§ 2. Ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, и за мужеложство в отношении несовершеннолетнего

Половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости, квалифицируется по ст. 119 УК и наказывается лишением свободы на срок до трех лет. Те же действия, сопряженные с удовлетворением половой страсти в извращенных формах, влекут наказание в виде лишения свободы на срок до шести лет. Анализ статистических данных показывает, что в бывшем СССР число лиц, осужденных по указанной статье, снизилось в 1990г., по сравнению с 1980 г., с 3 до 2 %. В России же такой показатель в 1992 г. возрос за два предыдущих года с 1,9 до 2,2 %.

Дореволюционное уголовное законодательство России не содержало самостоятельного состава деликта, аналогичного предусматриваемому ст. 119 УК. Более того, оно даже не знало такого понятия и при формулировании отдельных составов половых преступлений использовало для оценки личности потерпевших лишь возрастной критерий (например, 14, 16, 17 лет, брачное совершеннолетие, 21 год). УК РСФСР 1922 г. (ст. 167) карал за половое сношение с лицами, не достигшими половой зрелости, сопряженное с растлением или удовлетворением половой страсти в извращенных формах, лишением свободы на срок не ниже пяти лет. УК 1926 г. (ст. 151) дифференцировал ответственность: квалифицированный состав преступления с сохранением прежней диспозиции влек лишение свободы до восьми, а “простой” — до трех лет.

Анализ соответствующего законодательства стран, входящих в СНГ, показывает, что в УК одних из них предусмотрена ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим половой зрелости; в некоторых УК—за такое деяние с лицом младше 16-летнего возраста, а иногда—за то и другое одновременно. Большинство УК охраняет нормальное половое развитие лиц обоего пола, что, по нашему мнению, представляется обоснованным.

К квалифицирующим обстоятельствам уголовное законодательство одних стран относит половое сношение, сопряженное с удовлетворением половой страсти в извращенных формах, а в некоторых УК, кроме того, и растление. Санкции тех УК, в которых предусмотрен только “простой” состав рассматриваемого преступления, колеблются от двух до восьми лет лишения свободы. В УК, где соответствующая статья состоит из двух частей, но ч. 1 виновный наказывается лишением свободы на срок до трех лет, а по ч. 2—от двух до восьми лет.

С объективной стороны преступление по ч. 1 ст. 119 УК РФ предполагает: понимание полового сношения исключительно как совокупления разнополых лиц; активные действия виновного, направленные на совершение полового сношения или удовлетворение половой потребности без применения насилия с лицом, не достигшим половой зрелости. Насильственное половое сношение с несовершеннолетней или малолетней повлечет наказание по ч. 3 и ч. 4 ст. 117 УК, а совершение с потерпевшей любых развратных действий (но не полового сношения) будет квалифицировано по ст. 120 УК.

Под половой зрелостью понимается такое физиологическое состояние, при котором организм способен полностью выполнять половые функции. Так, Правила судебно-медицинской акушерско-гинекологической экспертизы от 1966 г. (п. 20) указывают, что под половой зрелостью следует понимать окончательную сформированность женского организма, когда половая жизнь, зачатие, беременность, роды и выкармливание ребенка являются нормальными функциями, не расстраивающими здоровье, что свидетельствует о способности к выполнению материнских обязанностей.

В научной литературе высказываются две точки зрения о критериях оценки данного преступления. Так, одни авторы возражают против использования понятия “половая зрелость”, предлагая установить безусловную половую охрану детства и юношества, т. е. лиц обоего пола в возрасте до 16 лет. Автор солидаризируется с этим подходом. Некоторые исследователи занимают иную позицию, обосновывая ее тем, что указанное понятие в уголовном законодательстве необходимо, поскольку оно отражает индивидуальное состояние потерпевшего.

Разработчики проекта УК России установили в качестве основания ответственности по ст. 119 возрастной критерий. Это имеет то преимущество, что исключает возможность необъективного ее вменения, затягивания сроков расследования и рассмотрения соответствующих дел, вытекает из опыта зарубежного законодательства. Такого мнения придерживается большинство опрошенных автором ученых, судей и адвокатов.

Надо также отметить, что достижение половой зрелости есть процесс длительный. Даже опытному эксперту, не говоря об обвиняемом (подсудимом), особенно несовершеннолетнем, не представляется возможным достоверно установить момент достижения потерпевшей половой зрелости. С помощью же возрастного критерия квалифицировать деяние несложно, и виновный не сможет уйти от ответственности.

В проекте УК России относительно потерпевшего определен возрастной критерий—до 14 лет. На наш взгляд, его следует повысить до 16 лет. Это предложение вытекает из анализа актов судебно-медицинских экспертиз по делам о половых преступлениях в отношении 854 лиц в возрасте 11—17 лет. Так, установлено, что лишь в редких случаях половая зрелость достигается в 13 лет (3 %) или 14 лет (8 %). В 15 лет она наступает в 30 %, в 16 лет—в 40 % и в 17 лет—в 70 % случаев. Из анализа уголовных дел, возбужденных по ст. 119 УК, следует, что потерпевшими чаще всего (94 %) оказываются несовершеннолетние в возрасте до 16 лет, из них: до 12 лет—2 %; от 12 до 14 лет—28 %; от 14 до 16 лет—63 %; от 16 до 18 лет— 7 %. Примерно такие же данные приводятся и другими исследователями. В ходе экспертного опроса многие ученые (65 %), судьи (41 %) и адвокаты (47 %) высказались за безусловное установление уголовно-правовой охраны потерпевших в возрасте до 16 лет.

Изучение уголовных дел о рассматриваемом виде преступлений показывает, что абсолютное их большинство (91 %) квалифицируется по ч. 1 ст. 119 УК. Результатом этого деяния нередко являются: дефлорация (33 %); беременность, аборт (4 %); психическое заболевание (2 %); легкое телесное повреждение (13 %). Важно отметить, что в 16 % случаев имел место инцест, а часто (64 %) —половое сношение совершалось со знакомыми.

Как свидетельствует анализ карательной практики, соответствующие наказания применялись судами в пределах санкций. Так, из общего числа осужденных по ч. 1 ст. 119 УК были приговорены к лишению свободы на срок: до одного года—6 %; от одного года до двух лет—24 %; от двух до трех лет—41 % лиц. В отношении 3 % виновных применялось условное осуждение. Из числа осужденных по ч. 2 ст. 119 были приговорены к лишению свободы на срок: от одного до двух лет—25 %; от двух до трех лет—50 %; от трех до пяти лет—25 % лиц. Верхний предел санкции (6 лет), как и ст. 43 УК, суды не применяли. Эти данные целесообразно учесть при совершенствовании законодательства о половых преступлениях.

По ст. 121 УК карается мужеложство в отношении несовершеннолетнего. Здесь можно отметить, что в структуре сексуальных преступлений судимость за мужеложство в России за 1990—1993 гг. составила 3 %.

Обращение к истории уголовно-правовой борьбы с преступностью в России показывает, что по Уголовному Уложению (1903 г.) мужеложство с лицом в возрасте от 14 до 16 лет, совершенное насильственно или хотя бы с его согласия, но, как отмечалось в законе, “с употреблением во зло его невинности”, каралось заключением в исправительный дом на срок не менее трех лет. Если же такое деяние совершалось с ребенком, не достигшим возраста 14 лет, либо с лицом, находящимся под властью или попечением виновного, либо принуждаемым путем насилия или угрозы убийством, то преступник наказывался каторгой на срок до восьми лет. В УК РСФСР 1922 и 1926 гг. ответственность за мужеложство не предусматривалась. Его уголовно-правовой запрет был установлен в 1933 г.

Анализ уголовных дел этой категории показывает, что 52 % потерпевших составляют несовершеннолетние, из них в возрасте: до 14 лет—48 %; от 14 до 16 лет—20 %; от 16 до 18 лет—16 %. Приведенные данные фактически совпадают с результатами исследований других авторов: по оценкам одних, 80 % случаев мужеложства составляют посягательства в отношении лиц в возрасте до 18 лет. Есть мнение, что такой показатель еще выше—95 %. Среди осужденных по ст. 121 УК совершили мужеложство с несовершеннолетним при использовании родительской или опекунской власти 28 %; в отношении двух или более подростков—39 %.

При квалификации составов деликтов в виде изнасилования и мужеложства, безусловно, важен учет такого признака, как их совершение в отношении несовершеннолетнего. По нашему мнению, для повышения приоритета функции государства по охране прав и свобод подрастающего поколения, укрепления его правового положения требуется установление не только повышенной, но и дифференцированной ответственности за указанные деяния. Видимо, надо законодательно закрепить возрастные границы для охраны прав личности малолетних (возраст до 14 лет) и подростков (от 14 до 16 лет) исходя из их недееспособности.

Как представляется, следует ввести в закон и такой квалифицирующий мужеложство в отношении несовершеннолетнего признак, как неоднократность данного деяния. Его субъектами могут признаваться лица, достигшие 18-летнего возраста.

Рассматриваемый вид преступлений представляет существенную общественную опасность, о чем, в частности, свидетельствуют результаты изучения автором ситуации в местах лишения свободы. В условиях изоляции мужеложство характеризуется высокой латентностью, что подтверждают 74 % опрошенных сотрудников ИТУ. Это обстоятельство значительно снижает эффективность борьбы с мужеложством в отношении несовершеннолетних, например, в следственных изоляторах и воспитательно-трудовых колониях.

Изучение позволяет сделать вывод о том, что отдельные социально-демографические и уголовно-правовые характеристики осужденных—насильников и потерпевших от мужеложства— в местах лишения свободы существенно различаются (в частности, последние лица моложе, неопытнее, слабее физически). Обследованные в основном находились в возрасте 16—17 лет (соответственно 55 и 45 %). Среди потерпевших имели возраст: 14 лет—53 %; 15 лет—3 %; 16 лет—16 %; 17 лет—21 %. В числе осужденных насильников ранее судимых было 95 %, а среди потерпевших—26 %.

Опрос осужденных показал, что каждый четвертый акт мужеложства в ВТК совершался в нетрезвом виде. Следовательно, состояние борьбы с передачей в колонии запрещенных предметов остается неудовлетворительным.

Все это, видимо, следует учитывать в процессе организации и осуществления мер специальной профилактики. При их определении надо иметь в виду, что 13 % опрошенных сотрудников ВТК связывают проблему мужеложства с прирожденным гомосексуальным влечением, а 45 %—с влиянием склонных к нему лиц, занимающихся мужеложством. Эти оценки предполагают необходимость активизации медицинской профилактики и психологической помощи осужденным, содержащимся в местах лишения свободы. Изучение мнений практических работников ВТК свидетельствует и о преувеличении ими возможностей уголовно-правовых мер в борьбе с гомосексуальными актами. Так, 86 % респондентов полагают, что усиление уголовной ответственности может способствовать искоренению мужеложства в условиях изоляции осужденных. Вместе с тем несомненна и актуальность проблемы совершенствования соответствующего законодательства.