2.4. Акционерные общества

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, отвечают солидарно по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения в деловую сферу капитала широкого круга лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собственников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным обществам, чем минимизировать риск утраты своей собственности. Такой способ вложения средств выгоден так же тем, что капиталы при акционерной форме предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сферы производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом складывающейся конъюнктуры. "Выход" из акционерного общества возможен только посредством отчуждения принадлежащих акционеру акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все это создает предпосылки для активного использования в бизнесе акционерной формы.

В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа акционерного общества не является его реорганизацией. Главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Акционеры открытого АО (далее ОАО) могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Акции закрытого АО (далее ЗАО) распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права. Вторым отличием между ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров. Третье отличие заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров, списков аффилированных лиц и пр. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законе, например, при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг.

Участники акционерного общества владеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть акционерами, если иное не установлено федеральными законами. Акционерные общества, также как и ООО, не могут иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Единственным учредительным документом АО является устав общества. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности. Договор о создании АО определяет порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Устав общества содержит наиболее важные сведения об обществе: его фирменное наименование, местонахождение, тип (открытое или закрытое), количество, номинальную стоимость, категории и типы акций, права акционеров, размер уставного капитала, структуру и компетенцию органов управления общества, порядок подготовки и проведения общего собрания, сведения о филиалах и представительствах общества, иные положения, предусмотренные Законом об АО или принятые акционерами, если они не противоречат действующим федеральным законам. Устав АО является основополагающим нормативным актом локальной системы правового регулирования деятельности акционерного общества и создает правовую базу для принятия других внутренних документов общества. Закон об АО предусмотрел необходимость принятия акционерным обществом целого ряда внутренних документов, регулирующих порядок создания, компетенцию, процедуру деятельности его органов управления и контроля. (Положения "Об общем собрании акционеров", "О совете директоров", "О ревизионной комиссии", "О генеральном директоре" и пр.). Акционерное общество в пределах диспозитивных (дозволяющих) норм законодательства вправе расширить сферу правового регулирования внутренними документами, включив в нее также вопросы формирования фондов общества, распределения прибыли, распоряжения имуществом, заполнения уставного капитала и другие. Главные требования к внутренним документам: непротиворечие нормам федеральных законов, иных правовых актов и принятие органами управления АО в пределах предоставленной им компетенции. Внутренние документы общества устанавливают нормы общего характера, обязательные для исполнения органами управления АО и отдельными акционерами. В случае их нарушения лицо, чье право нарушено, может обратиться за судебной защитой.

Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути уставный капитал это суммарная номинальная стоимость размещенных акций. Его следует отличать от объявленных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным и оплаченным акциям. Концепция разграничения понятий объявленных и размещенных акций заимствована из корпоративного права США, где традиционно проводится различие между акциями, которые корпорация вправе выпускать, и фактически выпущенными акциями.

Уставный капитал АО многофункционален. Следует назвать, как минимум, три функции уставного капитала. Первая из них - гарантийная - определена в самом Законе об АО: уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. И третья функция уставного капитала состоит в установлении через него доли участия каждого акционера в доходе и в управлении акционерным обществом.

Законодательством установлен минимальный размер уставного капитала, составляющий в настоящий момент 1000 кратную сумму минимального размера оплаты труда в РФ на дату государственной регистрации для открытых АО и 100 кратную сумму - для закрытых АО. Для АО, занимающихся определенными видами деятельности (банки, страховые организации и пр.) установлен более высокий размер уставного капитала.

При учреждении акционерного общества независимо от его типа: открытое или закрытое все его акции должны быть размещены только среди учредителей. Положение о необходимости при учреждении общества размещения всех акций только среди учредителей объясняется необходимостью оградить интересы потенциальных покупателей акций вновь создаваемых акционерных обществ. На этом этапе очень трудно судить о перспективах создаваемого дела и, приобретая акции по открытой подписке, инвесторам пришлось бы довольствоваться только программой предполагаемой деятельности акционерного общества и обещаниями учредителей. Поэтому предложение акций неопределенному кругу лиц возможно только при увеличении уставного капитала уже существующего АО путем выпуска дополнительных акций.

К моменту государственной регистрации общества должно быть заполнено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть в течение года с момента его регистрации. Акционер не может быть освобожден от обязанности по оплате акций, в том числе путем зачета требований к обществу.

Заполнение уставного капитала или оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.

Денежная оценка имущества, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций при учреждении общества производится по единогласному решению учредителей, в дальнейшем - советом директоров общества. С целью предотвращения возможных злоупотреблений закон устанавливает необходимость денежной оценки независимым оценщиком (аудитором) имущества, вносимого в уставный капитал общества, если номинальная стоимость приобретаемых акций составляет более 200 установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. Акции, оплачиваемые неденежными средствами, оплачиваются в полном размере при их приобретении, если иное не установлено договором о создании общества или решением об их размещении.

Уставный капитал должен быть заполнен в установленный законом и уставом срок. В противном случае общество может быть признано несостоявшимся при его учреждении или будет вынуждено частично аннулировать подписку на акции при размещении дополнительных акций в пределах объявленных. Акции до момента их полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества, не предоставляют права голоса, на них не начисляются дивиденды, то есть неоплаченные акции "ущербны" в части предоставляемых владельцам прав.

Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами: путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Указанное решение находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. При этом определение количества объявленных акций, в пределах которых совет директоров вправе принимать решение о размещении дополнительных относится к исключительной компетенции общего собрания.

Решение об уменьшении уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе.

Уменьшение уставного капитал влечет за собой негативные последствия в виде необходимости поставить кредиторов в известность об уменьшении уставного капитала и досрочно по их требованию исполнить обязательства. Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.

Права акционеров реализуются через владение акциями. Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Наряду с традиционным выпуском акций в документарной форме, российский законодатель, отвечая на требования рынка к повышению оборотоспособности акций и следуя за развитием корпоративного права большинства зарубежных прав, предусмотрел возможность выпуска акций в бездокументарной форме. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств закрепления в специальном реестре (ст.142 ГК РФ). Акции российских АО являются именными.

По совокупности прав, удостоверяемых акциями, они классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции подразделяются на различные типы. Так, исходя из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а, исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми. Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций.

Обыкновенные акции предоставляют акционерам право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций.

Привилегированные акции не предоставляют своим владельцам права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и/или преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и/или ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наряду с владельцами обыкновенных акций.

Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией. Этим статус владельцев привилегированных акций сходен со статусом товарищей-вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере. В отличие от вкладчиков товарищества на вере владельцы привилегированных акций в ряде случаев участвуют в собрании акционеров с правом голоса. Например, при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, а также в случаях ограничения принимаемым решением их прав, например, на очередность получения дивиденда. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе (за исключением владельцев кумулятивных акций), имеют право голосовать по всем вопросам компетенции общего собрания, следующего за годовым собранием, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право на участие в общем собрании акционеров у владельцев привилегированных акций прекращается в этом случае с момента выплаты по этим акциям дивидендов в полном размере.

Акции одной категории (типа) предоставляют акционерам общества одинаковый объем прав. Это значит, что равные права должны быть предоставлены владельцам обыкновенных акций всех выпусков и владельцам привилегированных акций одного типа. Права владельцев привилегированных акций различных типов могут быть различны.

Права акционеров, перечисленные во многочисленных нормах акционерного законодательства, возможно классифицировать на:

Неимущественные, к числу которых принадлежат права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества.

Имущественные, к числу которых относятся права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Право на участие в управлении прежде всего связано с реализацией права акционера на участие в общем собрании, что означает:

быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;

право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества);

вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

Закон об АО устанавливает общий принцип предоставления голосов акционерам общества: "одна голосующая акция - один голос". Исключения установлены лишь для случаев проведения кумулятивного голосования при выборах членов совета директоров, а также при предоставлении права голоса владельцам привилегированных акций. Принцип равных прав акционеров, предусмотренный российским законодательством, является демократичным, предоставляющим право любому, в том числе мелкому, акционеру участвовать в управлении обществом. Право на участие в общем собрании не исчерпывает полномочия акционера на участие в управлении обществом. Помимо участия в работе высшего органа управления АО, акционер имеет право быть избранным в состав совета директоров, в органы контроля, исполнительные органы общества.

Важнейшим правом акционера является право обжаловать решения общего собрания акционеров, принятые с нарушением требования законодательства и устава общества, если акционер не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия решения и таким решением были нарушены его права и законные интересы. Защищая интересы большинства акционеров, закон устанавливает, что при решении таких споров суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на его результаты, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру. Иллюстрацией данной правовой нормы является состоявшееся решение суда по иску акционера о признании недействительным решения общего собрания, принятого с нарушением процедуры его созыва. Истец не был надлежаще уведомлен о созыве общего собрания, в связи с чем не смог ознакомиться с материалами по вопросам повестки дня и не принял участия в голосовании. Заслушав доводы истца, суд признал наличие нарушений в процедуре созыва собрания: уведомление было направлено акционеру с нарушением установленного 30 дневного срока до даты проведения собрания, а информация о созыве хотя и была опубликована с соблюдением указанного срока, но не в том средстве массовой информации, которое было определено в уставе АО. Однако, несмотря на установленные нарушения, суд оставил в силе обжалуемое решение, поскольку акционер обладал незначительным пакетом акций (2,7% уставного капитала), его голосование не могло повлиять на результаты решения, к тому же принятым общим собранием акционеров решением не были ущемлены его права. Пленум Верховного Суда РФ и Пленум высшего Арбитражного суда РФ своим Постановлением N 4/8 от 2.04.97 г.*(108) определил, что существенным нарушением законодательства при принятии решений общим собранием является, например, нарушение компетенции общего собрания или отсутствие кворума. В этом случае суд должен исходить, что такие решения не имеют юридической силы, независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров.

Право на получение информации о деятельности общества, являющееся общим правом участников всех хозяйственных товариществ и обществ, получило наиболее детальную регламентацию именно в акционерном законодательстве. Это объяснимо вполне понятными причинами, ведь акционеры наиболее "оторваны" от управления обществом и нуждаются в информации о его деятельности для реализации принадлежащих им других прав, в том числе и права на отчуждение акций, если утрачивается интерес к их владению. Право на получение информации корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого акционерного общества, независимо от его вида, на хранение и доступ акционеров к важнейшим документам общества: уставу, внутренним документам, годовому финансовому отчету, проспекту эмиссии, протоколам общего собрания акционеров и совета директоров, спискам аффилированных лиц, заключению ревизионной комиссии и аудитора общества и иным документам. Право на информацию - важнейшая гарантия акционера и потенциального инвестора от возможных злоупотреблений со стороны общества и его должностных лиц.

Право на участие в распределении прибыли в акционерном обществе по сути означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям. Общество вправе по своему усмотрению ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов. Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании. Дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее предусмотрен в уставе. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то в нем должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому типу акций. Дивиденд по привилегированным акциям может, если это предусмотрено уставом, выплачиваться накопительно за счет прибыли прошлых лет - кумулятивный дивиденд.

Решение о выплате промежуточных дивидендов: ежеквартальных, полугодовых и форме его выплаты: деньгами, иным имуществом, принимает совет директоров общества. Общее собрание акционеров принимает соответствующее решение в отношении выплаты годовых дивидендов. Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров и меньше выплаченных промежуточных дивидендов. В случае задержки выплаты объявленных дивидендов акционеры вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся им сумм.

Акционер может быть ограничен в праве на получение дивиденда в специально предусмотренных законом случаях, перечень которых является исчерпывающим. Общество не вправе принимать решение об объявлении и выплачивать дивиденды при неполной оплате всего уставного капитала, до выкупа всех акций по требованию акционеров (ст.76 Закона об АО), если оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства), если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше в результате выплаты дивидендов.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации общества, предусмотренное ст.31 Закона об АО, трактуется шире в ГК РФ, где предусматривается возможность получения не только имущества, но и его стоимости (ст.67 ГК РФ). Имея ввиду более высокий уровень Гражданского кодекса в иерархии законодательных актов, применению подлежит норма кодекса. Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости между акционерами при ликвидации общества должно быть принято общим собранием по предложению ликвидационной комиссии. Закон устанавливает жесткую очередность в распределении имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами.

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами-владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Два принципа в реализации этого права акционеров имеют существенное значение:

распределение имущества должно быть осуществлено между всеми акционерами предыдущей очереди до начала выплат акционерам следующей очереди;

если имущества недостаточно для удовлетворения требований акционеров определенной очереди, распределение имущества производится между ними пропорционально заявленным требованиям.

Акционеры, как участники объединения капиталов, не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к:

своевременной оплате акций в порядке и сроки, предусмотренные уставом и договором о создании - при учреждении общества и соответствующим решением о выпуске дополнительных акций - при увеличении уставного капитала;

неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.

Другие обязанности акционеров могут быть предусмотрены уставом общества.

Защита прав акционеров является важнейшей частью акционерного законодательства стран с традициями и высоким уровнем развития предпринимательства. И это неслучайно, поскольку привлекательность акционерной формы сочетается с высоким риском возможных злоупотреблений чужими капиталами, и обмана "мелких" акционеров. Гарантиями, направленными на защиту интересов акционеров, являются положения законодательства, предусматривающие:

право акционеров требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения дополнений или изменений в устав общества, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия такого решения или не принимали участия в голосовании;

право акционеров на обжалование решения общего собрания;

ответственность членов органов управления АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями,

требования к государственной регистрации выпусков акций и отчетов о их размещении;

требования к ведению реестра акционеров и ответственность реестродержателя за правильное ведение реестра;

особые требования к совершению АО крупных сделок и сделок с заинтересованностью, ответственность за нарушение антимонопольного законодательства при совершении сделок с крупными пакетами акций, при реорганизации АО, создании ассоциаций, холдинговых компаний, финансово-промышленных групп.

Комплексная Программа по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденная Указом Президента РФ от 21.03.96 г. N 408*(109), предусмотрела целую систему мер по реализации прав акционеров. При этом важнейшим правом акционера остается право на судебную защиту.

Акционерное общество представляет собой корпоративное образование. Корпоративный принцип организации акционерных обществ означает, в частности, что управление обществом осуществляется его органами, а не просто акционерами. Из этого следует важное практическое обстоятельство: решения исходят исключительно от органов управления акционерным обществом, а не от конкретных лиц, и, соответственно, акционеры могут осуществлять свои права на участие в управлении компанией только в рамках тех органов, куда они непосредственно входят и только в той мере, в какой это предусмотрено законодательством и внутренними документами акционерного общества.

Закон об АО, подобно законодательству других стран с континентальной системой права, императивно предусмотрел трехзвенную структуру управления акционерным обществом:

1. Высший орган управления обществом - общее собрание акционеров, имеющий исключительную компетенцию;

2. совет директоров (наблюдательный совет);

3. исполнительные органы акционерного общества - по усмотрению самого общества в составе коллегиального (правление, дирекция) и единоличного органов (генеральный директор, директор) или только единоличного органа управления.

Под компетенцией общего собрания акционеров следует понимать допустимый перечень вопросов, по которым общее собрание акционеров правомочно принимать решения. Закон определил максимально допустимый перечень вопросов, которые вправе рассматривать общее собрание и принимать по ним решения, и минимально допустимый перечень - вопросы исключительной компетенции, которые не могут быть переданы на рассмотрение другим органам управления обществом. К вопросам исключительной компетенции относятся, в частности, вопросы: внесение изменений и дополнений в устав, реорганизация, ликвидация общества, определение предельного размера объявленных акций, уменьшение уставного капитала, избрание членов совета директоров, ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов.

К вопросам альтернативной компетенции относятся, например, увеличение уставного капитала и внесение в связи с этим изменений и дополнений в устав общества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Эти вопросы по усмотрению самого АО могут быть отнесены как к компетенции общего собрания, так и совета директоров.

С точки зрения предмета настоящего исследования важно заметить, что принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций является компетенцией общего собрания акционеров, но не исключительной, то есть этот вопрос может быть передан для решения не только совету директоров, но и исполнительному органу общества (ст.48 Закона об АО).

Уставом и в соответствии с ним внутренними документами должна быть определена компетенция общего собрания каждого конкретного акционерного общества.

Все общие собрания акционеров помимо годового являются внеочередными.

Годовое общее собрание акционеров должно быть проведено не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании утверждаются годовые отчеты, балансы, счета прибылей и убытков, избираются органы управления и ревизионная комиссия, назначается аудитор, распределяется прибыль.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии, аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Возможны три формы проведения общего собрания акционеров:

очная - предполагает личное присутствие на общем собрании акционеров и/или их представителей для обсуждения и голосования по вопросам повестки дня;

заочная - предполагает проведение голосования опросным путем с использованием бюллетеней для голосования;

смешанная - представляет собой соединение двух выше перечисленных форм - акционер может голосовать заочно, либо присутствовать на общем собрании лично или через своего представителя.

Законом установлено единственное ограничение в выборе формы голосования: вопросы общего годового собрания акционеров не могут решаться путем заочного голосования. Смешанная форма голосования на годовом собрании допускается, ведь в этом случае акционер не лишен возможности лично присутствовать на общем собрании и принимать непосредственное участие в обсуждении вопросов повестки дня.

Общее собрание правомочно (имеет кворум), если на нем присутствуют акционеры или их полномочные представители, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Повторное собрание, созванное взамен несостоявшегося, правомочно при наличии 30% голосов. Кворум собрания определяется один раз на момент окончания регистрации акционеров.

Решения на общем собрании акционеров принимаются большинством голосов акционеров, участвующих лично или через своих представителей в общем собрании. По наиболее важным вопросам (ликвидация, реорганизация, внесение изменений в устав и пр.) решения общего собрания АО принимаются квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в голосовании. Уставом общества в отношении любого вопроса компетенции общего собрания может быть установлено большее число голосов, необходимое для принятия по нему решения. В отличие от общего собрания участников в ООО, в АО не предусматривается необходимость единогласия его участников ни по одному из вопросов компетенции высшего органа управления.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 уставом общества функции совета директоров могут быть возложены на общее собрание акционеров.

К исключительной компетенции совета директоров, в частности, относятся вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества, созыв и подготовка общих собраний акционеров, размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, определение рыночной стоимости имущества, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, использование резервного и иных фондов общества, утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности его органов управления, создание филиалов и открытие представительств общества, заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества и сделок с заинтересованностью, в случаях, если решение этого вопроса не отнесено к компетенции общего собрания. Указанные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Численность и персональный состав совета определяются общим собранием акционеров. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком на один год и могут быть переизбраны ни один раз. С целью разграничения компетенции и установления отчетности в деятельности исполнительных органов законом предусмотрено, что председатель совета директоров не может одновременно выполнять функции единоличного исполнительного органа; члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинство в совете директоров. Уставом общества могут быть установлены дополнительные требования к членству в совете директоров, например, наличие профессионального опыта в какой-либо сфере, владение определенным пакетом акций.

Закон знает две возможные процедуры голосования по выборам совета директоров - обычное (раздельное голосование) и кумулятивное голосование. При первом варианте избранными считаются кандидаты, набравшие в совокупности большее количество голосов акционеров. При кумулятивном голосовании за каждой акцией признается число голосов, равное числу членов избираемого совета. Каждый акционер вправе отдать все принадлежащие ему голоса за одного кандидата, распределить голоса между несколькими кандидатами, проголосовать против всех кандидатов. Избранным считается кандидат, набравший большее относительно других число голосов. Общество с числом акционеров более 1000 обязано проводить голосование по выборам в совет директоров кумулятивным способом.

Решения совета директоров принимаются путем проведения совместных заседаний или путем заочного голосования (опросным путем) большинством голосов участвующих в голосовании. Каждый член совета имеет один голос. Возможность передачи голоса одним членом совета директоров другому члену совета не допускается. Деятельность совета директоров возглавляется председателем, избираемым большинством голосов членов совета.

Председателю совета директоров может быть предоставлено право решающего голоса.

Совет директоров может созываться по инициативе председателя, его членов, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества и иных лиц, если это специально определено уставом общества.

Исполнительные органы общества имеют остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководство деятельностью АО. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа на договорной основе могут быть переданы управляющей организации или управляющему. На усмотрение самого АО передано рассмотрение вопроса: иметь ли только единоличный орган управления (генеральный директор, директор) или наряду с ним также коллегиальный орган (правление, дирекция). Директор формирует состав правления, возглавляет его и руководит его деятельностью. По сути правление - это "вспомогательный" орган для осуществления эффективной деятельности директора. Важное значение имеет положение закона о том, что на отношения между членами исполнительных органов и общества приоритетно распространяются нормы гражданского законодательства. Отсюда следует возможность по инициативе общества досрочно расторгнуть договор с директором и членами коллегиального исполнительного органа. Такое решение должно принять общее собрание акционеров, при этом законодательство не содержит перечня оснований, по которым контракт может быть расторгнут досрочно. Очевидно, что такой перечень должен быть предусмотрен уставом общества. В своей деятельности исполнительный орган подотчетен общему собранию акционеров и совету директоров.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия, избираемая общим собранием акционеров большинством голосов. Для создания условий объективного контроля за деятельностью органов управления обществом законодательно установлены ограничения: члены ревизионной комиссии не имеют права занимать должности в органах управления обществом; при избрании членов ревизионной комиссии акции, принадлежащие членам совета директоров и других органов управления обществом не имеют права участвовать в голосовании. Основания проведения проверок, компетенция ревизионной комиссии в АО аналогичны правовому регулированию этих вопросов в ООО. Напротив, привлечение аудитора, которое осуществляется в ООО по усмотрению самого общества, для акционерных обществ, обязанных публиковать годовую отчетность, является требованием законодательства. К числу таких обществ относятся - открытые АО - во всех случаях, закрытые АО - в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).

Аудиторская проверка должна быть проведена во всех случаях, независимо от установленных законом оснований, по требованию акционеров, обладающих 10% голосующих акций. Утверждение аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Краткие выводы:

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акционерное общество является высшей формой выражения объединения капиталов. Отличительным признаком АО является формирование его уставного капитала за счет эмиссионных ценных бумаг - акций.

В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа общества не является его реорганизацией.

Акционеры открытого АО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Акции закрытого АО распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Вторым отличием между ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров. Третье отличие заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел.

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, принимаемый единогласно его учредителями. Договор о создании общества не является учредительным договором и относится к категории договоров о совместной деятельности.

Уставный капитал АО - это суммарная номинальная стоимость размещенных акций.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Акции могут быть выпущены в документарной и бездокументарной форме.

Объявленные акции - это предусмотренные уставом категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям.

Права акционеров реализуются через владение акциями. Акции одной категории (типа) предоставляют их владельцам одинаковый объем прав.

Права на владение акциями должны быть закреплены реестром акционеров, который представляет собой список зарегистрированных владельцев акций общества с указанием их количества, номинальной стоимости, категории (типа), позволяющий идентифицировать этих владельцев.

Акции российских акционерных обществ - только именные, могут быть обыкновенными, предоставляющими право на участие в управлении обществом и возможность получения дивиденда, и привилегированными, обеспечивающими гарантированный дивиденд, и/или право на ликвидационную стоимость и лишь в строго предусмотренных Законом об АО случаях право на голосование на общем собрании акционеров.

Права акционеров возможно классифицировать на:

Неимущественные, к числу которых принадлежат права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества.

Имущественные, к числу которых относятся права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям. Общество вправе по своему усмотрению ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов.

Защита прав акционеров является важнейшей частью акционерного законодательства.

Акционерные общества имеют трехзвенную систему органов управления. Общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) АО обладают исключительной компетенцией, а исполнительные органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный директор, директор) - остаточной.

Акционерные общества должны вести свои дела публично: открытые общества - во всех случаях; закрытые - в случаях, предусмотренных Законом об АО, в объеме и порядке, установленными законодательством.