2.3. Основания для выдачи судебного приказа

Закон (ст. 125-2 ГПК) содержит исчерпывающий перечень требований, по которым может быть подано заявление о выдаче судебного приказа:

1. Если требование основано на нотариально удостоверенной сделке.

В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (ст.ст.35-38) нотариальное удостоверение сделок может производиться нотариусами государственных нотариальных контор, нотариусами, занимающимися частной практикой, уполномоченными должностными лицами органов исполнительной власти, должностными лицами консульских учреждений за границей. В силу прямого указания закона (ст. 163 Гражданского кодекса РФ) нотариально должны быть удостоверены следующие сделки: а) доверенность на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения; б) доверенность выдаваемая в порядке передоверия; в) договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен; г) уступка требования и перевод долга основанные на сделке, совершенной в нотариальной форме.

По соглашению стороны могут придать нотариальную форму любой сделке, для которой законом такая форма не требуется (п.2 ст. 163 ГКРФ).

Основы законодательства РФ о нотариате (принятые 11 февраля 1993г.) 2 устанавливают, что по нотариально удостоверенным сделкам нотариус вправе для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника совершить исполнительную запись, являющуюся исполнительным документом.

Исполнительная надпись нотариуса в течение длительного времени рассматривалась как средство борьбы с недобросовестным должником, способ защиты интересов кредитора, однако по мере раз

1 См. подробнее: Решетняк В.И. Постановления суда первой инстанции по гражданским делам, Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, М., 1996, с. 148.

2 Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РФ, 1993, № 10, ст.357.

вития гражданского оборота, увеличения числа его участников, усложнения структуры банков и других рыночных институтов, нотариусы стали испытывать затруднения при совершении исполнительных надписей по договорам о залоге и кредитным договорам, отличающимся своей особой правовой природой, сложными формулировками, участились случаи нарушения нотариусами прав и законных интересов должников, что приводило к обжалованию исполнительных надписей в судебном порядке и влекло за собой судебное разбирательство, дополнительные материальные затраты и волокиту, поэтому нотариальная форма защиты субъективных прав в ряде случаев является неэффективной, даже бесполезной.

Но это только одна сторона проблемы, другая состоит в том, что. после принятия на референдуме 12 декабря 1993г. Конституции Российской Федерации, провозглашающей, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда (ч.З ст. 35), совершение исполнительной надписи и ее принудительное исполнение при отсутствии согласия на то должника, как правильно указывает В.М.Жуйков, не соответствует конституционным положениям. По его мнению, исполнительная надпись может быть произведена нотариусом лишь в том случае, если стороны при заключении или исполнении договора пришли к соглашению о том, что взыскание с должника может быть произведено на ее основании. '

Судебный приказ, выдаваемый судьей как лицом осуществляющим судебную власть, является разновидностью судебного решения, в силу чего обращение взыскания на имущество или денежные средства должника полностью соответствует конституционным нормам.

При подаче заявления о выдаче судебного приказа по требованиям, основанным на нотариально удостоверенной сделке, кредитор должен представить в суд подлинный экземпляр нотариально удостоверенной сделки, а также соответствующее количество его копий. При выдаче заявителю (кредитору) судебного приказа, документ изымается и приобщается к материалам суда.

2. Если требование основано на письменной сделке.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (ст. 160 ГК РФ). Закон предписывает, что

' Жуйков В.М. Новое в гражданском процессуальном праве (Комментарий законодательства) - Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 1996, № 4, с. 15.

в письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами; сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда; а также независимо от суммы сделки в случаях, предусмотренных законом, таких, как извещение продавцом о намерении продать долю в праве общей собственности, задаток, уступка требования и перевод долга, основанные на сделке совершенной в письменной форме и др. (ст. 161 ГК РФ).

Помимо судебного порядка, действующим законодательством предусмотрена упрощенная процедура взыскания задолженности, образовавшейся в результате ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих из письменной сделки, в бесспорном порядке. Постановлением Совмина РСФСР от 11.03.76 N 171 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия»1 (с последующими изменениями и дополнениями) по целому ряду обязательств, заключенных в письменной форме, таких как, например, по договорам найма жилых и нежилых помещений, предоставления коммунальных услуг, договорам пользования водой из водопровода владельцами домов, принадлежащих им на праве личной собственности, и арендаторами этих домов, по договорам пользования радиотрансляционными точками, по пользованию библиотечным фондом и другим задолженность с граждан может быть взыскана на основании исполнительной надписи органов, совершающих нотариальные действия.

Такой порядок взыскания задолженности представляется весьма сомнительным с точки зрения его соответствия Конституции РФ, также как и по нотариально удостоверенным сделкам. Следовательно, необходимо внести изменения в действующее законодательство с тем, чтобы взыскание денежных сумм с должников по письменным обязательствам производилось не нотариальными органами, а судом в рамках приказного производства. Отметим также, что судебный приказ может теперь выдаваться не только по предусмотренному ранее ограниченному кругу требований, а по всем письменным сделкам.

Возможность рассмотрения судом требований, вытекающих из письменных сделок, в порядке приказного производства приобретает особую актуальность при разрешении гражданских дел об исполнении финансовыми компаниями денежных обязательств.

До введения института судебного приказа каждое гражданское дело требовало от пострадавших в результате своей излишней доверчивости граждан и от суда прохождения всей сложной судебной

1 «СП РСФСР», 1976, № 7, ст. 56.

процедуры, что связано было со значительными затратами времени и сил. Например, обманутыми вкладчиками «Независимого нефтяного концерна» («ННК»), прекратившего свою деятельность в апреле 1994г. было подано в межмуниципальные суды г.Москвы более трех тысяч исковых заявлений о взыскании с «ННК» причитающихся им денежных сумм. Общее число вкладчиков примерно 17 тысяч человек.1 Если учесть, что «ННК» является далеко не единственной мошеннической компанией, занимавшейся сбором денег от населения, то можно утверждать, что деятельность судов по разрешению гражданских дел была в значительной степени осложнена. С введением приказного производства многие проблемы будут разрешены без ущерба для суда и лиц, участвующих в деле.

Кредитор представляет в суд подлинное обязательство должника, а также иные документы, дающие точное и безусловное подтверждение обязательства должника. Текст письменной сделки должен быть понятен суду, ее условия должны соответствовать установленным законом требованиям, иметь однозначное толкование. Представленные заявителем документы должны свидетельствовать об отсутствии спора о праве, который невозможно решить на их основе. В противном случае судья должен отказать в выдаче судебного приказа на основании ст. 125-8 ГПК.

3. Если требование основано на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом.

Вексель является одним из видов ценных бумаг и удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя или иного указанного в нем плательщика выплатить векселедержателю по наступлении предусмотренного срока обусловленную сумму.2

Вексельное обращение регламентировано Гражданским кодексом РФ, международной Конвенцией «О единообразном законе о переводном и простом векселе»3, Постановлением Президиума ВС РФ от 24.06.91, 1451-1 «О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР», которым утверждено «Положение переводном и простом векселе»4.

1 Данные взяты из статьи И.Петрухина «Защита прав граждан от незаконной предпринимательской деятельности»- Законность, 1995, № 8, с.21-22.

2 См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой. / под ред. О.Н. Садикова/.М., 1995, с. 185.

3 «Собрание Законов», 1937, Отд. II, N 18, ст. 108

4 «Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР», 01.08.91, № 31, ст. 1024

Действующее законодательство предусматривает, что защита прав, вытекающих из векселя, требует составления в публичном порядке особого акта- протеста, которым является удостоверение в установленном порядке отказа в акцепте или платеже по векселю, а также недатирования акцепта.

Протест векселей в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта производится нотариусом в соответствии с Положением о переводном и простом векселе (п.44).

Протест векселей в неплатеже производится нотариусом но месту нахождения плательщика или по месту платежа (домицилированные векселя, т.е. векселя, подлежащие оплате у третьего лица), а протест векселей в неакцепте и недатировании акцепта - по месту нахождения плательщика.

Векселя для совершения протеста в неплатеже принимаются нотариусами на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Вексель может быть принят для совершения протеста в неакцепте в течение сроков, установленных для предъявления к акцепту Положением о переводном и простом векселе, а если вексель был предъявлен к акцепту в последний день срока, не позднее 12 часов следующего после этого срока дня.

Протест векселей производится в сроки, предусмотренные Положением о переводном и простом векселе.

В день принятия векселя к протесту нотариус предъявляет плательщику или домицилианту (лицо, оплачивающее домицилированный вексель) требование о платеже (или акцепте) векселя.

Если плательщик (домицилиант) оплатит вексель, нотариус, не производя протеста, возвращает вексель лицу, оплатившему вексель, с надписью по установленной форме на самом векселе о получении платежа и других причитающихся сумм.

Если плательщик сделал отметку об акценте на переводном векселе, вексель возвращается векселедержателю без протеста.

В случае получения отказа плательщика (домицилианта) оплатить или акцептировать вексель или неявки его к нотариусу последний составляет акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте и делает соответствующую запись в реестре, а т. лже отметку о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе.

Если место нахождения плательщика неизвестно, протест векселя совершается без предъявления требования о платеже или акцепте векселя с соответствующей отметкой в акте о протесте и в реестре для регистрации нотариальных действий.

Опротестованный вексель выдается векселедержателю или уполномоченному им лицу. Акт о протесте векселя в неплатеже должен содержать следующие сведения:

- место и время его составления;

- фамилию, имя, отчество нотариуса, составившего акт, его правовой статус;

- наименование законного векселедержателя;

- вексельные реквизиты с отметкой об акцепте;

- время представления векселя нотариусу для совершения протеста;

- время предъявления нотариусом требований о платеже;

- мотивы отказа.

В акте также должны быть указаны: номер реестровой записи и сумма взысканной госпошлины. Акт подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

После принятия от векселедержателя заявления о выдаче судебного приказа на взыскание обусловленной в векселе суммы судья проверяет:

- основано ли заявленное требование на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом;

- соблюдены ли нотариусом требования закона при совершении протеста векселя;

К заявлению о выдаче судебного приказа должен быть приложен составленный нотариусом акт, опротестованный вексель, на основании которого судья выдает судебный приказ о взыскании с должника указанной в векселе денежной суммы. Вексель не возвращается заявителю, а остается в материалах суда.

4. Если заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства.

Упрощенный порядок взыскания алиментов на несовершеннолетних детей до введения приказного производства регламентировался Указом Верховного Совета РСФСР от 20.02.85 « О некоторых изменениях в порядке производства по взысканию алиментов на несовершеннолетних детей», в соответствии с которым судья вправе был без возбуждения гражданского дела вынести постановление, по которому производилось взыскание алиментов с обязанного лица. В порядке приказного производства взыскиваются только алименты на несовершеннолетних детей.

Заявление о выдаче судебного приказа на взыскание алиментов на несовершеннолетних детей может быть подано в суд одним из супругов, при котором оставлены дети, органом опеки и попечительства, опекуном, попечителем.

Заявление в суд быть подано независимо от срока, истекшего с момента возникновения права на алименты (п.1 ст. 107 Семейного кодекса РФ).

К заявлению должны быть приложены; свидетельство о заключении брака (свидетельство о расторжении брака, если брак расторгнут); свидетельство о рождении детей, на которых взыскиваются алименты; документ о назначении опекуна, попечителя над несовершеннолетним, если заявление подается этим лицом; справка о нахождении детей на иждивении заявителя; справка с места работы лица, обязанного уплачивать алименты, о размере заработной платы и о наличии или отсутствии удержаний по другим исполнительным листам.

Представленные в суд документы должны точно и бесспорно подтверждать следующие обстоятельства:

- должник, к которому взыскателен заявлено требование, является лицом, обязанным содержать несовершеннолетнего ребенка. К таким лицам в соответствии с Семейным кодексом РФ (ст.80, 93, 94) относятся его родители, усыновители, а в случае невозможности получения содержания JOT родителей - совершеннолетние братья и сестры, дедушка, бабушка;

- ребенок, на которого взыскиваются алименты, является несовершеннолетним;

- заявление в суд о выдаче судебного приказа подано надлежащим лицом (законным представителем ребенка, органом опеки и попечительства, прокурором);

место работы и доходы лица, обязанного уплачивать алименты на содержание ребенка;

- отсутствие заинтересованных лиц, в пользу которых производятся удержания с должника.

Следует учитывать, что выдача судебного приказа на взыскание алиментов на несовершеннолетнего ребенка с лица, уплачивающего алименты или производящего иные выплаты по другим исполнительным документам может повлечь за собой в дальнейшем вопрос о снижении размера выплат в пользу третьих лиц, которые участвуют в приказном производстве. Следовательно, наличие заинтересованных лиц является обстоятельством, исключающим выдачу судебного приказа, судья должен отказать в выдаче приказа и разъяснить право обратиться в суд в порядке искового судопроизводства.

Алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка -одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей

половины заработка и (или) иного дохода родителей (п.1 ст.81 Семейного кодекса РФ).

Обратим внимание на одно весьма важное обстоятельство. В случаях, если родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход, либо если этот родитель получает заработок и (или) иной доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте, либо если у него отсутствует заработок и (или) иной доход, а также в других случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон, суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме или одновременно в долях (в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса) и в твердой денежной сумме. Поскольку для решения вопроса о взыскании алиментов в твердой сумме суду необходимо проверять наличие дохода, с которым закон связывает возможность производить взыскание, Пленум Верховного Суда РФ принял постановление №9 от 25.10.96 « О применении судами Семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов» (п.П) 1 указал, что алименты на несовершеннолетних детей судом не могут быть взысканы на основании судебного приказа, поэтому судья должен отказать в выдаче приказа и разъяснить заявителю его право предъявить иск по тому же требованию.

В целях индексации размер алиментов устанавливается судом в твердой денежной сумме, соответствующей определенному числу минимальных размеров оплаты труда (п.2 ст. 117 Семейного кодекса РФ).

Алименты присуждаются с момента обращения в суд. Алименты за прошедший период могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока с момента обращения в суд, если судом установлено, что до обращения в суд принимались меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты (п.2 ст. 107 Семейного кодекса РФ).

5) если заявлено требование о взыскании с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию;

В соответствии со ст. 35 Конституции РФ, п.1 Закона РФ « Об основах налоговой системы «, п.9 ст. 7 Закона РСФСР « О государственной налоговой службе в РСФСР « в принудительном порядке любые финансовые платежи могут быть взысканы с налогоплательщика - физического лица только по судебному постановлению.

1 «Российская газета «. 11 ноября 1996 г.

Особенности рассмотрения заявлений о выдаче судебного приказа на взыскание с граждан недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию установлены Положением о взыскании не внесенных в срок налогов и неналоговых платежей, утвержденным Указом Президиума Верховного Совета СССР от 26 января 1981г. ', которое в настоящее время действует в части, не противоречащей законодательству Российской Федерации.

В соответствии с нормами Конституции РФ взыскание с граждан РФ, лиц без гражданства и иностранных физических лиц недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию, может быть произведено органами взыскания только по постановлению суда.

Заявление о выдаче судебного приказа на взыскание с граждан РФ, лиц без гражданства и иностранных физических лиц недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию подается соответственно государственной налоговой инспекцией по району, городу или району в городе, либо органом государственного страхования в суд по месту жительства недоимщика или месту нахождения его имущества.

До подачи в суд заявления о взыскании недоимки по налогам и государственному обязательному страхованию органами взыскания налагается арест на имущество недоимщика, который состоит в производстве описи имущества и объявлении запрета распоряжаться им. Одновременно недоимщику вручается предупреждение о передаче дела в суд, если недоимка не будет погашена в течение десяти дней с момента наложения ареста на имущество. Опись имущества граждан РФ, лиц без гражданства и иностранных физических лиц производится обязательно в присутствии недоимщика (при его отсутствии -одного из совершеннолетних членов его семьи) и двух понятых. Об описи имущества составляется акт по установленной форме. Акт проверяется и утверждается руководителем органа взыскания.

Описанное имущество передается на хранение недоимщику, а при отказе недоимщика принять это имущество на хранение или невозможности передачи ему имущества оно передается на хранение другому лицу по усмотрению органа взыскания. Валютные ценности сдаются на хранение в учреждения ЦБ РФ.

По требованию органов взыскания предприятия, учреждения, организации, а также иностранные юридические лица обязаны сообщить сведения о том, имеется ли у них имущество недоимщика и причитаются ли недоимщику от них какие-либо суммы. При обращении взыскания на имущество для покрытия числящихся за граж

1 Ведомости Верховного Совета СССР, 1981, № 5, ст. 122.

дамами РФ, лицами без гражданства и иностранными физическими лицами недоимок взыскание не может быть обращено на имущество, на которое в соответствии с действующим законодательством РФ не обращается взыскание по исполнительным документам.

Помимо общих требований, предусмотренных ст. 125-4 ГПК, в заявлении о выдаче судебного приказа должны содержаться следующие.сведения: закон, на основании которого гражданин привлечен к уплате соответствующих платежей; сумма платежей и сроки их уплаты; подлежащая взысканию сумма недоимки, пени и срок платежа, по которому образовалась недоимка.

К заявлению должны быть приложены:

копия платежного извещения или выписки из лицевого счета недоимщика с указанием времени вручения ему платежного документа, размера и сроков платежа;

- акт описи имущества недоимщика, а при отсутствии у недоимщика имущества, на которое по закону может быть обращено взыскание,

- акт об отсутствии имущества;

- справка от других лиц о причитающихся от них недоимщику денежных сумм при отсутствии имущества или недостаточности его для погашения недоимки.

Если при рассмотрении заявления у суда возникнут сомнения в законности привлечения гражданина к уплате соответствующего платежа, в правильности исчисления размера платежа, суммы недоимки, он своим определением отказывает в выдаче судебного приказа, что не является препятствием для рассмотрения дела о взыскании недоимки в общем порядке гражданского судопроизводства по заявлению органа взыскания.

Установив, что требование о выдаче судебного приказа на взыскание недоимки в отношении граждан РФ, лиц без гражданства и иностранных физических лиц является законным, подтверждено представленными документами, судья выдает судебный приказ об обращении взыскания на суммы, находящиеся на счетах, открытых недоимщику в кредитных учреждениях, либо о принудительном удовлетворении претензий за счет наличных денежных сумм недоимщика; либо об изъятии у него движимого имущества согласно представленному в суд акту описи, а при отсутствии имущества или недостаточности этого имущества для погашения недоимки - об обращении взыскания на денежные суммы, причитающиеся недоимщику от других лиц. Если в акт описи включено имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание, судья снимает арест с этого имущества.

Обращение взыскания на заработную плату, иной заработок, пенсию или стипендию недоимщика в случае отсутствия или недоста

точности у него необходимого движимого имущества, на которое по закону может быть обращено взыскание, допускается в размере не более двадцати процентов суммы, причитающейся к выплате недоимщику.

Лица, претендующие на имущество, на которое обращено взыскание, доказывают свои права на это имущество в общем судебном порядке.

6) если заявлено требование о взыскании начисленной, но невыплаченной работнику заработной платы.

Конституция РФ провозглашает, что каждый гражданин имеет право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда (п. 3 ст.37).

Ст. 96 КЗоТ РСФСР, что заработная плата работникам должна выплачиваться не реже, чем каждые две недели, между тем, задержки выплаты заработной платы стали обыденным явлением в нашей жизни, болезнью экономики, причины носят в основном экономический характер, но не только. Одна из них - неоперативноссть существовавшего искового порядка разрешения бесспорных по своей сути дел и затягивание в связи с этим реальной защиты прав рабочих и служащих.1

Возможность обратиться в суд с заявлением о выдаче судебного приказа на взыскание начисленной, но невыплаченной работнику заработной платы позволяет гражданину быстро и эффективно защитить свое субъективное право.

При рассмотрении заявления суду необходимо иметь в виду, что для выдачи заработной платы бухгалтерия предприятия, организации, учреждения (далее предприятия) на основании первичных документов по учету выработки сдельщиков, табеля учета рабочего времени и других расчетов определяет сумму заработной платы, причитающейся каждому работнику, премии и других выплат и составляет отдельно по каждому подразделению или предприятию в целом расчетную ведомость. В расчетной ведомости отдельно по каждому работнику указывается фамилия, имя, отчество, должностной оклад, разряд, сумма начисленной заработной платы отдельно по видам оплаты, произведенные удержания, сумма к выдаче на руки. По расчетным ведомостям заработная плата не выдается. Выплата производится по платежным ведомостям, составленным на основании расчетных ведомостей. В платежной ведомости указывается фамилия,

1 Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу, 1996, М., с.175-176.

имя, отчество, сумма к выдаче. Платежная ведомость подписывается руководителем предприятия и главным бухгалтером.

При рассмотрении заявлении данной категории судья должен установить факт задержки выплаты начисленной работнику заработной платы, размер причитающейся ему денежной суммы. К заявлению о выдаче судебного приказа должен быть приложен документ, подтверждающий расчет денежных сумм, причитающихся заявителю, но невыплаченных ему. / копия платежной ведомости, заверенная выписка из платежной ведомости на получение заработной платы, справка из бухгалтерии предприятия, учреждения, организации и т.п./