§ 4. Ответственность за иные преступления в сфере сексуальных отношений

К ненасильственным преступлениям в сфере сексуальных отношений можно отнести: содержание притонов разврата и сводничество; вовлечение несовершеннолетних в проституцию; распространение порнографии; торговлю людьми; публичные сексуальные действия.

Действующим законодательством предусмотрена ответственность за притоносодержание и сводничество. В ст. 226 УК состав этого преступления сформулирован следующим образом: “Содержание притонов разврата, сводничество с корыстной целью, а равно содержание игорных притонов наказываются лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой”.

Анализ уголовной статистики показывает: за период с 1980г. по 1990 г. произошло резкое снижение (со 195 до 24) числа осужденных по ст. 226 УК. В России в 1990—1993 гг. эта тенденция сохранилась, что свидетельствует о несовершенстве как самой уголовно-правовой нормы, так и социального контроля за ее осуществлением.

В Уголовном Уложении Российской Империи (1903 г.) заключением в тюрьму каралось сводничество “для непотребства” (т. е. разврата) с девицей в возрасте от 14 лет до 21 года, заведомо девственной (ст. 524). Квалифицирующими обстоятельствами здесь являлись сводничество мужем своей жены, дочери или лица, состоящего под его властью или попечением, а равно занятие сводничеством в виде промысла. При этом наказание предусматривало заключение в исправительный дом. Согласно ст. 525 Уложения родитель, опекун, попечитель или лицо, надзирающее за несовершеннолетним, не достигшим возраста 17 лет, виновные в его вовлечении в занятие развратом, наказывались заключением в тюрьму. По ст. 526 Уложения лицо, склонившее женщину к занятию развратом путем насилия, угрозы либо обмана, злоупотребления своей властью, либо пользуясь ее беспомощным положением; зависимостью от него, наказывалось заключением в тюрьму на срок не ниже трех месяцев.

За склонение указанными способами лица женского пола к выезду из России с целью заняться промыслом разврата вне ее пределов следовало наказание в виде заключения в исправительный дом на срок не свыше трех месяцев. По ст. 527 Уложения лицо мужского пола каралось заключением в тюрьму, если извлекало в виде промысла имущественную выгоду от занимающейся развратом женщины, находящейся либо под его влиянием, в зависимости от него, либо в беспомощном положении. Такому же наказанию согласно ст. 529 Уложения подвергался виновный в принятии в притон разврата либо насильственном удержании в нем лица женского пола, заведомо моложе 21 года.

Согласно УК РСФСР 1922 г. (ст. 171) сводничество, содержание притонов разврата, а также вербовка женщин для проституции карались лишением свободы на срок не ниже трех лет с конфискацией всего или части имущества. Законодатель поместил данный состав наряду с другими половыми деликтами в самостоятельную главу—“Преступления в области половых отношений”. УК РСФСР 1926 г. (ст. 155) содержал в главе “Преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности” состав, охватывавший принуждение к занятию проституцией, сводничество, содержание притонов разврата, а также вербовку женщин для проституции. За совершение этих деяний предусматривалось лишение свободы на срок до пяти лет с конфискацией всего или части имущества.

В УК стран, входящих в СНГ, предусматриваются составы преступлений, связанных с содержанием притонов разврата, а в большинстве из них и сводничеством. Однако в законе, как правило, содержится только общая формулировка данных деяний без определения их основных элементов. В УК России говорится о сводничестве в корыстных целях; в УК некоторых стран СНГ наряду с указанным деянием упоминается о вербовке женщин “для разврата” либо “с корыстной целью”. В одних УК за данные деяния предусмотрено только лишение свободы на сроки от одного года до семи лет, в других — такое наказание сопровождается высылкой и конфискацией имущества. Во многих УК установлен лишь высший предел наказания в виде лишения свободы — пять лет.

Изучение карательной практики показывает, что 99 % осужденных приговорены к лишению свободы, в том числе на срок: до одного года—4 %; от одного года до двух лет—18 %; от двух до трех лет—30 %; от трех до пяти лет—48 %. Среди этих лиц немало ранее судимых за различные преступления. Их, по оценкам некоторых исследователей (например, Н. И. Кузнецова, Е. И. Моршнев), от 20 до 33 %. На наш взгляд, эти данные свидетельствуют о целесообразности при определении состава рассматриваемых деликтов учета таких квалифицирующих их обстоятельств, как неоднократность, совершение посягательства в отношении двух или более лиц. Они указывают на повышенную общественную опасность оцениваемого деяния.

Суды квалифицируют действия осужденных по ст. 226 УК в 42 % случаев как содержание притонов разврата; в 13 % — как сводничество; в 45 % случаев притоносодержатели являлись одновременно и сводниками.

Вовлечение несовершеннолетних (точнее — несовершеннолетнего) в занятие проституцией ныне образует самостоятельный состав преступления (ст. 210 УК). Целесообразно, однако, предусмотреть ответственность за вовлечение несовершеннолетнего (малолетнего) не только в проституцию, но и в разврат. На практике это встречается чаще и является не менее общественно опасным деянием.

Новый УК России, видимо, следует дополнить нормой об ответственности за вовлечение в занятие проституцией взрослых лиц обоего пола, а не только женщин. Такие же действия в отношении несовершеннолетнего или малолетнего лица, осуществляемые с применением физического насилия или угроз, надо рассматривать как квалифицирующее обстоятельство, влекущее более строгую наказуемость. В новом УК, на наш взгляд, должна быть предусмотрена ответственность не только за содержание притона разврата, в том числе и гомосексуального характера, но и за его организацию, управление им или финансирование.

В действующем УК нет запрета и отсутствует ответственность за сутенерство, торговлю людьми или за их похищение в этих целях. Однако указанные деяния широко распространены за рубежом, их факты отмечаются и в нашей стране. Они преследуются по законам многих государств (например, Австрии, Испании, ФРГ, Японии) и, по существу, являются транснациональными деликтами. Их криминализация есть международно-правовая обязанность России, вытекающая из решений, принятых в рамках ООН (1985 г.), и международных Конвенций, ратифицированных бывшим СССР (1950, 1979, 1989 гг.).

Анализ уголовной статистики показывает, что наметилась тенденция к снижению числа осужденных за изготовление или сбыт порнографических предметов (ст. 228 УК) (с 92 чел. в 1980 г. до 28—в 1990 г.). В России за период 1990—1993 гг. осуждены по данной статье не более полутора десятков человек.

Возможным объяснением тому является позиция практики, толкующей соответствующую уголовно-правовую норму таким образом, что сужается объем запрещаемого ею поведения. Это, в свою очередь, тесно связано с нерешенностью проблемы определения соотношения художественного творчества и порнографии.

Общественное сознание и мораль в последние годы стали весьма терпимыми по своему отношению к порнографии. Кинематографистами, например, создаются сейчас фильмы, которые раньше однозначно были бы расценены как порнографические, а их творцы и демонстраторы привлечены к уголовной ответственности. Можно сделать вывод: хотя текст ст. 228 УК не реформировался, но изменилось правосознание судей как следствие эволюции нравственных представлений общества, что и привело к фактической декриминализации некоторых видов подведения, ранее образующих состав преступления, связанного с порнографией.

Для обоснования нашей позиции по рассматриваемому вопросу предпримем краткий сравнительно-правовой экскурс в историю отечественного права и в зарубежное законодательство.

По ст. 281 Уголовного Уложения (1903 г.) устанавливалось наказание за порнографию. УК РСФСР 1922 и 1926 гг. не содержали ее запрета. Статья о ней была включена в уголовное законодательство на основе международной Женевской конвенции (1923 г.) “О борьбе с распространением и торговлей порнографическими изданиями”. К решениям конференции присоединилась наша страна. В 1935 г. был издан Закон “Об ответственности за изготовление, хранение, рекламирование порнографических изделий, изображений и иных предметов и за торговлю ими”. После этого УК республик бывшего СССР были дополнены статьями, которые воспроизводили его текст, установив санкцию за указанные деяния — пять лет лишения свободы. С тех пор описание состава этого преступления не подвергалось существенным изменениям.

Согласно ст. 228 УК изготовление, распространение, рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений или иных предметов порнографического характера, а также торговля ими либо их хранение с целью продажи или распространения наказываются лишением свободы на срок до трех лет или штрафом с конфискацией порнографических предметов и средств их производства. Следует отметить, что в УК одних республик ответственность была установлена за “изготовление или распространение”, в других—за “изготовление и сбыт”, в некоторых—за “рекламирование”, в отдельных—за “торговлю или хранение с целью продажи, распространения или демонстрации” порнографических предметов. В одном случае также предусматривалась необходимость установления заведомости порнографического характера соответствующих предметов.

Анализ санкций за данное преступление показывает, что в основном речь идет о лишении свободы на срок от одного года до трех лет либо о штрафах или исправительных работах. В качестве дополнительного наказания применялась конфискация имущества.

В доктринальном аспекте под порнографией предлагается понимать произведение, в котором внимание зрителя, слушателя или читателя жестко, публично и преднамеренно фиксируется на половых органах действующих в произведении персонажей (людей, животных) в момент совершения ими или в отношении их сексуальных действий. Если эротическое искусство изображает человека во всем богатстве его переживаний, то порнография сводит сексуальность к показу полового акта в его физиологических подробностях.

Первоначальный проект УК России (ст. 134) предлагал ввести уголовную ответственность в случаях нарушения “установленных правил” распространения или торговли порнографическими предметами. Эта формулировка, на наш взгляд, представляла собой завуалированную форму полной декриминализации порнографии, поскольку легализовала ее, перенося внимание на регулирование оборота соответствующих предметов. Такой подход был неправильным не столько из-за общественной опасности стремительно распространяющегося в стране порнобизнеса, сколько из-за противоречия международно-правовым обязательствам России.

Подход разработчиков проекта УК может быть использован относительно распространения порнографии среди взрослых. Одновременно необходима строгая ответственность за ее распространение среди несовершеннолетних или малолетних. По полученным автором данным, именно в этой среде распространяется до 40 % порнографической продукции.

Результаты проведенного исследования показывают: распространением и сбытом порнографии занимаются исключительно мужчины в возрасте до 40 лет (85 %). Правовая характеристика этих лиц: свыше 30 % —ранее судимы, из них 40 % — многократно. Каждый третий был осужден за сексуальные преступления (изнасилование—6 %; развратные действия в отношении несовершеннолетних — 11 %; мужеложство — 2 %); каждый пятый—за хулиганство. Данные о структуре рецидива, на наш взгляд, подтверждают предположение о распространенности сексуальных аномалий среди сбытчиков порнографии. С этим согласуются и результаты судебно-психиатрических экспертиз, назначавшихся по соответствующим уголовным делам, которые у 35 % лиц выявили психические или сексуальные отклонения.

Действия виновных в 70 % случаев первоначально квалифицировались органами следствия по совокупности ст. 120 и 228 УК. Окончательная квалификация судами—в 42 % случаев по ст. 228 и 2281 УК и в 53 % —по совокупности с другими преступлениями (ст. 117, 120, 121, 206).

Предметами преступления признавались: фотографические изображения, в том числе игральные карты,—40 %; видеофильмы—11 %; остальные—слайды, фотопленки, иностранные журналы. Их основное содержание: половой акт с фиксацией физиологических подробностей—24 %; демонстрация гениталий— 18 %; групповой секс—16 %; гомосексуальные действия лиц обоего пола—11 % и др. Виновным инкриминировались следующие способы совершения преступлений: изготовление порнографических предметов—24 %; их распространение—26 %; рекламирование—20 %; хранение с целью распространения— 14 % или продажи—6 %; торговля данными предметами—7 %;

Согласно результатам исследования распространение или сбыт порнографии в 14 % случаев совершались группой лиц, состоящей, как правило, из двух-трех человек. В 28 % случаев виновные целенаправленно вовлекали в просмотр порнофильмов несовершеннолетних, в том числе и для их склонения к незаконным половым контактам. Зрителями порнопродукции (493 чел.) в 64 % случаев были лица мужского, а в 36 % —женского пола. Из них—около 40 % малолетних и школьников. В 71 % случаев зрители воспринимали ее именно как порнографическую.

По изученным уголовным делам в 70 % случаев производились судебные экспертизы: искусствоведческая—54 %; остальные—с участием специалистов в областях педагогики, эстетики, сексопатологии.

Опрос экспертов, проведенный автором, свидетельствует об отсутствии четких представлений о том, что следует понимать под порнографией. В частности, 73 % судей и 88 % адвокатов вообще не смогли ответить на такой вопрос, а высказанные остальными суждения носят неопределенный характер. Многие мнения сводятся к тому, что порнография — это “все обнаженное, бесстыдное”, “изображения, вызывающие половую страсть”, “объект, возбуждающий влечение”, “все, нарушающее принципы морали и устои общества” и т. п. Это свидетельствует как о сложности проблемы, так и о недостаточном профессионализме работников уголовной юстиции, призванных вершить правосудие по делам, возбужденным по ст. 228 УК.

Судами по изученным делам назначались следующие наказания: лишение свободы—54 %; исправительные работы—6 %; штраф с конфискацией средств производства порнографических предметов—28 %; штраф без конфискации таковых—12 %. Сроки лишения свободы варьировались следующим образом: до одного года—54 %; от одного года до двух лет—36 %; от двух до трех лет — 10 %.

В новом УК России, по нашему мнению, целесообразно предусмотреть повышенную ответственность за организацию, производство, распространение или сбыт порнографии, изготовляемой с участием либо использованием детей (в том числе и гомосексуального характера) либо предназначенной для распространения в среде несовершеннолетних. Следует также учитывать в законе отягчающие обстоятельства: совершение преступления несколькими лицами по предварительному сговору либо Организованной группой.

Между тем в проекте УК (1992 г.) уголовные наказания за данное деяние без какой-либо мотивировки существенно смягчены. Так, вообще исключено лишение свободы (которое применялось по каждому второму делу). Если сегодня в 30 % случаев применяется штраф с конфискацией средств производства порнографических предметов, то в законопроекте штрафные санкции значительно снижены, а конфискация не предусматривается. В новом УК России не следовало бы закреплять указанные новеллы.

Предложения автора вытекают, кроме приведенной аргументации, из положений международной Конвенции о правах ребенка (1991 г.). Согласно ст. 19 Конвенции государства-участники должны принимать все необходимые законодательные, административные, социальные и правовые меры в целях защиты ребенка от всех форм физического или психического насилия, грубого обращения или эксплуатации, включая сексуальное злоупотребление со стороны родителей, законных опекунов или любого другого лица, заботящегося о ребенке. В ст. 34 Конвенции государства-участники обязуются защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального совращения, в частности использования детей при изготовлении порнографических материалов.

Серьезной социальной и правовой проблемой стала одна из форм содействия проституции—торговля людьми (женщинами, детьми) в стране или за рубежом в сексуальных целях. На это указывается в международной Конвенции, зафиксировавшей, что проституция и сопровождающее ее зло, каковым является торговля людьми, преследующая цель проституции, несовместимы с достоинством, ценностью человеческой личности и угрожают благосостоянию человека, семьи и общества. Данное преступление, предусмотренное многими зарубежными УК, нарушает права человека. Значимость указанной проблемы еще раз была подчеркнута в ежегодном докладе ООН по правам человека (1992 г.).

По информации Интерпола, торговля “живым товаром” приносит преступникам ежегодный миллиардный доход. Возникает это явление и в России, где неоднократно отмечались подобные случаи. Не исключено, что в будущем они могут принять более широкий характер в связи с нарастающей коммерциализацией секса, открытием границ и упрощением порядка, выезда и въезда в страну. Наряду с наркомафией формируется целая криминальная индустрия, “работающая” на сексбизнес. К сожалению, такие процессы не привлекли внимания разработчиков проекта УК (1992 г.).

Включение в новый УК России состава, предусматривающего ответственность за торговлю людьми с целью сексуальной эксплуатации, на наш взгляд, будет соответствовать общественной опасности этого деяния, зарубежному опыту и положениям международных договоров и соглашений, ратифицированных нашей страной. Причем речь должна идти о самостоятельном составе, а не о расширении рамок существующего.

Следственная и судебная практика, особенно последних лет, знает немало дел, предметом рассмотрения которых выступают проявленные в отношении взрослых и несовершеннолетних лиц сексуальные действия, сопровождаемые демонстративным пренебрежением к общепринятым нормам нравственности (бесстыдством, сексуальным аморализмом, принуждением потерпевшего к участию в них или наблюдению за их совершением). Изучение таких дел показывает, что нередко сексуальные действия, прямо не образуя взаимного контакта с взрослыми или несовершеннолетними, которым они демонстрируются, публично совершаются виновным в общественном месте и имеют внешние признаки злостного хулиганства.

Квалификация содеянного в подобных ситуациях бывает разной. В одних случаях публичный эксгибиционизм в отношении несовершеннолетнего квалифицируется по совокупности ст. 120 и ч. 2 ст. 206 УК, в других — только по ст. 120 УК.

Возникает вопрос: как должны квалифицироваться такие действия, совершенные в общественном месте в отношении взрослого? На практике они обычно оцениваются и рассматриваются по признаку исключительного цинизма только как злостные хулиганские действия (ч. 2 ст. 206 УК). Такая правовая оценка содеянного вряд ли правильная, поскольку подобные действия явно выходят за рамки состава хулиганства из-за непосредственного объекта и субъективной стороны деяния, в том числе и его мотивации.

На наш взгляд, сексуальные действия, совершаемые публично в отношении и взрослых, и несовершеннолетних, должны быть криминализированы и отражены в новом УК России. Это тем более необходимо, что в опубликованном его законопроекте (1992 г.) из состава хулиганства исключается квалифицирующий признак исключительного цинизма. Такое решение оставляет без уголовно-правовой охраны права и свободы многих лиц обоего пола и возраста, причем не только в сфере сексуальных отношений, но и в сфере безопасного пребывания в общественных местах. Подобное положение нетерпимо в социальном аспекте хотя бы потому, что, по оценкам специалистов, эксгибиционизм является самым распространенным видом сексуальных перверсий, приводящих к криминальной активности.

Так, опрос пациентов, обращавшихся во время амбулаторного приема к врачам-психиатрам в связи с сексуальными посягательствами на них, показал: 65 % данных лиц встречались с эксгибиционистами, в то время как только 23 % являлись жертвами изнасилования, а 13 % —стали объектом иных сексуальных притязаний. По мнению зарубежных исследователей, эксгибиционисты “поставляют” одну треть от общего числа сексуальных правонарушений. Особую актуальность проблема защиты граждан от данного вида нарушений приобретает из-за высокой частоты повторных таких правонарушений.

Поэтому в новый УК России в структуру составов деликтов в сфере сексуальных отношений целесообразно включить уголовно-правовой запрет публичного совершения действий сексуального характера, грубо нарушающих общественную нравственность (например, совершение полового и эксгибиционистского актов, мастурбации, содомии). Совершение аналогичных действий в присутствии несовершеннолетних (малолетних) либо двух и более лиц и при других отягчающих обстоятельствах должно повлечь более строгую ответственность.

УК некоторых стран в статьях или параграфах (главах) о половых преступлениях содержат понятийный аппарат, включающий научно обоснованные разъяснения, как общего, так и терминологического характера. Заслуживают внимания, например, нормы: о примирении или регистрации брака между виновным и потерпевшей; о сроках и порядке возбуждения дел по жалобе потерпевшей и сроках уголовного преследования. Как отмечалось, использование этого приема законодательной техники желательно и при подготовке нового УК России.

Зарубежный опыт конструирования законодателем составов половых преступлений заслуживает внимания, научного изучения и правотворческого применения.

Проведенное исследование позволяет внести предложения и по совершенствованию структуры нового УК России. С учетом положений Конституции РФ, международно-правовых актов и социальной значимости уголовно-правовой охраны прав личности открывать систему Особенной части нового УК должен раздел “О преступлениях против личности”. Самостоятельную главу “О преступлениях в сфере сексуальных отношений” целесообразно включить в структуру данного раздела на второе место, после глав о преступлениях против жизни и здоровья. Это, как представляется, будет способствовать повышению приоритета функции государства по охране прав и свобод личности в сфере сексуальных отношений.