Глава I Уголовно-правовая характеристика преступлений о нарушении права интеллектуальной собственности.

В силу ст.48 Закона «Об авторских и смежных правах», за нарушение авторских и смежных прав, наступает гражданская, административная и уголовная ответственность. Последний вид ответственности предусмотрен ст. 146 УК РФ.

Объектом этого преступления являются авторские и смежные права. К объектам авторских прав относят права лица, создавшего произведения науки, литературы и искусства. К произведениям искусства относят и видеофильмы, созданные творческим трудом автора (авторов) и (или) соавторов, с участием исполнителей (артистов). В понятие “автор” входят и другие термины, упоминаемые в “Законе”: “составитель”, “переводчик”, “режиссер-постановщик”, “художник-постановщик”, причем автором по законодательству России может быть только физическое, но не юридическое лицо. Разграничение авторских и смежных прав дается в ст.1 “Закона”.

“Смежные права” – это права третьих лиц, участвующих в создании фонограмм (аудиокассет и компактдисков), исполнения, постановки, передачи эфирного или кабельного вещания (ст.1 “Закона”).

Субъектом авторских прав является только физическое лицо, именуемое словом “автор”. Субъектом смежных прав может быть физическое и юридическое лицо. Однако для категории “смежных прав” не используется слово “автор”. Субъектами смежных прав признаются: исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания.

Ст. 146 УК РФ в одинаковой степени защищает права авторов (авторское право) и права субъектов смежных прав (смежные права). Именно поэтому ст. 146 УК РФ и имеет название “Нарушение авторских и смежных прав”.

Объективная сторона преступления, предусмотренная ч.1 ст.146 УК РФ включает в себя:

а) незаконное использование объектов авторских и смежных прав;

б) присвоение авторства.

Ответственность за совершение этих действий наступает в случаях причинения  крупного ущерба.

Рассмотрим первый признак объективной стороны: “незаконное использование объектов авторских и смежных прав”.

В самом общем виде, под незаконным использованием объектов авторского права понимается их использование без согласия автора: опубликование, воспроизведение и распространение произведения; “переработка”, внесение каких-либо изменений в само произведение, в его название или обозначение имени автора; снабжение произведения иллюстрациями, предисловиями, послесловиями или пояснениями; использование произведения автора другими лицами, включая перевод на другой язык; принудительное соавторство. Это также и незаконное распространение чужого произведения, как-то: реализация, публичное исполнение, представление, причем вопреки воле автора.

Права (права авторов видеофильмов, видеоклипов и т.д.) могут нарушаться в случае пиратского распространения видеокассеты, за что автор не будет получать вознаграждение за выпуск в свет каждого произведения. (Ущерб при этом наносится, естественно, и правообладателю, т.е. той организации, которой по авторскому договору передано право на изготовление, тиражирование видеопроизведений).

С учетом специфики создания видеопроизведений, под незаконным использованием объектов авторского права, понимается незаконное использование физическим лицом, в т.ч. даже под эгидой любого юридического лица права на изготовление, тиражирование и распространение той или иной записи на видеокассете, как видеопродукции, принадлежащей конкретному правообладателю.

Тиражирование указанной видеопродукции или ее сбыт, а равно то и другое действие одновременно, без соответствующей лицензии либо без особой доверенности правообладателя, означает нарушение авторских прав. Сказанное подпадает под прямое действие п.2 ст. 48 “Закона”: физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона “Об авторских и смежных правах”, является нарушителем авторских и смежных прав.

Лицо, изготавливающее (выпускающее, тиражирующее) и (или) распространяющее видеопродукцию путем “перезаписи” (копирование с подлинника в копию), без разрешения автора либо правообладателя, выпускает таким образом “контрафактную продукцию”. “Закон” (ст.48, п.4 ст.49, ст.50) не раскрывает понятия “контрафактная продукция”, а лишь указывает, что контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав (п.3 ст.48 “Закона”).

Под незаконным “воспроизведением” либо “изготовлением” понимается изготовление  повторов этой записи, т.е. копий записи на материальных носителях.

Слово “контрафактная”, “контрафактный” (contrefacon- фр.) означает нарушение прав интеллектуальной собственности и в правоприменительной практике России употребляется как “нарушающий авторские или смежные права”. В последнее время термин “контрафактный” часто заменяют на “пиратский”.

Таковыми признаются экземпляры произведений (в т.ч. видеокассеты) и фонограммы (аудиокассеты и компактдиски, в т.ч. и грампластинки), а также к экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач, изготовленные с нарушением авторских и смежных прав.

Так, согласно п.4 ст.48 “Закона” контрафактными экземплярами произведений и фонограмм признаются:

импортируемые в Россию без согласия обладателей авторских и смежных прав из другого государства, но в том случае, если; они в соответствующей зарубежной стране “никогда не охранялись или перестали охраняться”. Последнее следует понимать так, что произведения (фонограммы) являются общественным достоянием, а их импорт в Россию осуществлен без согласия правообладателя. Указанный “импорт” контрафактного товара, как правило, ввозится контрабандным путем. Поэтому, квалифицировать такие преступные действия необходимо не только по ст.146 УК РФ (ч.1 или ч.2), но и по ст.188 УК РФ “Контрабанда”.

Рассмотрим незаконное использование объектов смежных прав, применительно к аудиокассетам и компактдискам. Как мы и отметили выше, понятие “контрафактность” относится и к фонограммам т.е. к аудиокассетам и компактдискам. Напомним, что “Закон” подразделяет сферу действия смежных прав за “исполнителем” и “производителем” фонограммы. Исполнитель - всегда физическое лицо, тогда как  производителем может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако у исполнителей отсутствует право на распространение воспроизведенной записи.

Под незаконным использованием объектов смежных прав в смысле фонограмм следует понимать нарушение исключительных прав исполнителей (п.2 ст.37 “Закона”): запись ранее незаписанного исполнения или постановки; воспроизведение записи исполнения (постановки) без согласия исполнителя (за исключением п.3 ст.37 “Закона).

Под незаконным использованием объектов исключительных прав производителей фонограмм понимается использование следующих действий без разрешения производителя фонограмм:

* воспроизведение фонограммы;

* переделывание или переработка иным другим способом фонограммы;

* распространение экземпляров фонограммы: продажа, сдача в прокат и т.д.:

* импортирование экземпляров фонограмм в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы.

Вторым признаком объективной стороны может быть присвоение авторства. Под ним имеется ввиду выпуск в полном объеме  или части чужого произведения под своим именем (плагиат); издание под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами без указания их фамилий, использование в своих трудах произведений других авторов без ссылки на них и т.п.

Относительно такого объекта авторских прав, как создание видеопроизведений в форме видеокассет, присвоение авторства, в прямом смысле этого слова, почти не бывает. «Видеопират”, в буквальном значении этого слова, не присваивает себе авторство, как ошибочно посчитал в  своем приговоре Таганрогский городской суд Ростовской области, указав, что пиратские “действия Львова С.Б. суд квалифицирует как нарушение авторских прав ... по квалифицирующим признакам: выпуск под своим именем чужого художественного произведения...”

Лицо, тиражирующее контрафактную видеопродукцию, не присваивает себе авторство, а напротив, осуществляет подделку видеокассеты, упаковки, товарного знака фирмы и даже голограммы, с целью скрыть свое подлинное имя, свои преступные намерения, дабы замаскировать контрафактный товар под лицензионное произведение определенного правообладателя, как правило видеокомпании.

Присвоение авторства при создании видеопроизведений теоретически может быть только в одном случае. Например, видеокомпания создала видеофильм (скажем в 10-ти экземплярах), но по каким-то причинам не распространила его в дальнейшем. Если фильм будет украден либо переписан с вмонтированием в него имени «вора», в этом случае будет иметь место присвоение авторства (плагиат), но практика пока таких случаев не знает.

Таким образом, при выявлении контрафактных видеопроизведений, квалифицирующим признаком объективной стороны будет являться не присвоение авторства, а незаконное использование объектов авторского права, в виде тиражирования и (или) дальнейшего распространения (продажи) контрафактных экземпляров видеопроизведений.

При этом очень важно иметь ввиду следующее правило. Передача авторских прав производится почти всегда по авторскому договору, заключаемому в письменной форме (п.1 ст.32 “Закона”). Поэтому, дознание (следствие) должно во всех случаях приобщать к уголовному делу авторский договор. Из авторского договора должны усматриваться следующие обстоятельства:

а) передал ли автор правообладателю исключительные авторские права;

б) либо автор только передал неисключительные права.

При этом следует иметь ввиду, что исключительное авторское право дает возможность защищать это право против любых третьих лиц, а неисключительное авторское право дает возможность предъявления претензий только к договорному партнеру. Таким образом, исключительное право - абсолютное право, а неисключительное - относительное (обязательственное) право.

Путем сопоставления условий авторского договора с фактическими обстоятельствами уголовного дела (способы использования произведения, объем передачи авторских прав, включая срок и территорию их использования и т.д.) следствие (дознание) и должны определить факт незаконного использования исключительных объектов авторского права.

В этой связи крайне важно иметь ввиду следующие пять обстоятельств:

1. При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.

2. При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

3. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

4. Права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

5. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду (п.1 ст.34 “Закона”).

Теоретически права авторов, а юридически “режиссеров-постановщиков”, могут нарушать и сами правообладатели. Например, режиссер-постановщик, почти всегда являющийся одновременно и автором видеопроизведения либо соавтором, передал исключительные авторские права видеокомпании сроком на 3 года на условиях распространения видеофильма, скажем, только на территории России. Через пять лет он узнает, что созданный ими видеофильм демонстрируют в Болгарии и Польше, к тому же видеофильм переведен (дублирован). Поскольку автор своего согласия на воспроизведение видеофильма за рубежом не давал, то остается выяснить только один вопрос: давала ли российская видеокомпания официальное право зарубежной фирме на воспроизведение и (или) тиражирование видеофильма или нет? Если видеокомпания России все-таки давала официальное разрешение на дальнейшее воспроизведение такого видеофильма, то она - нарушитель авторских прав. Если такого письменного разрешения не давалось, то нарушитель авторских прав - соответствующая зарубежная фирма.

Рассмотрим третий признак объективной стороны - причинение крупного ущерба.

Законодатель  в ст.146 УК РФ не определяет суммы крупного ущерба. Существующая на сегодняшний день судебная и судебно-арбитражная практика не дает также никакого определенного судебного прецедента на этот счет. Нет единого мнения по вопросу крупного ущерба и в юридической литературе.

Так, авторы постатейного комментария к Уголовному кодексу РФ указывают: “Критерии крупного ущерба: степень нарушения конституционных прав гражданина, характер и размер понесенного им материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им морального вреда. В последние годы судебная практика признает под крупным ущербом ущерб, который превышает десятикратный минимальный размер зарплаты, установленный законодательством РФ”.

На наш взгляд, при определении крупного имущественного ущерба применительно к нарушению авторских и смежных прав необходимо, исходя из юридической природы и специфики данного деяния, руководствоваться объективным и субъективным критериями... Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным - оценка ущерба (имущественного или морального) как крупного самим автором.” Примерно такой же позиции придерживается и учебно-правовая литература: “Ущерб оценивается как крупный, исходя из размера материального вреда, с учетом материального положения потерпевшего, возможности воспроизводства оригинала и других обстоятельств дела в их совокупности”.

В правоприменительной практике встречаются случаи, когда адвокат обвиняемого пишет следователю, а затем и прокурору ходатайство об исключении из обвинения факта вменения обвиняемому крупного ущерба на том основании, что убытки правообладателя образовались вследствие “неполученного дохода”, являющегося “упущенной выгодой”, как разновидностью убытков, но не ущерба. А в диспозиции ст.146 УК РФ фигурирует словосочетание “крупный ущерб”, а не “убытки”. Учитывая отсутствие единства терминологии в понятии ущерба, такой адвокат в ходатайстве делает вывод о том, что “убытки” не входят в понятие “ущерба”, ибо составляют “упущенную выгоду”, а последняя не может входить в понятие “ущерба”.

Следователь (дознаватель), могут отказать защитнику обвиняемого в удовлетворении его ходатайства в полном объеме, используя следующую аргументацию:

1) В п.1 ст.34 “Закона” (как уже и было нами отмечено выше) сказано, что сторона, нарушившая обязательства по авторскому договору (нарушение авторских и смежных прав), обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду. Следовательно, при нарушении авторских (смежных) прав предусмотрено возмещение, как реального ущерба, так и неполученного дохода, в форме упущенной выгоды.

2) При этом, возмещение такого ущерба может быть произведено как в гражданско-правовом, так и в уголовно-правовом порядке. “Закон” в этом случае не делает различие между порядком взыскания ущерба (убытков).

3) Понятие “убыток” шире понятия “ущерб” и об этом  записано в п.2 ст.15 ГК РФ. Правоприменитель во всех случаях должен знать, что материальный (имущественный) ущерб, как один из элементов, входящих в содержание общего понятия “ущерб”, также представляет собой систему, состоящую из нескольких элементов. Базовым элементом этой системы является реальный ущерб. Его определение дано в ГК РФ. Так, в соответствии с п.2 ст.15 под реальным ущербом понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества. Следует подчеркнуть, что данное определение охватывает не только реально утерянные в результате преступления денежные средства или иное имущество, но и расходы, которые потерпевший произведет в будущем для восстановления утраченного права.

Вторым базовым элементом материального ущерба является упущенная выгода, т.е. неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Указанные элементы являются обязательными для общего понятия “ущерб” и в Гражданском кодексе они называются “убытки”, следовательно “ущерб” входит в понятие “убытки”, что вытекает из буквального анализа и толкования опять-таки п.2 ст.15 ГК РФ.

4) В юридической энциклопедии понятия “ущерб”, “убыток” и “вред” также трактуются как синонимы.

В правоприменительной практике, а особенно при расследовании конкретного уголовного дела о нарушении авторских и смежных прав, процесс доказывания “ущерба” вообще и “крупного ущерба” в частности, имеет свои специфические особенности. Они предопределяются как раз тем, что понятие крупного ущерба является, как уже и было нами указано, оценочной категорией, т.е. признание ущерба крупным в каждом конкретном случае должно обосноваться фактическими обстоятельствами, устанавливающими оцениваемую ситуацию.

Так, если потерпевшим является физическое лицо, то критериями определения размера ущерба могут выступать его имущественное положение, доходы, значимость утраченного имущества, месячный бюджет его самого или семьи, членом которой он является и т.д.

Если же ущерб причинен организации, то здесь критериями могут быть финансовое положение юридического лица, размер его оборотных средств, а также наступление таких последствий как причинение ему реального ущерба (расходы кредитора, утрата или повреждение имущества) и упущенная выгода (неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Так, суды общей юрисдикции вкладывают в понятие ущерб, причиненный правообладателю, применительно к составу ст.146 УК РФ следующие обстоятельства: “...Российскому кинематографу и их представительским компаниям причиняется материальный и моральный ущерб, который выражается в снижении покупательской способности лицензионной видеопродукции и ухудшения качества выпускаемой видеопродукции, что снижает ее конкурентоспособность”.

Следователи, расследующие уголовные дела по признакам ст.146 УК РФ, в понятие ущерб включают, например: “... уменьшение имущественных прав правообладателей, их моральные издержки. Кроме того, правообладателям действиями Г. и Е. причинен ущерб в виде недополученных доходов в результате уменьшения покупательского спроса на лицензионные видеокассеты, появления на рынке неучтенного количества контрафактных экземпляров, установления демпинговых цен (из-за этого ценовая политика правообладателя вышла из-под контроля). Правообладатели недополучили упущенную выгоду из-за недополучения денежных средств для приобретения прав на другую видеопродукцию. Вследствие неподконтрольного распространения контрафактных видеокассет с некачественной записью была подорвана деловая репутация правообладателей.”

Таковы основные критерии и признаки ущерба, вкладываемые судами и следственными органами в данное понятие при расследовании уголовных дел по признакам ст.146 УК РФ.

Согласно п.1 ст. 49 “Закона” обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе требовать от нарушителя:

1) признания прав;

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения прав и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3) возмещение убытков, включая упущенную выгоду;

4) взыскания дохода, полученного вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков;

5) выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 000 МЗП, устанавливаемых законодательством РФ, определяемой по усмотрению судами арбитражного суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода;

6) принятия иных, предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой из прав.

Необходимо подчеркнуть, что в ст.49 “Закона” речь идет о защите только исключительных авторских и смежных прав. Следовательно, неисключительные авторские и смежные права, переданные автором либо исполнителем определенному правообладателю, не подлежат защите по правилам ст.49 “Закона”.

Каким же образом подсчитывается крупный ущерб и кем он должен быть доказан?!  Это - главный вопрос объективной стороны диспозиции ч.I ст.146 УК РФ.

В силу ч.2 ст.27 УПК РСФСР, состав ч.I ст.146 УК РФ относится к делам частного обвинения. Поэтому, дела данной категории, как правило, возбуждаются по заявлению потерпевшего, но оно должно быть надлежащим лицом: это - автор, правообладатель либо его законный представитель (доверенное лицо). Прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего, когда дело имеет особое общественное значение или если потерпевший по такому делу не в состоянии защитить свои права и законные интересы. Однако во всех этих случаях, возбужденное уголовное дело не подлежит прекращению за примирением потерпевшего с обвиняемым.

Следственные работники, расследующие уголовные дела по признакам ч.I и (или) ч.II ст.146 УК (в т.ч. и по ст.147 УК) считают, что доказывание крупного ущерба лежит на потерпевшем, как заявителе, ибо само уголовное дело возбуждено по жалобе (заявлению) последнего. Это неверно. К обязательствам, подлежащим доказыванию по уголовному делу относится характер и размер ущерба, причиненного преступлением (п.4 ст.68 УПК РСФСР). Таким образом, процесс доказывания крупного ущерба входит в круг процессуальных обязанностей следователя. Правообладатель может и должен представить расчет реального ущерба (прямых убытков) и неполученного дохода (упущенной выгоды). Однако для того, чтобы “вывести” конечную сумму крупного ущерба, следствие (дознание) должно проверить и подтвердить правильность расчетов потерпевшего. В том числе определить точное количество контрафактных экземпляров видео-, аудиопродукции целым комплексом следственных действий (осмотры, обыски, экспертизы и т.д.). Кроме того, в силу абзаца 2 п.2 ст.50 “Закона” следователь и орган дознания, обязаны принять меры для обеспечения предъявленного или возможного в будущем (!) гражданского иска путем розыска и наложения ареста на экземпляры произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, предназначенные для их изготовления и воспроизведения, а в необходимых случаях - путем изъятия и передачи их на ответственное хранение.

В целях возмещения гражданского иска может быть наложен арест на имущество обвиняемого.

Судебная практика России, опираясь на положение ч.1 п.3 ст.37 “Закона” о том, что правообладатель (исполнитель) имеет исключительное право на получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения считает, что ущерб в размере 100 МРОТ за использование только одного контрафактного экземпляра аудиовизуального произведения (видеофильма), принесенный правообладателю ... представляется разумным и обоснованным, признан также арбитражной практикой.  

 Целесообразно отметить и такой факт. Оценка ущерба по специальной методике в виде убытков, в т.ч. и неполученного дохода, производится еще и по результатам заключения комплексной товароведческой и контрафактной экспертизы, которая назначается следствием либо органом дознания.

                     Другие вопросы объективной стороны преступления.

Местом совершения преступления может быть подпольный “цех” по тиражированию (изготовлению) контрафактной продукции, ее складированию, так называемые “точки” по реализации “пиратской” продукции (см. главу VI данного пособия). Этими “точками” могут быть различные ларьки, киоски, отдельные арендованные места в самых разных магазинах, универмагах, на рынках, в местах большого скопления народа: вход и выход в метро, в магазин, на рынок и т.д.

Способы совершения данного конкретного преступления не имеют много разновидностей. Так, нарушитель авторских (смежных) прав может:

а) сам изготавливать (тиражировать) контрафактные произведения;

б) и (или) реализовывать их сам;

С другой стороны, преступник может только реализовывать контрафактную продукцию, которую он приобрел у других лиц.

Следует считать, что оконченный состав преступления по ч.I ст.146 УК будет и в том случае, если нарушитель только изготавливает (тиражирует) контрафактные произведения, получая за это определенное вознаграждение от реализатора. Лицо, тиражирующее контрафактную видеопродукцию (подделывающее упаковку кассет и компактдисков и т.д.), осознает, что оно совершает подделку лицензионной продукции и сознательно допускает тот факт, что его действия являются не только противоправными, но и уголовно наказуемыми. Такое лицо является “соисполнителем” (п.2 ст.33 УК РФ) и несет ответственность по ч.I ст.146 либо по ч.2 ст.146 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ (ч.2 ст.34 УК РФ).

В том случае, если преступники только изготовили контрафактную продукцию, например, 1000 шт. видеокассет, т.е. имели намерения причинить крупный ущерб, но не успели их продать по причинам от них не зависящим, то содеянное надлежит квалифицировать как покушение на преступление: по совокупности ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст.146 УК РФ.

Следственной практике известны случаи, когда преступники сами не изготавливают (не тиражируют) контрафактную продукцию, а только сбывают ее. В этом случае факт сбыта, т.е. реализация продукции, охватывается диспозицией состава ч.1 ст.146 УК РФ, опять-таки при условии причинения автору либо правообладателю крупного ущерба.

Иногда преступные элементы получают заранее изготовленную контрафактную продукцию из-за рубежа (контрабандным путем), реализовывая ее при этом на территории России. В данном варианте они являются либо соисполнителями состава ст.188 УК РФ “Контрабанда” либо пособниками в контрабанде и одновременно нарушителями авторских (смежных) прав. При этом, конечно, причинение ущерба должно быть крупным.

Если при изготовлении или реализации контрафактной продукции с поддельной голограммой были использованы поддельные марки акцизного сбора, а равно сбыт немаркированных товаров и продукции, противоправное деяние следует квалифицировать не только по ст.146 УК РФ, но и в совокупности со ст.171-1 и (или) ст.327-1 УК РФ. В случае, если лицо похитило марки акцизного сбора, специальные марки или знаки соответствия, защищенные от подделок, а также сбывает их, используя их при изготовлении и (или) продаже контрафактной продукции, то содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступления: ч.1 и (или) ч. 2 ст.146 и (или) ст.325 и 327-1 УК РФ. Может быть и совокупность следующих статей УК РФ: ст.146, ст. 171-1, 325 и (или) 327-1 УК РФ.

Надо иметь ввиду, что уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав наступает при условии, если вредные последствия в виде крупного ущерба находятся в причинной связи с незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав, а равно с присвоением авторства.

С объективной стороны данное преступление характеризуется умыслом. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты авторского права или смежных прав, либо  присваивает авторство, предвидит возможность причинения крупного ущерба, и желает или допускает эти последствия.

Субъектом преступления может быть частное лицо, достигшее 16-ти летнего возраста. Должностные лица, нарушившие авторские права граждан из корыстной или иной личной заинтересованности, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями (ст.285 УК) либо по ст.201 УК РФ за злоупотребление полномочиями.

Уголовно-правовая характеристика диспозиции ч.II ст.146 УК РФ.

Квалифицирующими признаками ч.2 ст.146 УК РФ является то же противоправное деяние, которое указано в ч.I ст.146 УК, но совершенное:

а) неоднократно;

б) либо группой лиц по предварительному сговору;

в) или организованной группой.

В объективную сторону ч.2 ст.146 УК РФ включено понятие “предварительный сговор”, означающий соглашение соучастников о выполнении действий, до начала выполнения деяния. Например, г-не А., Б. и В., до начала совершения пиратских действий, договорились о “распределении” роли каждого в преступном деянии. Так, А. закупает чистые (не записанные) видео-, аудиокассеты и компактдиски, доставляет их на “базу” (место, где изготавливается контрафактная продукция, складируется, учитывается и отправляется в торговые точки); гр-н Б. предоставляет указанную “базу”, подыскивает “лже-операторов”, предоставляет всю аудиозаписывающую аппаратуру. Гр-н В., в свою очередь, берет на себя функцию реализации контрафактной продукции на торговых рынках, отслеживает выручку и доставляет ее сообщникам. Таким образом, налицо - заранее спланированный сговор, как форма соучастия в преступлении, и как квалифицирующий признак диспозиции ч.2 ст.146 УК, являющийся одновременно и отягчающим обстоятельством. Сговор может быть словесный, письменный и в форме молчаливого согласия (конклюдентные действия), что на практике бывает очень редко.

Последний квалифицирующий признак объективной стороны ч.2 ст.146 УК - совершение преступного деяния организованной группой.

Так, организатор, являющийся почти во всех случаях и инициатором преступления, действуя с прямым умыслом, не может вести преступный бизнес, да к тому же с размахом, без соответствующих соучастников. Изготовление контрафактных видео- и аудиопроизведений, требует, например, наличия:

а) “лже-операторов”, которые осуществляют тиражирование того или иного произведения посредством “перезаписи” произведения с лицензионной кассеты в копию;

б) “экспедиторов-снабженцев”, которые закупают чистые видео-, аудиокассеты (компактдиски) для последующего изготовления контрафактных произведений;

в) «кассиров-водителей”. Они развозят контрафактные кассеты по торговым “точкам”, собирают денежную выручку, меняют указанные кассеты, ведут учет-движение кассет, как товарно-материальных ценностей;

г) такой фигуры, как директора целого ряда торговых точек, именуемого в жаргоне “директор куста”;

д) бухгалтера целого ряда торговых точек, именуемого условно “бухгалтер куста”;

е) в ряде случаев (в зависимости от умысла) соучастниками могут быть и продавцы торговых точек.

Совершение преступления организованной группой является более опасной разновидностью соучастия, нежели аналогичное преступление, совершенное неоднократно и (или) по предварительному сговору группой лиц.