_ 2. Из истории создания и правового регулирования объединений

Существующие объединения организаций и физических лиц своими корнями уходят в далекую историю и не являются порождениями современной экономики и права. И.А.Покровский писал: "Уже всякое древнее общество характеризуется разнообразными формами коллективизма; оно все состоит из таких или иных союзов-родов, общин и т.д., вне которых индивид находиться не может, вне которых сама правоспособность его немыслима. Но все эти союзы имеют для индивида принудительный характер: он не может не состоять в них, не может выбирать их своей волей, не может, по общему правилу, и выйти из них добровольно"*(37). Задача выживания, необходимость прокормить себя и свою семью заставляла людей объединяться. Но на известной ступени развития сама принудительность этих объединений*(38) оказалась тормозом дальнейшего прогресса. Развитие общества, возникновение товарно-денежных отношений потребовало замены "союзов принудительных союзами добровольными"*(39), создаваемыми для достижения тех или иных согласованных целей участников.

Гражданско-правовые объединения лиц для совместной деятельности, являющиеся следующей исторической ступенью становления современных объединений, возникли еще в Древнем Риме. Порождением римского права является так называемое товарищество (римская societas), прообраз современного договора о совместной деятельности (простого товарищества). В.Шретер писал: "Товарищеское объединение нескольких лиц для совместного достижения определенной хозяйственной цели встречается уже в самой глубокой древности. Сама идея товарищеского соглашения там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненной задачи, сама по себе настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общении, мы встречаем и договор товарищества. Нет такого гражданского законодательства в прошлом, которое не знало бы товарищества"*(40).

Однако развивающийся торговый оборот не мог удовлетвориться только этой формой. Стало необходимым обособление имущества и ограничение ответственности участников крупных совместных проектов. Именно для достижения этих целей в римском праве появилась конструкция юридического лица. Однако с развитием капиталистического способа производства даже такие формы юридических лиц как акционерные общества, способные объединять большие капиталы и свободно оперировать ими, не смогли удовлетворить все возрастающие потребности в кооперации и интеграции хозяйственной деятельности.

С развитием капитализма связано появление собственно объединений юридических лиц, рассмотрению которых и посвящено это пособие. Такие объединения возникали как в результате принудительных поглощений, создания "систем участий", так и вследствие договорных форм с целью производственной кооперации или разделов рынков сбыта. "Громадный рост промышленности и замечательно быстрый процесс сосредоточения производства во всех более крупных предприятиях являются одной из наиболее характерных особенностей капитализма : свободная конкуренция порождает концентрацию производства, а эта концентрация на известной ступени своего развития ведет к монополии: Монополистические союзы капиталистов, картели, синдикаты, тресты, делят между собою прежде всего внутренний рынок, захватывая производство данной страны в свое, более или менее полное обладание: В руках картелей и трестов сосредотачивается нередко семь-восемь десятых всего производства данной отрасли промышленности: Капитализм давно создал всемирный рынок. И по мере того, как рос вывоз капитала и расширялись всячески заграничные и колониальные связи и "сферы влияния" крупнейших монополистических союзов, дело "естественно" подходило к всемирному соглашению между ними, к образованию международных картелей"*(41). Объединения предприятий происходили не только путем прямого "поглощения" мелких, но и "присоединения к себе", подчинения, включения в "свою" группу, в свой "концерн" - как гласит технический термин - посредством "участия" в их капитале, посредством скупки и обмена акций, системы долговых отношений и т.п. и т.д.*(42). Так возникли холдинги.

Первые холдинговые компании (холдинговая или держательская - от английского слова fo hold - держать) появились в США в конце XIX века как особый тип финансовой компании, которая создавалась для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Правовая основа создания холдинговых компаний была создана в 1889 году, когда в штате Нью-Джерси, одном из наиболее свободных для предпринимательства, с целью расширения корпоративной системы были разрешены к созданию холдинговые компании в вышеуказанном смысле данного термина.

Организация трестов, ставших крупными монопольными корпорациями, при помощи холдинговой структуры позволяла предпринимателям обходить антитрестовский закон Шермана, поскольку предприятия, входящие в холдинг, сохраняли свою формальную самостоятельность от головной компании. Поэтому после 1889 года многие тресты в США были преобразованы в холдинговые компании.

Бурное формирование холдинговых компаний было вызвано также стратегией присоединений, поглощений независимых компаний, приобретения финансовыми компаниями контрольных пакетов акций промышленно-транспортных корпораций. Новая форма объединения корпоративных компаний (акционерных обществ) оказалась очень жизнеспособной и стала расти быстрыми темпами. Уже к 1928 году из 513 крупнейших корпораций США, акции которых котировались на Нью-Йоркской фондовой бирже, 487 имели холдинговую организацию, причем 92 компании являлись чистыми холдингами и 395 смешанными холдингами*(43).

В настоящее время практически все крупнейшие компании США и Западной Европы имеют холдинговую структуру. В Англии и США, принадлежащих к англо-саксонской системе права, такие объединения так и называются холдингами. В континентальном законодательстве Германии они получили наименование связанных предприятий, к числу которых относятся, в частности, концерны.

Во многих развитых странах распространены холдинги в форме государственных организаций. В Италии, например, это - крупнейшие государственные холдинги: Институт промышленной реконструкции (ИРИ), Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ) и Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей промышленности (ЭФИМ). Примечательно, что ИРИ и ЭНИ входят в список 50 крупнейших по обороту корпораций мира.

История развития отечественной промышленности с 1917 года и до настоящего времени, как справедливо отмечает В.Н.Петухов*(44), является прежде всего историей развития организационно-правовых форм управления ею и, в частности, формирования различных объединений и иных корпоративных форм. Одни из них сопутствовали национализации промышленности и являлись результатом поиска способов организации целых отраслей народного хозяйства. С помощью других осуществлялась жесткая централизация управления плановой экономикой. Третьи формы объединений были призваны решить задачу противодействия центробежным тенденциям, когда государство в лице отраслевых органов прекратило оперативное руководство промышленностью.

Доктрина развития народного хозяйства в советский период исходила из плановости экономики, концентрации производства и централизации системы управления им. Концентрация производства осуществлялась в различных формах: увеличения размеров действующих предприятий, строительства новых крупных предприятий, формирования производственных объединений, которые вели к созданию новых, более крупных производственных ячеек народного хозяйства*(45). Стремление к концентрации производства в СССР всегда приводило к созданию таких организационных систем, как бы они не назывались в свое время, которые содержали в себе признаки хозяйственных объединений разнообразных видов*(46). Эти объединения, хотя и действовали на принципах хозрасчета, по сути представляли собой звено, хозяйственный орган в системе управления промышленности, регулирование их деятельности осуществлялось в гораздо большей степени административными методами, чем гражданско-правовыми.

Каждый этап развития промышленности характеризовался тем не менее своими особенностями, отражающимися на правовом статусе, месте в системе управления экономикой, масштабах, структуре, целях создания и полномочиях соответствующих хозяйственных объединений.

Различные виды объединений (тресты, синдикаты) стали создаваться уже в 20-ые годы. Практически вся промышленность была трестирована. Трест рассматривался как промышленное предприятие, включавшее в свой состав фабрики и заводы, нередко наиболее крупные предприятия наделялись правами трестов. Тресты действовали на началах хозрасчета, широко используя экономические методы в руководстве входящими в их состав производственными единицами*(47). В условиях новой экономической политики в промышленности начали создаваться крупные торговые объединения - синдикаты, призванные упорядочить торговые функции трестов. Синдикаты взяли на себя задачи организации сбыта, распределения заказов, ценообразования, снабжения, организации взаимных расчетов. Синдикаты, интегрируя в масштабах подотраслей группы трестов, явились инструментом централизации государственного управления, тогда как тресты, представляющие собой хозрасчетные звенья, обеспечивали процесс концентрации промышленности. Произошла монополизация народного хозяйства: крупные объединения - синдикаты, сосредоточившие в своих руках заготовку и сбыт продукции в определенной отрасли, являясь хозрасчетными единицами, не были заинтересованы в развитии народного хозяйства в целом.

Реорганизация системы управления промышленностью в 1926 году - слияние системы главков ВСНХ и системы синдикатов в единую систему объединений, действующих на хозрасчете - была направлена прежде всего на централизацию планового руководства при децентрализации оперативных функций управления производством. В результате проведенной реорганизации на базе синдикатов стали создаваться промобъединения, которые являлись хозрасчетными организациями по отраслям промышленности, сочетающим функции планирования и оперативного управления производством. В структурах промобъединений были соединены разнообразные формы подчинения промышленных предприятий объединению - либо непосредственно, либо через тресты, либо в той или иной форме одновременно. Отсутствие единообразия и упорядоченности, неопределенность подведомственности промышленных предприятий и трестов привели в конечном итоге к распаду промобъединений. 15 марта 1934 года ЦИК и СНК СССР своим Постановлением ликвидировали промобъединения, сократили количество трестов. В наркоматах были образованы главные производственные или производственно-территориальные управления, которые обладали всеми правомочиями для руководства подчиненными им предприятиями, хотя и сохраняющими хозяйственную самостоятельность. В период 1934-1957 годов "вертикальная" централизация по отраслевому принципу приобрела доминирующий характер.

Узкоотраслевая система управления промышленности имела, наряду с определенными достоинствами, так же существенные недостатки; ведомственные барьеры нарушали нормальные производственные связи между предприятиями различных министерств, находившимися в одном и том же административно-территориальном районе. Для устранения этих недостатков Законом СССР от 10 мая 1957 г. "О дальнейшем совершенствовании управления промышленностью и строительством"*(48) была проведена реорганизация системы управления промышленности, в основе которой лежал территориальный принцип. В соответствии с этим Законом Верховные Советы союзных республик получили право образовывать экономические административные районы, которые, как правило, совпадали с существующим административно-территориальным делением. Для управления промышленностью и строительством в каждом экономическом административном районе был создан Совет народного хозяйства (Совнархоз), напрямую подчиняющийся Совету министров союзной республики. Совнархозы и их отраслевые управления осуществляли по отношению к подведомственным предприятиям такие функции как утверждение организационной структуры, назначение руководителей, планирование и контроль за их деятельностью. Узкие рамки хозяйственной самостоятельности предприятий лишали их необходимой оперативности, тормозили дальнейшее развитие социалистической экономики. Поэтому хозяйственная реформа 1965 года была в значительной мере направлена на усиление децентрализации, предоставление большей самостоятельности средним и даже мелким предприятиям. Оценка этой реформы содержится в многочисленных экономических исследованиях. Здесь важно отметить, что опыт вскоре привел к выводу о необходимости усиления централизации управления промышленностью. Централизация была обеспечена укрупнением предприятий, созданием системы объединений, которые взяли на себя выполнение ряда функций управления производством, осуществляющихся ранее на уровне предприятий*(49).

Правовое регулирование деятельности производственных объединений осуществлялось в соответствии с Конституцией СССР 1977 года и Конституциями союзных республик, Постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 2 марта 1973 г. "О некоторых мероприятиях по дальнейшему совершенствованию управления промышленностью"*(50). Указанным Постановлением было утверждено Общее положение о всесоюзном и республиканском промышленных объединениях*(51), Положение о производственном объединении (комбинате)*(52).

По месту в иерархии управления отраслью различались производственные и научно-производственные объединения, представляющие основное звено системы управления промышленностью, и промышленные объединения, относящиеся к среднему звену. До 1986 г. в стране действовало более 500 всесоюзных республиканских промышленных объединений. Руководство промышленным объединением осуществляло управление объединения, которое выступало по отношению к ним как вышестоящий орган. В то же время управление промышленного объединения являлось юридическим лицом, имело самостоятельный баланс, действовало на принципах хозрасчета. Управление объединения несло перед предприятиями и организациями, входящими в его состав, имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, предусмотренных законодательством или заключенными договорами. Управление осуществляло выполнение производственно-хозяйственных функций, с позиций экономики нецелесообразных для реализации на каждом конкретном предприятии; формировало особые централизованные фонды материальных резервов, которые распределялись между входящими в состав объединения предприятиями.

Проводя различие между существовавшими в советский период промышленными и производственными объединениями, В.Н.Петухов обозначает его как различие между объединенным предприятием (производственное объединение) и объединением предприятий (промышленное объединение). Производственное объединение представляло собой единое комплексное предприятие высшей прогрессивной формы организации и структуры управления*(53). Производственные объединения состояли из головных предприятий, аппарат которых централизованно выполнял большинство производственно-хозяйственных функций: планирование производства в масштабах объединения, финансирование и материально-техническое обеспечение деятельности объединения в целом и входящих в его состав производственных единиц. В качестве производственных единиц выступали предприятия, не имеющие статуса юридического лица, хотя часто и достаточно крупные. По своему правовому положению они отличались от цехов тем, что руководители производственных единиц обладали правом приема и увольнения работников. Производственные единицы имели право заключать договора от имени объединения, в их распоряжение передавалась часть централизованных фондов объединения. Распределение компетенции между производственным объединением и производственной единицей состояло в том, что на производственные единицы возлагалась организация производственного процесса и выпуск продукции надлежащего качества, а на головное предприятие - проведение единой технической политики, расчеты с бюджетом, совершенствование хозяйственных связей. Следует заметить, что в состав производственных объединений могли входить и предприятия, обладающие всеми правами юридического лица; такие предприятия имели больше свободы при заключении хозяйственных договоров от своего имени.

Степень самостоятельности производственных объединений в значительной мере определялась тем, входило ли производственное объединение в состав промышленного объединения или напрямую подчинялось министерству. Специфической разновидностью производственных объединений, основанной на интеграции науки и производства, стали научно-производственные объединения (НПО). Входящие в состав НПО научно-исследовательские, проектно-конструкторские и технологические организации, заводы и фабрики, пусконаладочные, шефмонтажные подразделения также не были наделены правами юридического лица.

Столь подробное рассмотрение промышленных и производственных объединений советского периода имеет значение для дальнейшего сравнительного анализа рыночных форм предпринимательских объединений, основанных на отношениях собственности, регулируемых гражданско-правовыми методами, но вместе с тем, вобравших в себя отдельные принципы организации и деятельности промышленных и производственных объединений. Вообще, несмотря на те или иные недостатки в деятельности объединений, именно они оказались на рубеже 80-90 г.г. наиболее жизнеспособной формой организации различных отраслей народного хозяйства.

Правовой основой для совершенствования государственного управления экономикой были Закон Союза ССР "О государственном предприятии (объединении) от 30 июня 1987 года*(54) и Положение о государственном объединении, утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 23 сентября 1987 года*(55). Закон закрепил правовой статус и виды объединений, к числу которых были отнесены производственные и научно-производственные объединения. Законом предусматривалось значительное усиление экономических методов управления, в том числе между структурными подразделениями объединений, использование хозрасчета и самофинансирования. Предприятиям и объединениям, независимо от их ведомственной принадлежности, были предоставлены права самостоятельно на договорных началах образовывать концерны, консорциумы, государственные производственные объединения, межотраслевые государственные объединения, различные ассоциации и другие крупные организационные структуры, в том числе с участием кооперативов и совместных предприятий с иностранным капиталом. Предусматривалось, что государственные предприятия и объединения, входящие в эти организационные структуры, сохраняют свою хозяйственную самостоятельность.

Так было положено начало объединениям, создаваемым на добровольной, договорной основе. Принципиальной новеллой Закона "О государственном предприятии (объединении)" стало предоставление объединениям, предприятиям и организациям права выхода из подчинения отраслевым и территориальным органам управления при переходе на арендные отношения. Сочетание правомочия предприятий (объединений) на выход из состава органа государственного управления (министерства) и возможность добровольной кооперации положили начало новому, рыночному этапу становления организационно-правовых форм интеграции в промышленности.

К началу радикальных экономических реформ отсутствовал какой-либо Закон или иной нормативный акт, который бы закреплял правовое положение объединений в промышленности и других отраслях экономики. Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г.*(56) в статье 13 определял, что предприятия имеют право объединяться в союзы, ассоциации, концерны в целях координации их деятельности, расширения возможностей в производственном, научно-техническом и социальном развитии, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в соответствующих государственных и иных органах, а также в международных организациях. Закреплялся добровольный принцип создания таких объединений на договорной основе. Возможность существования объединений косвенно следовала из Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении деятельности на товарных рынках"*(57) от 22 марта 1991 г., в соответствии с которым предусматривался предварительный государственный контроль за созданием, а также слиянием и присоединением союзов, концернов и других объединений.

Важное значение в становлении новых подходов в правовом регулировании статуса объединений имело Постановление Верховного Совета РСФСР от 11 октября 1991 г. "Об упорядочении создания и деятельности ассоциаций, концернов, корпораций и других объединений предприятий на территории РСФСР"*(58), которое запретило органам государственной власти и управления России делегировать региональным, межотраслевым и межреспубликанским союзам, ассоциациям, концернам, корпорациям, холдингам и другим объединениям предприятий полномочия по управлению государственным имуществом и финансировать эту деятельность. Всем созданным на территории России концернам, ассоциациям, другим объединениям предприятий запрещалось осуществлять властные функции по отношению к входящим в эти объединения предприятиям, в том числе распоряжаться их имуществом, выступать арендодателями государственных предприятий, учреждать, реорганизовывать и ликвидировать государственные предприятия, назначать и увольнять руководителей государственных предприятий, давать другие, обязательные для исполнения указания. При этом органы государственного управления не имели права ликвидировать объединения предприятий, созданные на добровольной основе.

Формирование объединений с 1991 года происходит в рамках приватизационного законодательства. Приватизация подавляющего большинства предприятий усилила дезинтеграционные процессы. Правовой основой этих процессов, в частности, стал Указ Президента РФ "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" от 1 июля 1992 N 721*(59). В соответствии с этим Указом объединения государственных предприятий должны были привести свою организационно-правовую форму в соответствие с действующим законодательством, преобразовав их в товарищества или акционерные общества.

Государственному комитету РФ по управлению государственным имуществом, комитетам по управлению имуществом республик в составе Российской Федерации, краев областей, автономных областей, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга было предоставлено право приступить к преобразованию производственных и научно-производственных объединений, правовой статус которых ранее не был приведен в соответствие с законодательством Российской Федерации, а также акционерных обществ закрытого типа, более 50% уставного капитала которых находилось в государственной собственности, в акционерные общества открытого типа, за исключением тех, приватизация которых была запрещена Государственной программой приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации в 1992 г.

Межотраслевые государственные объединения, концерны, ассоциации и другие добровольные объединения предприятий согласно этому Указу должны были преобразоваться в товарищества или акционерные общества с одновременным определением размеров вкладов предприятий-учредителей в их уставной капитал. Государственное имущество, ранее переданное в ведение (на баланс) указанным объединениям органами государственного управления, могло быть внесено в уставный капитал соответствующими комитетами по управлению имуществом при условии преобразования объединений в акционерные общества открытого типа.

Положением о порядке внесения вкладов государственными предприятиями и комитетами по управлению имуществом в товарищества и акционерные общества, создаваемые при преобразовании добровольных объединений предприятий, утвержденным распоряжением Госкомимущества России от 28 августа 1992 г. N 393-р*(60), изданным в развитие Указа Президента РФ от 1 июля 1992 года, в частности, были определены критерии обязательного преобразования объединений в акционерные общества. Обязательному преобразованию в акционерные общества открытого типа подлежали все производственные и научно-производственные объединения, находящиеся в федеральной собственности, государственной собственности республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга, со средней численностью работающих более 1000 человек или с балансовой стоимостью основных фондов на 1 января 1992 г. более 50 млн. рублей, независимо от их вхождения в состав трестов, ассоциаций, концернов, союзов, межотраслевых, региональных и иных объединений предприятий.

С позиций сегодняшнего дня очевидно, что приватизационное законодательство имело ряд существенных недостатков, серьезно отразившихся на дальнейшем состоянии экономики России. К числу таких недостатков можно отнести разрушение системы управления промышленностью и другими отраслями хозяйства при необеспечении должного правового регулирования новых методов управления и рыночных форм организации объединений предприятий. Организационное единство многих структур было разрушено, а интеграционные процессы не получили соответствующей законодательной поддержки. В результате многие объединения предприятий, играющие большую роль в экономическом потенциале России, прекратили свое существование или оказались несостоятельными в видоизмененных формах решать стоящие перед ними задачи. В то же время структура каждого отдельно взятого предприятия и ее кадровое наполнение оказались неприспособленными для работы в условиях рынка, т.е. свободы хозяйственных связей, самофинансирования и ответственности по своим долгам. Естественно, что разумным было бы включение предприятий в новую хозяйственную организацию - объединение, основанное на новых рыночных механизмах. Такой хозяйственной структурой, основанной на рыночных принципах контроля над собственностью, стали холдинговые компании.

Впервые возможность создания холдинговых структур была закреплена в Законе РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" от 3 июля 1991 г.*(61) (Ст.8). Холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации с согласия антимонопольных органов.

Холдинговые компании рассматривались как адекватная форма разгосударствления крупных предприятий, объединений, концернов с задачей сохранения при этом технологических и кооперационных связей между входящими в них структурными единицами. Интересно привести сформулированные в законодательстве цели формирования холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли*(62). К их числу Постановлением Правительства были отнесены: упорядочение процессов структурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперации предприятий-смежников, сохранение существующих технологических и производственных связей, осуществление предприятиями технологически замкнутого цикла производства единой инвестиционной и научно-технической политики, увеличение экспортного потенциала. Первая холдинговая компания АО "Автосельхозмашхолдинг" ("АСМ-холдинг") была создана в октябре 1991 года на основе отраслевой системы бывшего Министерства автотракторного и сельскохозяйственного машиностроения СССР. Созданный холдинг оказался практически неуправляемым вследствие своих гигантских размеров, территории (это была транснациональная корпорация) и численности входящих в состав субъектов.

В отличие от "АСМ-холдинга" более жизнеспособными оказались холдинговые компании, созданные в топливно-энергетическом комплексе страны. В уставный капитал этих холдингов были вложены контрольные пакеты акций государственных предприятий - производителей топлива и технологически связанных с ними предприятий смежных отраслей. К таким холдинговым компаниям относятся РАО "ЕЭС России", "Газпром", "Лукойл", "Юкос". Корпорации холдингового типа с государственной долей участия сложились в России преимущественно в отраслях, относящихся к категории естественных монополий, либо в тех отраслях, которые демонополизированы, но где утрата государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического характера*(63). В других отраслях (помимо топливно-энергетического комплекса) возникло около 100 холдингов с участием государства (например, "Связьинвест", "Рослеспром", "Российская металлургия", "Российская электроника").

Отличительная черта всех этих структур состояла в том, что проблема корпоративного управления формально не являлась для них первоочередной, поскольку они и создавались государством специально с задачей контроля над деятельностью подчиненных или интегрированных в них предприятий при определении на федеральном уровне порядка представительства государства в их руководящих органах*(64). Таким образом, большинство холдинговых компаний изначально возникли как форма разгосударствления крупных объединений и предприятий и способ реорганизации несовместимых с рынком отживших государственных управленческих структур.

Правовой основой образования холдинговых компаний в процессе приватизации является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества*(65), закрепившее понятие, порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний. Положение распространяет свое действие только на те холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания превышает 25% (п.1.2 Положения).

Рассматриваемое Положение носило временный характер (но нет ничего более постоянного, чем временное) и должно было быть заменено другим, более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом. Однако до сих пор этого не произошло и нормы Положения, являющегося по сути единственным нормативным документом, регулирующим деятельность холдинговых компаний в России, справедливо подвергаются жестокой критике*(66). В самом определении холдинговой компании, приводимом в п.1.1 Положения, содержатся существенные противоречия. Рассматриваемый нормативный акт, принятый еще до вступления в силу части 1 ГК РФ, оперирует понятием "предприятие" как понятием субъекта предпринимательской деятельности. У одного предприятия, независимо от его организационно-правовой формы, в активах может быть контрольный пакет акций другого предприятия, которое в этом случае становится дочерним. Под "контрольным пакетом акций" понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков). Вряд ли оправданно такое обобщенное понимание "контрольного пакета акций", поскольку акции могут заполнять уставные капиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п.1.3 Положения, в котором то ли преодолевается, то ли еще более усугубляется заложенное в п.1.1 противоречие - холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа. Еще более странным выглядит положение о том, что решение о наличии контрольного пакета акций принимается Государственным комитетом РФ по антимонопольной политике и его территориальными органами. Очевидно, здесь имелось ввиду, что контроль обеспечивается не только владением 50+1%, но также и другими обстоятельствами, позволяющими основному обществу определять решения дочернего. Однако наличие или отсутствие контроля все же является категорией объективной и не может быть связано с решением того или иного государственного органа. Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента его принятия (1992 год) российская экономика и гражданское право динамично развивались и изменились в ряде случаев самым существенным образом.

Приватизационное законодательство характеризуется разрешительным порядком образования холдинговых компаний, при этом большое внимание уделяется соблюдению антимонопольных требований*(67).

Положение предусматривает три порядка создания холдинговых компаний:

при преобразовании крупных предприятий с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) предприятий;

при объединении пакетов акций юридически самостоятельных предприятий;

при учреждении новых акционерных обществ.

Учредителями холдинговых компаний являются Государственный комитет по управлению имуществом и Комитеты по управлению имуществом в административно-территориальных образованиях. В число участников (акционеров) холдинговых компаний и их дочерних предприятий могут входить юридические лица и граждане, признаваемые покупателями в соответствии с приватизационным законодательством. Пакет акций холдинговой компании, находящийся в государственной собственности, передается Комитетом по управлению имуществом соответствующему Фонду имущества. Акции холдинговых компаний, находящиеся у Фонда государственного имущества, подлежали продаже в соответствии с Законом "О приватизации государственных или муниципальных предприятий в Российской Федерации" или закреплялись в государственной собственности специальным нормативным актом. Отношения по поводу поступающей в распоряжение холдинга части акций, принадлежащих государству, регулировались специальным соглашением сроком до 3-х лет. В соглашении содержались условия, определяющие порядок управления этими акциями, а также возможного выкупа доли акций, принадлежащих государству.

Порядок представления интересов государства в открытых акционерных обществах, включая холдинговые компании, в настоящий момент определен в ст.6 Закона РФ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества Российской Федерации" от 24 июля 1997 г.*(68).

Временное Положение о холдинговых компаниях предусматривает публичность их деятельности: холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков, а также полные сведения о принадлежащих им акциях (долях участия в капитале) других организаций в порядке, установленном действующим законодательством.

Несовершенство приватизационного законодательства по вопросу организации и деятельности холдинговых компаний может быть преодолено принятием Федерального Закона "О холдинговых компаниях". С сожалением, приходится отметить, что имеющийся сегодня проект этого Закона не отвечает требованиям к системообразующему законодательному акту.

С момента принятия первой части Гражданского кодекса РФ (1 января 1995 года) административно-правовые методы регулирования деятельности объединений утратили свое значение, уступив место гражданско-правовым.

Принципиальная новизна объединений коммерческих организаций рыночного периода заключается в переходе от плановых процессов централизации управления к корпоративной самоорганизации, основанной на экономической зависимости, отношениях собственности, других рыночных формах, а также к договорному принципу объединения коммерческих организаций на добровольной основе.

Промышленные, производственные объединения, существовавшие в советской экономике, представляли собой звено, хозяйственный орган в системе управления промышленностью. Головное предприятие обладало по отношению к другим входящим в состав объединения структурам административно-управленческими функциями. С переходом к рыночным условиям хозяйствования объединение уже не может в прежнем виде выполнять функции администрирования, поэтому неизбежно новое понимание правовой категории "объединение".

Краткие выводы:

Объединения коммерческих организаций - исторически сложившийся вид объединений, уходящий своими корнями в древность.

Развитие объединений шло от примитивных видов с простейшими целями до сложных форм с изменением содержания, структуры, усложнением целей объединений: от рода (общины) к простому товариществу (римская societas), от простого товарищества к юридическому лицу, от юридического лица к объединению юридических лиц.

Возросшие потребности хозяйственной кооперации, интеграции финансового и промышленного капиталов, монополизация капиталистической экономики вызвали к жизни собственно объединения коммерческих организаций, возникающие как в результате принудительных "поглощений" и подчинения в силу экономической зависимости, так и в добровольном договорном порядке.

История развития отечественной промышленности - это история возникновения, развития и прекращения тех или иных форм хозяйственных объединений. Каждый этап развития народного хозяйства характеризовался своими особенностями, отражающимися на правовом статусе, месте в системе управления экономикой, масштабах, структуре, целях создания и полномочиях хозяйственных объединений.

С процессами приватизации и акционирования государственных предприятий в России связано создание первых холдинговых компаний.

Холдинговые компании рассматривались как форма разгосударствления крупных предприятий и объединений с задачей сохранения технологических и кооперационных связей между входящими в них структурными единицами.

Приватизационное законодательство характеризовалось разрешительным порядком образования холдинговых компаний, большое внимание уделялось соблюдению антимонопольных требований.

С момента принятия Гражданского кодекса РФ (1 января 1995 года) административно-правовые методы регулирования деятельности объединений утратили свое значение, уступив место гражданско-правовым.

Глава II.

Объединения в форме некоммерческих организаций

Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства являются некоммерческими организациями, объединяющими коммерческие организации с целью координации и оказания иного содействия в их предпринимательской деятельности.

Определение ассоциаций (союзов) как объединений юридических лиц следует из самого законодательства и не вызывает никаких сомнений. Некоммерческие партнерства, на наш взгляд, также можно отнести к числу ассоциативных объединений коммерческих организаций, создаваемых для достижения целей, направленных на получение тех или иных общественных благ, к которым можно отнести, например, юридическую защиту интересов членов некоммерческого партнерства.

Некоммерческие партнерства, подобно ассоциациям, могут также объединять некоммерческие организации и, в отличие от ассоциаций, также граждан, что не умаляет значения рассмотрения некоммерческих партнерств как ассоциативных объединений коммерческих организаций. Квалификация некоммерческих партнерств, объединяющих коммерческие организации, в качестве объединений подтверждается также ч.2 ст.11 Федерального Закона "О рынке ценных бумаг", обязывающего создавать фондовые биржи в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства*(69).

_ 1. Ассоциации (союзы)

Ассоциации или союзы (далее ассоциации) являются договорными объединениями коммерческих организаций, созданными в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе: самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее гражданско-правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.

Правовой основой деятельности ассоциаций, в частности, являются нормы Гражданского Кодекса (ст.121-123), Закона РФ "О некоммерческих организациях" (ст.11-12)*(70). Условием создания ассоциаций в соответствии с Законом "О конкуренции" является предварительное согласование Министерства по антимонопольной политике или его территориального органа (п.1 ст.17). Согласование необходимо в целях предотвращения возможного злоупотребления объединениями доминирующим положением на рынке и ограничения конкуренции. Антимонопольное законодательство устанавливает прямой запрет на осуществление ассоциациями (союзами) координации предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции. Нарушение этих требований является основанием для ликвидации ассоциации (союза) в судебном порядке по иску уполномоченного антимонопольного органа (ст.6 Закона о конкуренции).

Ассоциациям, являющимся одной из форм некоммерческих организаций присущи основные характеристики этого вида юридических лиц: отсутствие цели извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности;

отсутствие права распределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль между участниками.

Ассоциации, как и другие некоммерческие организации, могут осуществлять предпринимательскую деятельность в установленных законом правовых формах постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Они имеют, таким образом, не общую, а специальную правоспособность. При том, что в реальной жизни весьма трудно определить приоритет целей деятельности организации, тем более, что одна цель может способствовать реализации другой или специально прикрывать другую, первый критерий классификации ассоциации как некоммерческой организации является весьма неопределенным. Главным признаком является отсутствие права ассоциации распределять полученную прибыль между своими участниками.

Ассоциации коммерческих организаций, в отличие от других форм некоммерческих организаций (фонды, учреждения и др.), имеют ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности. Если другие некоммерческие организации могут заниматься предпринимательством путем непосредственного производства товаров и услуг, приобретения и реализации ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, путем участия в товариществах на вере в качестве вкладчиков, то ассоциации коммерческих организаций имеют право заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ (не товариществ!) и участия в них. В ст.11 Закона "О некоммерческих организациях" императивно установлено, что, если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, то она преобразуется в хозяйственное общество или товарищество.

Учредителями ассоциации, которые после ее создания именуются членами, могут быть наряду с коммерческими также некоммерческие организации.

Существенным отличием ассоциаций, учрежденных некоммерческими организациями, является их возможность осуществлять предпринимательскую деятельность непосредственно, а не только путем создания или участия в хозяйственных обществах, поскольку законодательно установленный запрет на предпринимательскую деятельность, осуществляемую непосредственно, установлен только в отношении ассоциаций коммерческих организаций.

Ассоциация - это договорное объединение, основанное на добровольном членстве. Закон не устанавливает минимально необходимого числа участников ассоциации, отдавая этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью.

Права и обязанности членов ассоциаций (союзов) закрепляются в их учредительных документах, отражающих специфику деятельности той или иной ассоциации. Члены ассоциаций имеют право безвозмездно пользоваться услугами ассоциации. При этом такая безвозмездность - понятие весьма относительное, поскольку члены ассоциации участвуют в финансировании ее деятельности. В данном случае безвозмездность означает, что член ассоциации вправе получать консультационные, маркетинговые, управленческие, юридические и другие услуги, не заключая возмездных договоров о предоставлении соответствующего вида услуг. Уставом ассоциации может быть предусмотрено предоставление отдельных услуг за плату - все зависит от объема финансирования, интересов членов ассоциации и других специальных в каждом конкретном случае моментов.

Член ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу. Новый член ассоциации может войти в ее состав только с согласия других членов. При этом его прием в ассоциацию может быть обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации, возникшим до его вступления. Член ассоциации может быть исключен из ее состава по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения членов ассоциации должны быть установлены ее уставом. Имущественные последствия исключения аналогичны выходу члена из состава ассоциации.

Учредительными документами ассоциации являются устав и учредительный договор. Помимо общих требований, предъявляемых Законом "О некоммерческих организациях" к уставу некоммерческой организации, учредительные документы ассоциации должны содержать: условия о составе и компетенции ее органов управления, о порядке принятия ими решений, о распределении имущества, остающегося после ликвидации ассоциации. Поскольку ассоциации, как и все другие некоммерческие организации, имеют не общую, а специальную правоспособность, определяемую целями их создания, все виды деятельности ассоциации должны быть перечислены в ее уставе. В учредительном договоре учредители принимают на себя обязательства по созданию ассоциации, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи своего имущества и участия в деятельности ассоциации, порядок выхода из ее состава. Учредительные документы ассоциации, внесение в них изменений и дополнений подлежат государственной регистрации.

Имущество ассоциации формируется, в частности, за счет регулярных или единовременных взносов участников, добровольных пожертвований, дивидендов по акциям, облигациям, доходов от участия в хозяйственных обществах и прочих, незапрещенных законом источников.

Органами управления ассоциации являются:

общее собрание, состоящее из всех его членов и являющееся высшим органом управления;

исполнительные органы - могут быть коллегиальным и/или единоличным.

Основной функцией высшего органа управления ассоциации является обеспечение соблюдения ее уставных целей. Решения по вопросам исключительной компетенции общего собрания принимаются, как правило, единогласно или квалифицированным большинством членов в зависимости от предусмотренного в уставе. Здесь находит свое выражение ассоциативный принцип, основанный на добровольности участия. Исполнительные органы ассоциации имеют остаточную компетенцию и подотчетны высшему органу управления ассоциации.

Ассоциации реорганизуются и ликвидируются в общем порядке, предусмотренном ГК РФ и федеральными законами для некоммерческих организаций. Преобразование ассоциации возможно в некоммерческие организации: фонд, автономную некоммерческую организацию и в коммерческие организации: хозяйственное общество или товарищество.

При ликвидации ассоциации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, в интересах которых она была создана или на благотворительные цели. Здесь важно, что имущество ликвидируемой ассоциации не может быть распределено между ее членами.

Краткие выводы:

Ассоциация (союз) - это договорная форма объединения коммерческих (возможно и некоммерческих) организаций, имеющая статус юридического лица и основанная на членстве участников. Ассоциации (союзы) создаются в целях координации предпринимательской деятельности участников, представления и защиты их общих имущественных интересов.

Ассоциация, как и все формы некоммерческих организаций имеет специальную правоспособность, обусловленную целями ее деятельности.

Ассоциации коммерческих организаций ограничены в осуществлении предпринимательской деятельности своими уставными целями. Они вправе заниматься предпринимательством только путем создания или участия в хозяйственных обществах.

Учредительными документами ассоциации являются устав и учредительный договор.

Ассоциация может быть преобразована в некоммерческую организацию: фонд, автономную некоммерческую организацию и в коммерческие организации: хозяйственное общество или товарищество.

_ 2. Некоммерческие партнерства

Объединениями юридических лиц, способными осуществлять предпринимательскую деятельность, являются, на наш взгляд, также некоммерческие партнерства - организационная форма некоммерческой организации, предусмотренная Федеральным Законом "О некоммерческих организациях" (ст.11) в развитие ГК РФ, установившего открытый перечень форм некоммерческих организаций. Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами*(71) и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ. К таким целям наряду с другими может относиться защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр..

Правовой статус некоммерческого партнерства во многом соответствует статусу ассоциации, поскольку это организации, основанные на добровольном членстве. И в том, и в другом случаях необходимы два учредительных документа: устав и учредительный договор, тогда как все остальные некоммерческие организации имеют в качестве учредительного документа только устав. Ассоциации и партнерства имеют аналогичную структуру и компетенцию органов управления. При этом имеется три существенных различия:

Некоммерческое партнерство в рамках специальной правоспособности для реализации своих уставных целей вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе и путем непосредственно производства, реализации товаров, услуг, ценных бумаг, а не только путем создания и участия в хозяйственных обществах.

Члены некоммерческого партнерства при выходе из него получают часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного ими в собственность организации, за исключением членских взносов.

Члены ликвидируемого некоммерческого партнерства вправе получить часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. Иной порядок получения имущества при выходе из некоммерческого партнерства, распределения имущества при ликвидации партнерства может быть предусмотрен федеральными законами или учредительными документами.

Возможность получения части имущества при выходе из партнерства, распределения остающегося после ликвидации имущества между членами отличает некоммерческие партнерства от всех иных форм некоммерческих организаций и сближает их с хозяйственными обществами и товариществами. Но здесь есть существенное отличие - имущество или стоимость имущества передается членам некоммерческого партнерства не полностью, а не более чем в пределах стоимости имущества, внесенного ими в собственность организации. Некоммерческое партнерство является новым видом ассоциативной некоммерческой организации, неизвестной ранее отечественному законодательству.

Краткие выводы:

Некоммерческое партнерство является разновидностью договорного ассоциативного объединения коммерческих организаций (возможно некоммерческих организаций и граждан), основанного на членстве участников.

Для реализации своих уставных целей в рамках специальной правоспособности, некоммерческое партнерство имеет право участвовать в предпринимательской деятельности, в том числе путем непосредственного производства, реализации товаров, услуг, ценных бумаг, а не только путем создания и участия в хозяйственных обществах.

Глава III.

Холдинговые компании

_ 1. Понятие, виды и правовое положение холдинговых компаний

Исследование сущности и правового положения холдинговых компаний имеет большое значение как с практической, так и с теоретической точек зрения. Отношения экономической зависимости и контроля, лежащие в основе создания объединений вертикального типа или объединений холдингового типа, по мнению М.И.Кулагина, ставят под вопрос основополагающий принцип гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. Исследуя группы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском праве, он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют право "регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения. Иными словами, - писал известный цивилист, - ставится под сомнение и традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. Настаивать на классическом понимании гражданского права с учетом процесса централизации производства и капитала означает исповедовать юридический идеализм"*(72). Освободившись от "юридического идеализма", рассмотрим наиболее распространенную в рыночных условиях форму объединений, основанных на "системе участий" и экономической субординации - холдинги.

"Для современной капиталистической экономики, - писал М.И.Кулагин, - характерными являются отношения власти и подчинения, разнообразные формы зависимости между участниками хозяйственного оборота. Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только к образованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур, образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц), связанных отношениями экономической зависимости. Такие объединения в современном буржуазном законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному: "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или просто "группы". Последний термин все шире используется в научной литературе, мы и будем употреблять его в дальнейшем.

Сущность группы заключается в том, что это экономическое единство или организация, состоящая из самостоятельных субъектов права. В результате можно с успехом обладать контролем без бремени собственности, господством - без хозяйственных рисков.

Группа имеет существенные преимущества перед другими способами концентрации капитала, например, по сравнению с поглощениями, слияниями юридических лиц. Создание зависимой дочерней компании, как правило, не требует длительных и дорогостоящий формальностей. Но самое главное - зависимое общество рассматривается как самостоятельный субъект права.

... чаще всего дочерние компании учреждаются не по соображениям производственной необходимости, а из желания укрыть прибыли от фиска или кредиторов, избежать налогообложения либо ограничительного действия законодательства в странах, где оперирует компания. Имеют здесь место и такие "психологические" причины, как стремление отвести угрозу национализации, скрыть истинные размеры предприятия. Большинство дочерних компаний и являются такими "обществами-фасадами"*(73). М.И.Кулагин называет участников холдинговых компаний "квазиобособленными хозяйственными единствами".

Исходя из определенной нами в главе 1 этого пособия позиции мы рассматриваем холдинговые компании как разновидность группы лиц, а группу лиц в свою очередь, как частное понятие по отношению к общему понятию "предпринимательские объединения", к числу которых, например, помимо холдингов и финансово-промышленных групп, квалифицируемых антимонопольным законодательством как группа лиц, можно отнести объединения, основанные на договоре простого товарищества.

Классическое определение холдинговых компаний, сделанное американскими учеными-экономистами Г. Гутману и Г. Дугаллу приводит в своей работе В.Е. Мотылев: "В наиболее общепринятом употреблении этого термина - холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом, дающим право голоса акций другой корпорации, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль"*(74).

Полезно отметить, что понятия "управление" и "контроль" не идентичны. Экономисты рассматривают систему корпоративного управления как набор институциональных механизмов, ограничивающих отклонения от поведения, обеспечивающего максимизацию рыночной стоимости фирмы. Если конкуренция на рынках факторов производства и готовой продукции выступает дисциплинирующим средством "последней инстанции", то механизмы корпоративного управления представляют собой "систему раннего предупреждения". : Система корпоративного управления позволяет, по их мнению, обнаруживать и "купировать" случаи неэффективности на более ранних стадиях, обеспечивая тем самым ощутимую экономию ресурсов*(75).

По мнению американского ученого Д.Котуа, управление означает действия по руководству производством, включая выработку, принятие решений и координацию деятельности фирмы. Контроль (в том числе и финансовый) - это возможность определять результаты управленческой деятельности в той ее части, которая относится к выработке политики корпорации*(76). В.Д.Миловидов считает, что управление холдинговой компанией как и управление любой общественно-организационной структурой - это механизм или система взаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы. Управление представляет собой постоянное, преемственное обеспечение корпоративных интересов и выражается в отношениях корпоративного контроля*(77). Проект Федерального закона "О холдингах"*(78) понимает управление в холдинговой компании как осуществление головной компанией действий по управлению собственностью, контрольными пакетами акций (долей), инвестиционной и производственно-хозяйственной деятельностью юридических лиц, входящих в холдинг, а также иных предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации действий (ст.101). Представляется не очень удачной формулировка этой статьи, поскольку, на наш взгляд, следует различать управление организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, которая осуществляется через органы юридического лица и заключается в управлении собственностью и контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале организации), и управление собственно производственно-хозяйственной деятельностью организации, в том числе инвестиционной.

В холдинговых компаниях основные общества (товарищества) в результате владения контрольными пакетами акций (превалирующими долями участия) или вследствие иных обстоятельств участвуют в деятельности органов управления дочерних обществ и осуществляют над ними контроль. Вслед за М.И.Кулагиным мы понимаем контроль в этом случае как синоним господства. Контроль следует отличать от влияния, поскольку не всякое влияние можно считать контролем. Контроль - "это определяющее влияние на руководство компанией"*(79). Контроль обеспечивает безусловное право принятия или отклонения решений на общем собрании акционеров (участников).

Экономической предпосылкой контроля может быть прежде всего наличие контрольного пакета акций (долей участия). Механизм контрольного пакета акций (долей участия) или иного способа подавляющего влияния дает основному обществу (товариществу) возможность проводить единую политику и осуществлять контроль за соблюдением общих интересов крупных образований, при этом размеры самой контролирующей компании могут быть намного меньше размеров подконтрольных организаций.

Экономический контроль в холдинговой компании можно определить как возможность основного общества обеспечивать определяющее влияние на принятие решений дочерним обществом.

В основе выделения холдинговых компаний как самостоятельного вида предпринимательского объединения лежат отношения контроля, экономической субординации и зависимости между основным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами. Под экономической субординацией здесь мы понимаем отношения власти и подчинения, основанные на экономическом преобладании (преимуществе) одного хозяйствующего субъекта над другими*(80). Под экономическим преобладанием, на наш взгляд, исходя из действующего законодательства, следует понимать возможность одним субъектом определять условия ведения другим субъектом предпринимательской деятельности. С точки зрения автора, отношения холдинга используют не только взаимосвязь основное - дочернее общество, но также преобладающее - зависимое*(81). Понятие "преобладающее" мы применяем здесь в соответствии со ст.106 ГК РФ как "участвующее", в уставном капитале зависимого общества не менее чем на 20% или имеющее не менее 20% голосующих акций акционерного общества.

Использование в Гражданском Кодексе РФ определения "преобладающее" в двух различных смыслах, по отношению к двум различным правовым понятиям порождает неоднозначные трактовки категории "преобладания". В ст.105 ГК РФ преобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием для признания хозяйственного общества дочерним. В статье 106 ГК РФ через преобладание определяется уже не участие в уставном капитале, а само общество, участвующее в уставном капитале другого общества, которое признается в этом случае зависимым.

Основанием для установления экономической зависимости может стать не только преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего, но и наличие договора или иных обстоятельств, позволяющих основному обществу определять решения дочернего или влиять на решения зависимого общества. При этом преимущественным основанием и способом осуществления экономической власти является, конечно, обладание значительной долей уставного капитала. Это основание отличается своим постоянством и распространяется на все сферы руководства деятельности дочернего общества, а не только, например, на коммерческую деятельность, как это имеет место при системной зависимости общества от давальческих контрактов.

В соответствии с действующим российским законодательством основным может быть как хозяйственное общество: акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью так и товарищество: полное или коммандитное (на вере); дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество (ст.105, 106 ГК РФ). Такой вывод следует из логики и общего смысла, содержащихся в указанных статьях, хотя норма ст.106 РФ, в отличие от ст.105 ГК РФ, косвенным образом отказывает хозяйственным товариществам в праве быть основными по отношению к зависимым обществам*(82).

Впервые понятие "холдинговая компания" нашло закрепление в российском законодательстве о приватизации. Во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества*(83) холдинговой компанией признавалось предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Положение расространяет свое действие на акционерные общества с 25% участием государства в их уставном капитале*(84).

В условиях рыночной экономики холдинговые компании в России возникли не только в процессе приватизации, но и в результате интеграции нескольких организаций одной отрасли (например, нефтяные компании АО "ЮКОС", АО "Сиданко") или в результате межотраслевой интеграции (например, компания АО "Лукойл", распространяющая свою деятельность в нефтяной отрасли, сфере машиностроения, фармацевтики и прочих). Официальные статистические данные о числе организаций-холдингов в РФ не публиковались. Анализ курсирующих в различных публикациях сведений, - пишет А.Б.Фельдман, - позволяет сделать вывод, что число фактических холдингов достаточно велико (в угольной, нефтяной отраслях, сфере профессионального фондового рынка)*(85). Широкое распространение получили банковские холдинговые структуры. Кстати, именно в Законе "О банках и банковской деятельности"*(86) (ст.2) содержится законодательное определение холдинговой компании, применительно к банковской сфере, согласно которому холдингом является кредитная организация (согласно этому Закону кредитные организации могут быть созданы только в форме хозяйственных обществ), которая в силу преобладающего участия в уставном капитале одной или нескольких кредитных организаций либо в соответствии с заключенным с одной или несколькими организациями договором получает возможность определять решения, принимаемыми указанными кредитными организациями.

Таким образом, холдингом или холдинговой компанией здесь, как и во Временном положении о холдинговых компаниях, признается только основное общество. Возникает вопрос об определении всей совокупности хозяйственных обществ и товариществ, связанных отношениями зависимости и контроля. Появляется необходимость определения понятия холдинговой компании не только в "узком смысле", как основного (преобладающего) общества*(87), способного определять решения дочерних и зависимых обществ, но и в "широком смысле".

В "широком смысле" холдинговой компанией следует считать совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и/или зависимые общества. Такой подход при определении холдинговой компании используется в проекте Федерального Закона "О холдингах". Согласно проекту Закона холдингом является совокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими участниками. Холдинговые отношения согласно ст.3 проекта Федерального Закона "О холдингах" могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами*(88) (имущественный холдинг);

договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц - (договорный холдинг);

способности руководящих органов головной компании определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц;

решения (нормативного правового акта о создании холдинга), принятого в пределах своей компетенции собственником имущества унитарного предприятия, если все участники холдинга являются унитарными предприятиями (имущественный холдинг);

постановления Правительства Российской Федерации, принятого в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Таким образом, в проекте делается попытка перечислить все возможные основания возникновения холдинговых отношений. Интересной представляется идея так называемого "договорного холдинга" (ст.6 проекта Закона), который, на наш взгляд, по сути близок к имеющемуся в системе германского права договору подчинения*(89). К положительным новеллам проекта Закона "О холдингах", на наш взгляд, следует отнести признание наличия холдинговых отношений между унитарными предприятиями и учрежденными ими в соответствии с п.7 ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями. Действующее законодательство, как было отмечено выше, не обеспечивает детальное регулирование отношений, связанных с деятельностью предпринимательских объединений с различным составом участников. Понятие холдинговая компания на уровне федерального законодательства применяется в настоящий момент только по отношению к хозяйственным обществам*(90); ГК РФ допускает создание холдинговой компании (напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием в качестве основного любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестве дочернего или зависимого только хозяйственного общества (акционерного, с ограниченной, дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность иного состава участников холдинга в действующем законодательстве не просматривается.

Исходя из аналогии закона, определяющего основное общество через наличие возможности определять решения дочернего, для установления холдинговых отношений между унитарным предприятием и его дочерним предприятием необходимо выявить возможность унитарного предприятия контролировать созданное им дочернее предприятие. Согласно п.7 ст.114 ГК РФ унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение. Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя. По сути приведенной нормой урегулирован порядок создания одним унитарным предприятием другого унитарного предприятия путем выделения. Можно ли на основании того, что одно унитарное предприятие - учредитель передает часть своего имущества в хозяйственное ведение другому предприятию, утверждает его устав и назначает руководителя, сделать вывод о наличии возможности одним предприятиям определять решения другого предприятия? Вот что пишет по этому поводу, комментируя нормы Гражданского кодекса, Е.А.Суханов: "Унитарное предприятие - учредитель утверждает устав дочернего предприятия, определяя содержание его целевой правоспособности и объем передаваемого имущества, а также назначает ему руководителя и вправе контролировать его деятельность, получать часть прибыли от ее результатов и давать разрешение на распоряжение недвижимым имуществом дочернего предприятия"*(91). Автор этого пособия тоже считает, что между унитарным предприятием и его дочерним предприятием наличествуют холдинговые отношения и то, что эти отношения не урегулированы действующим законодательством следует отнести к его недостаткам. Ни ГК РФ, ни другие федеральные законы не определяют процедуру создания государственными и унитарными предприятиями дочерних юридических лиц. В частности, не установлен порядок наделения имуществом, объем прав, предел и характер зависимости и ответственности дочернего предприятия перед учредителем и собственником. Указанный пробел мог бы восполнить Федеральный Закон о государственных и муниципальных предприятиях, который до сих пор не принят, или Закон "О холдингах", проект которого пока не дает такой надежды: кроме установления холдинговых отношений между унитарным предприятием и созданным им дочерним предприятием, проект Закона, к сожалению, не углубляется в регулирование этих отношений. Между тем распоряжение государственной и муниципальной собственностью требует надлежащего правового регулирования. Как известно, режим права хозяйственного ведения устанавливает необходимость согласования с собственником вопросов лишь в отношении распоряжения недвижимым имуществом (п.2 ст.295 ГК РФ). Движимым имуществом, в том числе денежными средствами, предприятие в лице руководителя распоряжается по собственному усмотрению. На практике это иногда приводит к направлению части финансовых средств в дочерние предприятия, где оседает значительная доля прибыли; к заключению сделок, в которых имеется личная заинтересованность руководителей, и другим негативным последствиям.

Отношения холдингового типа можно отследить также в случаях учреждения или преобладающего участия некоммерческих организаций в хозяйственных обществах, созданных ими для достижения своих уставных целей. Так, фонд или ассоциация (союз) согласно закону (соответственно п.2 ст.118, п.2 ст.121 ГК РФ), создавшие хозяйственные общества или имеющие в их уставных капиталах преобладающее участие по сути выступают по отношению к ним подобно тому, как основное общество выступает по отношению к дочерним. Такие отношения между некоммерческими организациями и хозяйственными обществами с их участием оказались вообще не урегулированными действующим законодательством. Возможность варианта холдинга с таким составом участников отсутствует и в проекте Федерального Закона "О холдингах".

При всем многообразии возможных вариантов холдинговых отношений между организациями различных организационно-правовых форм, исходя из действующего законодательства, правовой доктрины стран с развитыми рыночными отношениями, содержащей классическое понимание холдинга, в этом пособии мы будем рассматривать холдинг как совокупность основного (преобладающего) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ.

Такая позиция связана также с пониманием того, что организационно-правовая форма участников объединения во многом определяет его правовой статус. На фоне возможного внешнего сходства отношений, например, между основным и дочерним хозяйственным обществами и унитарным предприятием с созданным им дочерним предприятием, существуют серьезные различия в связи со спецификой организационно-правовых форм коммерческих организаций, формирующих эти разновидности предпринимательских объединений.

В действующем законодательстве отсутствует общее понятие "холдинговая компания"; холдинг определяется через понятие дочернего общества, содержащегося в ст.106 ГК РФ. Для достижения однозначного понимания в этом пособии понятия "холдинг", "холдинговая компания" будут применяться только в "широком смысле", для обозначения группы взаимосвязанных отношениями экономической зависимости лиц. Общество или товарищество, являющееся держателем контрольного или значительного пакета акций или имеющее возможность иным образом определять решения других обществ будет именоваться соответственно основным (материнским) или преобладающим.

Холдинг является предпринимательским объединением с частичной правосубъектностью. Входящие в состав холдинга коммерческие организации не утрачивают своей юридической самостоятельности, а холдинговая компания как совокупность организаций не приобретает статуса юридического лица, при этом нельзя отрицать экономической зависимости участников холдинга. Воля входящих в холдинговую компанию участников определяется волей основного (преобладающего) участника и это небезразлично для акционеров (участников) хозяйственных обществ и товариществ, входящих в холдинг, государственных органов, контрагентов и иных третьих лиц. При наличии юридической независимости входящих в структуру холдинга организаций они являются фактически взаимосвязаны через "систему участий", наличие договорных обязательств, персональный состав органов управления этих организаций. "Производственно-хозяйственный комплекс, возглавляемый холдинговой компанией*(92), - пишет В.В.Лаптев, - не является в целом субъектом права и не пользуется правами юридического лица. Он представляет собой неправосубъектную хозяйственную систему, единство которой основывается на праве холдинговой компании - центра этой системы - определять решения дочерних предприятий, контрольные пакеты акций которых принадлежат холдинговой компании.

Лишь в отдельных отношениях, в частности, в области антимонопольного законодательства, холдинговая компания вместе с дочерними предприятиями признается хозяйствующим субъектом и субъектом права, действующим в качестве "группы лиц"*(93). Признавая холдинговую компанию в качестве предпринимательского объединения, законодатель, в частности, определил особые условия ответственности основного общества по обязательствам дочернего; налоговое законодательство предусматривает необходимость ведения консолидированного учета и отчетности совокупности основного и дочерних хозяйственных обществ.

В зарубежном законодательстве и практике традиционно выделяют два типа холдинговой компании: чистые и смешанные холдинги. Такое деление ставится в зависимость от того, являются ли основные общества холдинговых компаний исключительно только держателями акций дочерних (зависимых) обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельной производственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью. В чистом холдинге основное (преобладающее) общество владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними (зависимыми) обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних (зависимых) обществ основное (преобладающее) общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Временное положение о холдинговых компаниях выделяет наряду с двумя указанными типами также финансовую холдинговую компанию.

Финансовыми холдингами в соответствии с указанным Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов или финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право продажи принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг - фондовой бирже.

При наличии всех перечисленных особенностей финансовой холдинговой компании, разновидность финансового холдинга мы бы не ставили в одном ряду с чистым и смешанным холдингом, поскольку первая классификация основана на содержательном критерии: исключительности или не исключительности контрольно-управленческой деятельности, а выделение финансовых холдингов происходит по отраслевому принципу. При таком подходе вполне возможно было бы рассматривать, например, банковский и прочие разновидности холдинговых компаний. Следует так же заметить, что большинство из приведенных выше положений, касающихся специфики финансовых холдинговых компаний, создаваемых в процессе приватизации предприятий, утратило свое значение и практически не применяется.

С какой же целью создаются холдинговые компании?

Целеполагание при создании холдингов напрямую зависит от времени, места, способа и задач, реализуемых при образовании холдинговых компаний. Нельзя, например, сравнить цели создания холдингов при приватизации и акционировании государственных предприятий и цели организации холдинговых компаний в рыночных условиях путем консолидации пакетов акций (долей участия) либо в результате реорганизации хозяйственных обществ (товариществ) или учреждения новых дочерних обществ. Особенности различных вариантов возникновения холдинговых компаний, сопровождающихся специфическими для этих вариантов целями, будут рассмотрены в рамках отдельных параграфов.

Здесь же рассмотрим какими преимуществами обладают холдинги наряду с положительными эффектами, характерными для всех видов предпринимательских объединений*(94).

Преимущества холдинговых компаний заключаются, в частности:

В повышении устойчивости бизнеса, управлении рисками, обеспечении безопасности основных имущественных активов объединения. Рискованные операции могут быть перенесены в дочерние общества, поскольку будучи самостоятельными юридическими лицами, они несут ответственность по своим обязательствам только принадлежащим им имуществом (за исключением случаев привлечения к ответственности основного общества, о которых речь пойдет ниже). Стратегия ограничения рисков предусматривает размещение основных ликвидных резервов холдинговой компании в специально созданных для этих целях структурах.

В возможности централизации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат. Как правило, функциональное распределение обязанностей между основным и дочерними (зависимыми) обществами происходит таким образом, что в сфере внимания основного общества оказываются такие полномочия как планирование, организация финансовых потоков, централизованный бухгалтерский учет, правовое обеспечение, кадровая политика, информационное обеспечение, статистика, возможно маркетинг и организация сбыта.

В обеспечении единого внутри холдинговой компании налогового и финансового планирования. Корпоративные схемы налогового планирования, направленные на снижение налоговых потерь, могут быть основаны, в частности, на "трансфертном" ценообразовании.

В обеспечении конфиденциальности контроля. В холдинговой системе организации предпринимательской деятельности на верхушке "холдинговой пирамиды" может быть общество, созданное отдельными лицами, чей реальный контроль, осуществляемый через органы управления основного общества, практически скрыт и может быть выявлен только через систему аффилированных лиц.

Холдинговые компании согласно действующему законодательству не подлежат государственной регистрации. В проекте Федерального Закона "О холдингах" предусмотрена возможность государственной регистрации холдинговых компаний федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Обязательной государственной регистрации согласно ст.7 проекта Закона подлежат холдинги, приобретающие статус консолидированной группы налогоплательщиков, и государственные холдинги.

Среди российских предпринимателей распространена практика использования в наименованиях коммерческих организаций слов "холдинговая компания" или "холдинг", "корпорация", "концерн", "группа", которые призваны отразить цели, экономическое содержание, характер и объем выполняемых организацией функций, масштаб ее деятельности.

Действующим законодательством не порицается такой подход, предполагающий указание на экономико-правовую форму (или сущность) организации (не путать с организационно-правовой формой, указание которой является обязательным). Главное, чтобы наименование организации не было расценено контролирующими органами как недобросовестная конкуренция в форме распространения ложных, неточных или искаженных сведений или введения потребителей в заблуждение, как это произошло в приведенном выше примере из практики антимонопольных органов по факту использования в наименовании организации слова "корпорация"*(95).

Представляется целесообразным, чтобы не заблуждать других участников торгового оборота и государственные органы, например, в части холдинговых компаний установить возможность использования слов "холдинг", "холдинговая компания" только в наименовании основного общества. Такое положение позволило бы упростить индентификацию "юридической личности" и объем полномочий участников хозяйственного оборота.

Понятие "концерн" с позиций современного законодательства не имеет правового значения, поскольку в нем не предусмотрена такая форма объединения коммерческих организаций. Однако в российском праве и предпринимательской практике такое положение дел было не всегда.

Для общего понимания экономической и организационно-управленческой реальностей, мы приводим здесь краткую характеристику концерна и его соотношения с холдингом.

Концерн в советском законодательстве предрыночного периода (1985-1991 г.) и еще в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" 1991 года*(96) (утратившим силу с принятием 1 части ГК РФ) рассматривался как добровольное объединение предприятий, обладающее статусом юридического лица. Под концерном понималось объединение предприятий, осуществляющее совместную деятельность на основе добровольной централизации функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, природоохранной, внешнеэкономической и иной деятельности, а также хозрасчетного обслуживания предприятий. В концерне создавалась система управления, при которой его участники добровольно передавали часть своих полномочий и функций, в том числе по представлению своих интересов во взаимоотношениях с министерствами и ведомствами, другими организациями и учреждениями, включая вопросы размещения государственного заказа, получения централизованно выделяемых материальных ресурсов и капитальных вложений.

Особое место государственные концерны занимали в отраслях, имеющих базовое значение для жизнеобеспечения всей экономики, и в тех отраслях, для которых характерны замкнутые цепи взаимосвязанных технологических процессов, глубокая внутренняя кооперация при производстве и реализации конечного продукта*(97). Входящие в концерн организации не теряли юридической самостоятельности; запрещалось одновременное участие более чем в одном концерне.

В настоящий момент концерн понимают как способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. М.Г.Диканский, В.А.Шильдкрут определяют концерн как "объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участий, договоров об общности интересов, персональных уний, патентно-лицензионных соглашений, финансирования, тесного производственного сотрудничества"*(98). Некоторые авторы отождествляют концерн с монополистическим объединением, например, И.А.Зенин пишет: "Концерн - наиболее сложная и преобладающая форма монополистического объединения, в котором с помощью финансового контроля связываются в единый комплекс разнородные предприятия"*(99). Такой подход представляется не совсем верным, поскольку не всякий концерн имеет целью ограничение конкуренции и завоевание участниками монопольного положения; многие концерны объединяют взаимосвязанных технологической цепочкой производителей от добычи сырья до его глубокой переработки и в этом случае вряд ли возможно говорить о формировании монополии.

Концерн представляет собой прежде всего экономическое единство. Концерны являются жестко структурированными и централизованными структурами. Единое управление является отличительным признаком концерна. Правовой основой централизации управленческих функций может быть наличие холдинговых отношений зависимости и подчинения между юридическими лицами. Сервисные, лизинговые центры, маркетинговые и торговые службы, обретают в концернах формы хозяйственных обществ со специализированными функциями. Организация, которая доминирует в концерне, может являться основным по отношению к другим структурам концерна обществом. При этом не исключается возможность функционирования концерна в организационно-правовой форме финансово-промышленной группы путем заключения договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании. Важно то, что концерн отражает производственно-экономическое содержание деятельности организации (объединения организации), а холдинговые компании, финансово-промышленные группы являются организационно-правовыми формами выражения этого содержания.

Таким образом, холдинги с жесткой структурой управления, централизацией производственных, научно-технических функций, регулированием финансовых потоков и инвестиций в экономическом понимании являются концернами.. В отличие от авторов, которые считают, что "право выступать концерном является исключительным правом основного предприятия"*(100), мы рассматриваем концерн как совокупность юридических лиц, входящих в предпринимательское объединение.

Такое понимание концерна имеется, в частности, в германском законодательстве - родоначальнике этой формы объединения предприятий (_ 18 Акционерного закона Германии 1965 года). Концерн, с точки зрения права Германии - распространенная форма связанных предприятий*(101), может быть вертикальным и горизонтальным. Предприятия образуют вертикальный или субординационный концерн, если властвующее и одно или несколько зависимых предприятий (зависимым признается предприятие, на которое другое (властвующее) предприятие имеет возможность оказывать решающее влияние) объединены под единым руководством властвующего предприятия. Субординационный концерн предусматривает контроль властвующего предприятия над зависимыми предприятиями концерна. Горизонтальный или равноправный концерн образуют самостоятельные в правовом отношении, независимые друг от друга предприятия, когда они объединены под единым руководством. Равноправный концерн создается на началах координации.

Законодательство Германии также как и современное российское не признает концерн юридическим лицом, отрицает наличие у него обособленного имущества. Суть концерна - объединение предприятий, которое может образовываться как на добровольной, так и на принудительной основе. Как и в российской предпринимательской практике, главным, определяющим признаком концерна является единое руководство. Предприятия равноправного концерна не теряют экономической и юридической самостоятельности. Зависимые предприятия вертикального концерна теряют экономическую самостоятельность*(102).

С точки зрения экономического содержания холдинговые компании могут представлять собой конгломераты. Конгломератом признают совокупность организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями*(103). Конгломераты являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникающими в результате межотраслевой интеграции. Широкая диверсификация производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно распоряжаться финансовыми потоками в то направление деятельности, которое может принести наибольшую прибыль, в данный момент или будет "нести золотые яйца" в перспективе. Конгломерат может существовать как в организационной форме холдинга, так и в других формах и даже в рамках одной многопрофильной коммерческой организации. Здесь важно подчеркнуть экономическую сущность понятия конгломерат и ее соотношение с правовой формой: не каждая холдинговая компания имеет диверсифицированное производство, т.е. является конгломератом и не каждый конгломерат обязательно существует в форме холдинга.

Краткие выводы:

Феномен "группа лиц", исследованный российским цивилистом М.И.Кулагиным, в отношении современной капиталистической экономики поставил под сомнение классическое определение гражданского права, как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения равноправных субъектов.

Под "группой лиц" вслед за М.И.Кулагиным мы понимаем объединение юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости, субординации и контроля; сущность группы в том, что это экономическое единство, состоящее из самостоятельных субъектов права, не являющихся равноправными.

Холдинговая компания как совокупность основного (преобладающего) и дочерних (зависимых) хозяйственных обществ является "группой лиц".

Управление - это деятельность по выработке, принятию и координации решений через органы управления юридического лица. Управление коммерческой организацией как организационно-правовой формой предпринимательства следует отличать от управления производственно-хозяйственной деятельностью этой организации.

Контроль над компанией есть синоним господства над ней. Контроль следует отличать от влияния, поскольку не всякое влияние можно считать контролем. Контроль, как определяющее влияние, осуществляет основное общество (товарищество) над дочерними. Преобладающее общество (товарищество) имеет существенное влияние на зависимое, но не определяет его решений.

В структуре холдинговой компании основным может быть хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) и товарищество (полное и на вере). Дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество.

Существует понимание холдинга в "узком смысле" как основного (преобладающего) общества и в "широком смысле" как совокупности хозяйственных обществ (товариществ), связанных отношениями экономической зависимости, субординации и контроля. Второй подход представляется более правильным: он стал основой определения холдинговой компании в проекте Федерального закона "О холдингах".

Холдинг - не являющееся юридическим лицом объединение коммерческих организаций, не теряющих своей юридической самостоятельности. В некоторых предпринимательских отношениях холдинговая компания выступает как субъект права, например, является с точки зрения антимонопольного законодательства единым хозяйствующим субъектом. При наличии юридической независимости входящих в структуру холдинга организаций они являются фактически взаимосвязаны через "систему участий", наличие договорных обязательств, персональный состав органов управления этих организаций.

Между унитарным предприятием и созданным им дочерним предприятием, также как и между некоммерческой организацией (фондом, ассоциацией) и учрежденной ею обществом существуют отношения холдингового типа, основанные на подчинении и контроле. Неурегулированность этих форм предпринимательских объединений - недостаток действующего законодательства. При этом отметим, что исходя из действующего законодательства, правовой доктрины стран с развитыми рыночными отношениями, основывающейся на праве обществ, мы будем исходить из классического понимания холдинга как совокупности основного (преобладающего) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ.

Существует классификация холдинговых компаний на чистые и смешанные. В чистом холдинге основное (преобладающее) общество владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними (зависимыми) обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних (зависимых) обществ основное (преобладающее) общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Холдинговые компании как форма организации крупного бизнеса имеют значительные преимущества перед другими способами концентрации капитала, в их числе: снижение рисков потери собственности, диверсификация капитала, уменьшение издержек на управление при централизации ряда функций и пр..

Отрицательные явления, связанные с функционированием холдинговых компаний (монополизация рынков, возможность ущемления интересов акционеров дочерних обществ, снижение гарантий кредиторам), должны нивелироваться мерами государственного правового регулирования, исходящего из принципа защиты законных прав и интересов всех участников правоотношений.

При соотнесении понятий "концерн", "конгломерат" и "холдинговая компания" в российском законодательстве и предпринимательской практике следует исходить из экономического содержания первых двух понятий и организационно-правовой сущности понятия "холдинговая компания". Здесь мы имеем соотношение содержания и формы в его классическом понимании. Концерны, конгломераты со всеми характерными для них экономическими и производственно-хозяйственными особенностями могут существовать в том числе в организационно-правовой форме холдинга. Холдинговые компании с жесткой централизацией производственных, научно-технических функций, финансовых, инвестиционных потоков, маркетинговой и сбытовой деятельностью в экономическом понимании являются концернами. Диверсифицированные холдинги представляют собой в этом смысле конгломераты.