозначено как в самой бумаге, так и в соответствующей книге обязанного лица. Последнее условие легитимации держателя имен­ных ценных бумаг, будучи существенным и характерным для этого вида документов, способствует их отграничению от обыкновенных именных ценных бумаг15. В нашем праве нет общей нормы о том, что имя держателя имен-

13 СЗ СССР. 1937. № 52. Ст. 221.

14 Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 24. Ст. 1283.

' В связи с изложенным обнаруживается ошибочность позиции М. М. Агаркова и Б. Б. Черепахина, которые рассматривают вексель, выданный с пометкой «не приказу», как именную ценную бумагу (см.: Гражданское право/Под ред. М. М. Агаркова и Д. М. Генкина. М., 1944. Т. II. С. 163; Советское гражданское право/Под ред. О. С. Иоффе, Ю. К. Толстого и Б. Б. Черепахина. Л., 1971. Т. И. С. 311). Такой документ легитимирует своего держателя способом, при-

ной ценной бумаги должно быть занесено в книгу, которая ведется обязанным лицом. Положение об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г.16 упоминает об этом относительно именных акций и облигаций, предписывая, что их владельцы подлежат обязательной регистрации в специальных реестрах акционерного общества (п. 46, 62).

Обыкновенные именные ценные бумаги легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования)17. Цессия права, удостоверенного обыкновенной ценной бумагой, может оформляться двояким образом: 1) совершением особого письменного акта о передаче без пометки на самой бу­маге; 2) учинением именной передаточной надписи на передаваемом документе. Возможность оформления цес­сии любым из этих способов предусмотрена действующим законодательством для передачи именного коносамента (п. 1 ст. 126, п. 1 ст. 152 КТМ СССР). В отношении некоторых обыкновенных ценных бумаг, в частности именных депозитных и сберегательных сертификатов, ус­тановлено правило об обязательном оформлении переда­чи бумаги и выраженного в ней права путем учинения именных передаточных надписей на самом документе (п. 5, 13 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов, утвержденных письмом Центрального банка России от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20). Следует, однако, иметь в виду, что и в этом

сущим не именным, а обыкновенным именным ценным бумагам, и может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями общегражданской цессии. Отсюда следует, что вексель, имеющий по­метку «не приказу», является не чем иным, как обыкновенной именной ценной бумагой (см.: Крашенинников Е. А. Составление векселя. Ярославль, 1992. С. 32. Прим. 31).

г СП РСФСР. 1991. № 6. Ст. 92.

17 Если обыкновенная именная ценная бумага непередаваема, то легитимированным выступает только лицо, названное в бумаге.

случае передача обыкновенной именной ценной бумаги не производит эффекта, аналогичного индоссированию ордерных бумаг, а обладает всего лишь свойствами об­щегражданской цессии.

Помимо способа легитимации их держателя, предъ­явительские ценные бумаги отличаются от ордерных, именных и обыкновенных именных ценных бумаг по способу обозначения в бумаге управомоченного по ней

лица и способу передачи бумаги.

Предъявительские бумаги составляются без указания имени лица, которому они выдаются. В них обычно имеется предъявительская клаузула (Inhaberklausel), ко­торая обозначает субъекта права по бумаге как предъ­явителя. Однако наличие такой клаузулы не является обязательным. Бумага остается предъявительской и тогда, когда в ней не назван управомоченный, если из текста документа вытекает намерение обязанного лица испол­нить свою обязанность в отношении любого предъявителя бумаги18. Примером может служить чек, который не содержит данных о личности чекодержателя и в соот­ветствии со ст. 7. Положения о чеках «рассматривается как чек на предъявителя». Передача предъявительских ценных бумаг совершается тем же способом, каким пе­редаются вещи, т. е. путем простого вручения бумаги новому держателю (п. 2 ст. 31 Основ). Благодаря этому предъявительские бумаги выдвигаются на первое место среди остальных ценных бумаг по быстроте и легкости их циркулирования в гражданском обороте, а удостове­ренные ими права обретают максимально возможную

подвижность.

Ордерные ценные бумаги выписываются приказу оп­ределенного лица. Это означает, что наряду с наимено-

18 Jacob! Е. Die Wertpapiere//Handbuch des gesamten Handelsrechts. Herausgegeben von Dr. V. Ehrenberg. Leipzig, 1917. Bd. IV. Abt. 1.

S. 478.

ванием первого приобретателя бумаги в них содержится указание на возможность определения субъекта права по бумаге его приказом (Orderklausel, clause a ordre). Не­которые бумаги, как, например, простые и переводные векселя, являются ордерными в силу закона, т. е. могут содержать только имя первого приобретателя без указа­ния на его возможность назначить субъекта права по бумаге своим приказом и тем не менее предоставлять ему такую возможность (ч. 1 ст. 11 Положения о пере­водном и простом векселе). Передача ордерных ценных бумаг осуществляется посредством передаточной надпи­си, совершенной на самом документе (п. 2 ст. 31 Основ).

Именные и обыкновенные именные ценные бумаги составляются на имя определенного лица. Если обыкно­венная именная ценная бумага оборотоспособна, то она передается в порядке общегражданской цессии (п. 2 ст. 31 Основ). Правда, в тексте п. 2 ст. 31 Основ упо­мянутый способ передачи закрепляется применительно к «именной», а не «обыкновенной именной» ценной бумаге. Но это обстоятельство ничего не изменяет в существе. дела, поскольку термин «именная» употребляется в на­шем законодательстве для обозначения как именных (на­пример именная акция), так и обыкновенных именных ценных бумаг (например именной сберегательный сер­тификат) , а обращение к специальным нормативным ак­там, закрепляющим цессию в качестве способа передачи отдельных видов обыкновенных именных ценных бумаг, не оставляет сомнений в том, что заключенное в п. 2 ст. 31 Основ выражение «передается в порядке, установ­ленном для уступки требований» может относиться толь­ко к обыкновенной именной ценной бумаге. Являясь спо­собом передачи обыкновенных ценных бумаг, цессия вме­сте с тем выступает и как единственно возмож­ный   способ их передачи. Поэтому следующие за приведенным выражением слова «если законодательством не предусмотрено иное» (т. е. если законодательством не

установлен иной способ ее передачи) нельзя понимать в том смысле, что обыкновенная именная ценная бумага может быть передана каким-либо другим, отличным от цессии способом. За этими словами скрывается способ передачи, рассчитанный уже не на обыкновенные имен­ные, а на именные ценные бумаги19.

Наше право не дает общей регламентации порядка передачи именных ценных бумаг. Однако анализ ряда положений действующего законодательства приводит к выводу, что они передаются посредством трансферта по книге обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги20. Согласно п. 57 Положения об акционерных обществах передача сертификата акций от одного лица к другому означает совершение сделки и переход права собствен­ности на акции только в случае регистрации операции в установленном порядке. Из сопоставления этого пункта с п. 46 того же Положения, в силу которого каждый держатель именной акции, а стало быть, и движение самой бумаги подлежит регистрации в специальном ре­естре, который ведется в обществе, вытекает, что под регистрацией передачи акций понимается регистрация в книге акционерного общества, состоящая в переписании отчуждаемых акций на имя их приобретателя. Но такое

19 Из сказанного явствует, что употребленное в п. 2 ст. 31 Основ словосочетание «именная ценная бумага» подлежит двоякому истолко­ванию в зависимости от того, берется ли оно в соотношении с непос­редственно следующими за ним или заключительными словами текста («если законодательством не предусмотрено иное»): в первом случае оно обозначает обыкновенную именную ценную бумагу, во втором — именную ценную бумагу.

20 Такой способ передачи именных ценных бумаг принят фран­цузским правом (см.: Lyon—Caen Ch., Renault L. Precis de droit commercial. Paris, 1884. Т. I. P. 189—191; Thaller Е. Traite elementaire de droit commercial. Paris, 1910. P. 330 et suiv.; Ripert G. Traite elementaire de droit commercial, Paris, 1954. P. 656 et suiv.; Jauffret A. Manuel de droit commercial. Paris, 1993. P. 257—259).

переписание как раз и составляет трансферт. А поскольку до момента учинения трансферта приобретатель не яв­ляется собственником акций и, следовательно, не имеет никаких прав в отношении акционерного общества, то надлежит признать, что по нашему законодательству трансферт совершается на основании заявления отчуждателя акционерному обществу, сопровождаемого предъ­явлением самих акций21. Изложенный порядок передачи распространяется и на именные облигации акционерных обществ, ибо единство в способе легитимации держателей

21 Крашенинииков Е. А.  Именные акции акционерных об-ществУ/Правовые проблемы экономической реформы. Ярославль, 1991. С. 67; Он же. Признаки ценных бумаг. С. 75. Сформулированный в тексте вывод в настоящее время закреплен в абз. 12 п. 1.2 и абз. 1 п. 4.6.2 Положения о реестре акционеров акционерного общества от 18 апреля 1994 г. (Экономика и жизнь. 1994. № 20), которые поста­новляют, что передаточное распоряжение, содержащее требование о совершении трансферта, составляется и подписывается лицом, отчуж­дающим акции. Правда, абз. 1 п. 4.6.2 этого Положения разрешает подписать передаточное распоряжение также и приобретателю ценных бумаг. Однако подпись приобретателя лишена какого-либо юридиче­ского значения, так как в соответствии с французской системой пере­дачи именных акций, воспринятой Положением об акционерных об­ществах, требование об учинении трансферта может заявить только отчуждатель бумаги, имя которого записано в реестре акционерного общества. Гораздо хуже рассматриваемый вопрос решен в Указе Пре­зидента Российской Федерации от 27 октября 1993 г. № 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров» (Экономика и жизнь. 1993. № 45). Абзац 1 п. 6 Указа гласит: «Внесение в реестр акционеров акционерного общества записи о новом собственнике акций, приобретшем соответст­вующие права, осуществляется по его требованию... на основании до­кументов, подтверждающих приобретение права собственности на ак­ции...». Таким образом, в силу этого абзаца предъявление бумаги акцио­нерному обществу с требованием о совершении трансферта должно ис-сходить не от отчуждателя, а от приобретателя акций, поскольку по­следний признается собственником приобретенных бумаг еще до пере­вода их по акционерной книге на его имя. Но подобное решение вопроса возможно лишь в рамках германской системы передачи именных цен­ных бумаг, которая заключается в том, что отчуждатель передает

именных акций и облигаций требует использования од­ного и того же способа для передачи этих бумаг22.

В теории ценных бумаг большое внимание уделяется присущему многим из них свойству публичной достовер­ности23. Бумага, обладающая этим свойством, предостав-

бумагу приобретателю по передаточной надписи (индоссаменту), а по­следующий трансферт, совершаемый на основании заявления приоб­ретателя, принимается во внимание только как обстоятельство, леги­тимирующее нового собственника бумаги в отношении обязанного лица (см.: Сготе С. System des Deutschen Burger-lichen Rechts. Tiibingen und Leipzig. 1902. Bd. II. S. 960. Anm. 2; Jacobi Е. Op. cit. S. 215 ff.;

Eitzbacher P. Deutsches Handelsrecht. Berlin, 1925. S. 158; Агарков М. М. Указ. соч. С. 27, 128 и след.). Не вдаваясь в исследование этой системы, отметим, что она предполагает: 1) различение между надлежащим образом оформленной сделкой, во исполнение или в заключение ко­торой бумага передается отчуждателем приобретателю, и самим актом передачи бумаги, оформляемым путем учинения на бумаге передаточ­ной надписи; 2) признание невозможности совершения трансферта, если отчуждатель не учинил на бумаге индоссамента. Однако ни один из этих пунктов в названном Указе не отражен. Отсутствие в данном нормативном акте упоминания о передаточной надписи сви­детельствует о том, что он не устанавливает способа оформле­ния передачи именных акций, вследствие чего на практике может и должна применяться французская система, принятая Положением об акционерных обществах и Положением о реестре акционеров ак­ционерного общества.

22 Проект Гражданского кодекса РФ содержит правило, которое предписывает: «Права, удостоверенные именной ценной бумагой, пе­редаются в порядке, установленном гражданским законодательством для уступки требований (цессии)» (п. 2 ст. 22). Если эта нелепая формулировка будет сохранена, то передача прав по именным ценным бумагам в новом Гражданском кодексе РФ окажется неурегулирован­ной, так как путем цессии могут передаваться только обыкновенные

именные ценные бумаги.

23 В германской литературе бумаги, снабженные публичной досто­верностью, обозначаются термином «Papiere offentlichen Glaubens», ко­торым их окрестил Бруннер (см.: BrunnerH. Op. cit. S. 168). Фран­цузские цивилисты говорят применительно к таким бумагам об inopposabilite des exceptions (см.: Thaller Е. Op. cit. Р. 707; Capitant H. De la cause des obligations. Paris, 1924. P. 415 et suiv.; JsauffretA. Op. cit. P. 566, 587, 606; ChaputY. Effete de commerce, cheques et instruments de paiement. Paris, 1992. P. 51, 68, 110 el suiv.).

ляет своему добросовестному приобретателю выраженное в ней право таким, каким оно является согласно содер­жанию бумаги. Благодаря этому исключается возмож­ность противопоставления требованию добросовестно­го приобретателя бумаги возражений, основанных на от­ношениях обязанного лица к его предшественникам. Дол­жник по бумаге может противопоставить правомерному держателю только такие возражения, которые касаются действительности бумаги, вытекают из ее содержания или полагаются ему непосредственно против предъяви­теля24. Наделяя бумагу публичной достоверностью, закон преследует цель сделать права, принадлежащие ее дер­жателю, автономными и независимыми от прав его пред­шественников и тем самым обеспечить оборотоспособность бумаги.

Для выявления положения, занимаемого бумагами на предъявителя в системе ценных бумаг, необходимо рас­смотреть вопрос о том, какие ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности.

Как уже было отмечено, для легитимации держателя предъявительской ценной бумаги в качестве субъекта вы­раженного в ней права достаточно одного только предъ­явления бумаги должнику. Если допустить, что обязанное по бумаге лицо может противопоставить требованию ее

24 Публичная достоверность бумаги имеет значение лишь в отно­шении лица, добросовестно приобретшего бумагу у предыдущего вла­дельца. Действие публичной достоверности и обусловленного ею начала ограничения возражений не распространяется на первоначального, а также на недобросовестного приобретателя документа. Поэтому в случае предъявления бумаги ее первоначальным приобретателем допустимы все возражения, основанные на отношениях между должником и его контрагентом. Равным образом должник вправе ссылаться на свои лич­ные отношения к предшественнику держателя, если последний зло­умышленно приобрел бумагу для того, чтобы сделать несостоятельными возражения, которые имелись у должника против требования прежнего собственника бумаги (см.: BrunnerH. Op. cit. S. 213; FellnerO. Die rechtliche Natur der Inhaberpapiere. Frankfurt a. M., 1888. S. 53).

добросовестного держателя возражения, основанные на своих отношениях с его предшественниками, то придется признать, что держатель бумаги должен будет ссылаться в обоснование своего требования также и на права пре­дыдущих владельцев бумаги. Однако этот вывод вступает в противоречие с присущим предъявительским бумагам способом легитимации их держателей. Поэтому всякая ценная бумага на предъявителя должна считаться бума­гой, которая обладает публичной достоверностью и дает своему добросовестному приобретателю права, не зави­сящие от прав его предшественников25.

То же самое следует сказать и об ордерных ценных бумагах. В отношении этих бумаг легитимация опре­деляется предъявлением бумаги лицом, имя которого заключает собой непрерывную цепь передаточных над­писей. Если бы должник имел возможность приводить против требования добросовестного и надлежащим об­разом легитимированного держателя бумаги возраже­ния, вытекающие из его отношений к предшествующим владельцам бумаги, то это заставило бы держателя обосновывать свое право, а значит, и свою легитимацию ссылкой на права своих предшественников. Но в этом случае содержащееся в нормативных актах указание на необходимость непрерывного ряда передаточных надписей оказалось бы лишенным всякого смысла, а сам факт такой непрерывности утратил бы свое ле­гитимирующее значение. В нелепом характере выводов, связанных с допущением возражений, базирующихся на отношениях обязанного лица к предшественникам легитимированного держателя ордерной бумаги, околь­ным путем обнаруживается ложность самого этого

25 Jacobi Е. Op. cit. S-. 126; Lehmann К. Lehrbuch des Handelsrechls. Leipzig, 1908. S. 526; BriittL. Die abstrakte Forderung nach deulschem Reichsrechl. Berlin, 1908. S. 212; Enneccerus L„ KippTh., WoufM.

Lehrbuch des Biirgerlichen Rechts. Marburg, 1926. Bd. I. Abt. 1. S. 297.

допущения. Сказанное позволяет утверждать, что ор­дерные ценные бумаги относятся к числу бумаг, обладающих свойством публичной достоверности, и, следовательно, подлежат действию правила, ограничи­вающего возражения должника против требований до­бросовестного приобретателя бумаги26.

Именная ценная бумага легитимирует своего держа­теля в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя названо в предъявленной им бумаге, а также внесено в книгу, которая ведется обязанным лицом. Пред­положим, что обязанное лицо может противопоставить требованию легитимированного держателя бумаги возра­жения, основанные на своих личных отношениях с ее бывшими владельцами. Тогда держатель для обоснования своего требования будет вынужден прибегнуть к ссылке на права предыдущих держателей бумаги. В результате этого запись в книге обязанного лица окажется пустой формальностью и выпадет из совокупности фактов, ко­торая согласно действующему законодательству является необходимой и достаточной для легитимации держателя именной ценной бумаги в качестве субъекта подтверж­денного ею права. Неприемлемость подобного вывода, заложенного в сделанном нами предположении, свиде­тельствует о том, что публичная достоверность свойст­венна всем именным ценным бумагам. Добросовестный приобретатель таких бумаг может довериться их содер­жанию и не опасаться возражений, основанных на пра­

26 В российском законодательстве такое правило прямо сформули­ровано лишь относительно векселей в ст. 17 Положения о переводном и простом векселе, гласящей: «Лица, к которым предъявлен иск по переводному векселю, не могут противопоставить векселедержателю возражения, основанные на их личных отношениях к векселедателю или к предшествующим векселедержателям, если только векселедер­жатель, приобретая вексель, не действовал сознательно в ущерб дол­жнику».

воотношениях обязанного лица к его предшественни­кам27,

В отношении обыкновенной именной ценной бумаги

легитимированным является держатель, названный в ней в качестве первоначального субъекта права по бумаге, или лицо, получившее бумагу в порядке общеграждан­ской цессии. Поскольку обыкновенная именная ценная бумага передается через уступку требования, а ее при­обретатель выступает правопреемником передающего, то должник вправе выдвигать против требования держателя бумаги все возражения, которые он мог бы противопо­ставить его предшественникам, например первоначаль­ному получателю документа (ст. 214 ГК РСФСР). Это означает, что обыкновенные именные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью, в силу чего их оборотоспособность намного уступает оборотоспособности других ценных бумаг28.

Отсутствие у обыкновенных именных ценных бумаг свойства публичной достоверности служит основанием для различения ценных бумаг в широком и узком смысле слова29. Под ценными бумагами, взятыми в их широком истолковании, понимаются документы, предъявление ко­торых необходимо для осуществления выраженных в них

27 Агарков М. М. Указ. соч. С. 32; Lacour L. Precis de droit

commercial. Paris, 1945. P. 349.

28 Ссылаясь на отмеченную особенность обыкновенных именных бумаг (Rektapapiere) и оставляя без внимания присущее им начало презентации, К. Адлер пытался доказать, что они вообще не являются ценными бумагами (см.: Adier К. Studien zur Lehre yon den Wertpapieren und dem Wechsel//Zeitschrift filr das Privat- und Offentliche Recht der Gegenwart. 1899. Bd. XXVI. S. 25). Но этот впадающий в крайность взгляд не получил поддержки в литературе (см., например: Сготе С. Ор. cit. Bd. I. S. 294; Gierke 0. Deutsches Privatrecht. Leipzig, 1905. Bd. II. S. 108 (Anm. 16), 132 ff.; Jacobi E. Ор. cit. S. 126, 132 ff., 211 ff., 448 ff.; Below K.-H. Biirgerliches Recht. Allgemeiner Teil.

Wiesbaden, 1960. S. 66).

29 SchwerinCl. Das Recht der Wenpapiere. Berlin, 1924. S. 10.

прав. В отличие от этого ценными бумагами в узком, или собственном, смысле слова признаются лишь те презентационные бумаги (предъявительские, ордерные и именные), которые снабжены публичной достоверностью.

Резюмируя вышеизложенное, мы приходим к выводу, что ценные бумаги на предъявителя характеризуются следующими признаками. Они легитимируют своего дер­жателя в качестве субъекта воплощенных в них прав одним фактом предъявления бумаги обязанному лицу и этим отличаются от ордерных, именных и обыкновенных именных ценных бумаг, легитимационное действие ко­торых основано не только на предъявлении бумаги, но и на некоторых иных юридически значимых фактах, различных для каждого вида этих бумаг. Затем, предъ­явительские бумаги выписываются без указания имени лица, обладающего правом, выраженным в бумаге, и этим отличаются от остальных ценных бумаг, которые составляются либо на имя, либо приказу определенного лица. Далее, бумаги на предъявителя передаются про­стым вручением документа новому держателю и этим отличаются как от ордерных ценных бумаг, передавае­мых посредством индоссамента, так и от именных и обык­новенных именных ценных бумаг, передача которых со­вершается соответственно путем трансферта и цессии. Наконец, предъявительские бумаги представляют собой бумаги, обладающие свойством публичной достоверности, и этим отличаются от обыкновенных именных ценных бумаг, которые такого свойства лишены.