_ 5. Особенности создания холдинговых компаний путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) в уставном капитале

Создание холдинговых компаний путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) является традиционным рыночным способом возникновения "системы участий". Приобретение голосующих акций (долей участия) возможно при приватизации государственного имущества и "обычным путем" - в результате гражданско-правовых сделок с размещенными акциями между субъектами предпринимательской деятельности.

Согласно Федеральному закону "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" от 21.07.97 г. N 123-ФЗ продажа принадлежащих государству акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ возможна на специализированном аукционе или на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями. Продажа более 50% уставного капитала созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, возможна исключительно на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями (ст.16 Закона). Право приобретения выставляемых на продажу акций приватизируемого акционерного общества принадлежит тому покупателю, который предложит в ходе коммерческого конкурса наиболее высокую цену за пакет акций, при условии выполнения таким покупателем предусмотренных условиями конкурса инвестиционных и (или) социальных условий (ст.21 Закона).

Отчуждение размещенных акций акционерных обществ в режиме обычных гражданско-правовых сделок регулируется ст.142, 146 ГК РФ, ст.29 Федерального Закона "О рынке ценных бумаг"*(175), Законом об АО, ст.18 Закона о конкуренции, а также иными правовыми актами. Важным является законодательное положение, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности (п.1 ст.142 ГК РФ). Это означает невозможность частичной передачи удостоверяемых ценной бумагой прав. Так, при отчуждении пакета акций продавец не может передать покупателю, а покупатель принять от него лишь часть принадлежащих по акциям прав, например, право на получение дивиденда и не передать право на управление акционерным обществом - все права, удостоверяемые акцией, подлежат передаче в совокупности.

Возможность свободного отчуждения и приобретения акций Законом об АО ограничена лишь правом преимущественного приобретения акций закрытого акционерного общества акционерами или самим обществом (если преимущественное право приобретения акций обществом предусмотрено в уставе ЗАО). Уставом общества могут быть установлены ограничения на приобретение крупных пакетов акций.

Для защиты акционеров общества от возможных "враждебных захватов", с целью обеспечения гарантий мелких акционеров Закон об АО устанавливает специальную процедуру приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000. В результате приобретения такого пакета акций акционер приобретает частичный контроль над обществом и все другие акционеры должны будут считаться с его влиянием.

Согласно ст.80 Закона об АО лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций с учетом количества уже принадлежащих ему акций, обязано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить обществу письменное заявление о намерении приобрести указанные акции.

После приобретения лицом, самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, в течение 30 дней с даты приобретения это лицо обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние шесть месяцев, предшествующие дате приобретения 30 или более процентов акций общества. Акционер вправе принять предложение о приобретении акций в срок не более 30 дней с момента получения предложения.

Требования законодательства, устанавливающие особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций, таким образом, имеют целью не только противодействие монополизации контроля над обществом и упорядочение процедуры установления этого контроля, но и предоставление права акционерам при фактическом возникновении нежелательного для них контроля над обществом не потерять вложенные средства и реализовать принадлежащие им акции по средневзвешенной рыночной цене, сложившейся до приобретения крупного пакета акций. Правила расчета цены приобретения акций владельцем крупного пакета у остальных акционеров имеет большое значение, поскольку, как показала предпринимательская практика, курсовая стоимость акций общества, над которым установлено преобладающее влияние, начинает падать.

Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение лица, приобретшего 30 или более процентов голосующих акций общества, от обязанности предложения акционерам о продаже принадлежащих им акций. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов по акциям, принадлежащим лицу, которое приобрело или намерено приобрести 30 или более процентов обыкновенных акций, и его аффилированным лицам.

Приобретение 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества и направление акционерам - владельцам обыкновенных акций общества предложения о приобретении принадлежащих им акций осуществляются в течение 120 дней с даты направления обществу заявления о намерении приобрести 30 и более процентов обыкновенных акций общества.

В самом Законе об АО установлена "санкция" за нарушение процедуры приобретения крупного пакета акций - лицо, приобретшее 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с нарушением установленного Законом порядка, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает 30 процентов голосующих акций общества. Таким образом, при нарушении процедуры приобретения крупного пакета обыкновенных акций не достигается одна из главных целей такого приобретения - установление влияния или контроля над акционерным обществом.

Переход доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью регулируется ст.21 Закона об ООО, в соответствии с которой участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества, либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается лишь в случаях, если это не запрещено уставом общества. Таким образом, консолидация акций происходит более свободно, чем консолидация долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Интересным представляется вопрос о возможности укрупнения пакета акций путем приобретения выпущенных обществом дополнительных акций при увеличении уставного капитала акционерного общества. Такая ситуация вполне возможна, поскольку не все владельцы акций могут быть заинтересованы в увеличении своего пакета и не все будут принимать участие в приобретении дополнительных акций, хотя в соответствии с законодательством им должны быть предоставлены равные права на участие в закрытой подписке или на приобретение акций по открытой подписке. В правовой литературе весьма часто анализируются случаи, когда в результате "разводнения" уставного капитала акционерного общества последующими выпусками и концентрацией в руках отдельных акционеров дополнительных обыкновенных акций устанавливается контроль над обществом.

Для обеспечения всем акционерам равных прав на поддержание принадлежащего им пакета акций Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ*(176) установил, что при выпуске дополнительных акций и размещении их путем закрытой подписки решение о размещении акций путем закрытой подписки может приниматься только общим собранием акционеров двумя третями голосов (ранее такие решения могли приниматься простым большинством, а на практике зачастую принимались советом директоров без учета мнения мелких акционеров). Акционеры, проголосовавшие "против" или не принявшие участие в голосовании, могут требовать от акционерного общества выкупить свои акции.

Стандартами эмиссии акций при учреждении предусмотрено, что в случае размещения открытым акционерным обществом с числом акционеров 1000 и более, а также открытым акционерным обществом, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых осуществляется Федеральной комиссией, акций и облигаций, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки лицам, не являющимся акционерами этого акционерного общества, или не всем акционерам этого акционерного общества, а также всем акционерам, но не пропорционально количеству принадлежащих им акций для определения рыночной стоимости размещаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть привлечен независимый оценщик (аудитор) (п.4.6 Стандартов).

Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций или привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций, является крупной сделкой со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями (ст.78-79 Закона об АО).

Таким образом, консолидация пакета голосующих акций и установление контроля над акционерным обществом в результате приобретения дополнительных обыкновенных акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции возможны, поскольку приобретение дополнительных акций и иных ценных бумаг общества является правом, а не обязанностью акционеров. Для обеспечения равных прав для всех инвесторов Стандартами эмиссии акций предусмотрено, что решением о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем подписки, не могут быть предусмотрены какие-либо преимущества одних приобретателей над другими, приобретающих ценные бумаги в один день, за исключением:

осуществления акционерами-владельцами голосующих акций эмитента преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, размещаемых путем открытой подписки с оплатой деньгами; в этом случае цена размещения таких ценных бумаг может быть на 10 процентов ниже по сравнению с ценой размещения для остальных приобретателей;

ограничения эмитентом в соответствии с его уставом максимального количества акций или номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

введения эмитентом ограничения на приобретение ценных бумаг нерезидентами (п.7.9 Стандартов).

Краткие выводы:

Приобретение и консолидация пакетов акций возможны при приватизации государственного или муниципального имущества путем продажи акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе или коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями.

Приобретение и консолидация голосующих акций (долей участия) хозяйственного общества осуществляется также путем приобретения размещенных акций (долей участия) в режиме обычных гражданско-правовых сделок.

Возможность свободного отчуждения акций ограничено правом преимущественного приобретения акций акционерами закрытого акционерного общества, продаваемых другими акционерами по цене предложения третьим лицам. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Для защиты акционеров общества от так называемых "враждебных захватов", противодействия монополизации контроля над обществом, упорядочения установления этого контроля, а также для предоставления акционерам права при фактическом возникновении нежелательного контроля над обществом не потерять вложенные в ценные бумаги средства законодательством установлена особая процедура приобретения лицом (самостоятельно или с аффилированными лицами) 30 и более процентов обыкновенных акций в акционерных обществах с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более тысячи.

Консолидация долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью затруднена необходимостью согласования уступки доли с другими участниками общества в порядке, предусмотренном уставом.

Консолидация пакета голосующих акций, приобретение или усиление контроля над акционерным обществом возможны в результате размещения дополнительных обыкновенных акций или иных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, поскольку приобретение дополнительных акций и иных ценных бумаг общества являются правом, а не обязанностью акционеров. Законодательно установлены равные права для всех потенциальных приобретателей ценных бумаг, за исключением специально оговоренных случаев.