_ 3. Создание ФПГ

В законодательстве предусмотрен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на отсутствие у них статуса юридического лица. При этом основания и порядок регистрации ФПГ отличается от установленных Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации"*(220) правил при государственной регистрации юридических лиц.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

В обоих случаях созданию финансово-промышленной группы предшествует работа по подготовке документов для государственной регистрации, исправшиванию согласия антимонопольных органов на создание ФПГ, получению в уполномоченном государственном органе экспертного заключения о целесообразности создания ФПГ.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится организационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании финансово-промышленной группы является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества). Наряду с существенными условиями, обязательными для договора простого товарищества, в нем должны содержаться сведения о наименовании ФПГ, порядке и условиях учреждения центральной компании в определенной организационно-правовой форме, порядок образования, объем полномочий совета управляющих ФПГ, порядок внесения изменений в состав участников, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора. Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками, исходя из целей и задач конкретной ФПГ, с учетом отраслевой, региональной и прочей специфики. Условия договора не могут противоречить законодательству Российской Федерации.

Договор о создании ФПГ должен предусматривать учреждение всеми участниками договора центральной компании. Согласно п.2 ст.11 Закона о ФПГ центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации (союза)*(221). В определении возможной организационно-правовой формы центральной компании проявляется противоречивость и несовершенство действующего законодательства. Во-первых, в статье 3 этого же Закона о ФПГ перечисляются субъекты предпринимательской деятельности - участники ФПГ, к числу которых относится и центральная компания, и перечень их включает также хозяйственные товарищества, в форме которых могут существовать в том числе и инвестиционные институты. Пункт 2 ст.11 Закона исключает возможность учреждения центральной компании в форме хозяйственного товарищества. Во-вторых, создание центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации, на наш взгляд, очень проблематично, поскольку по сути означает невозможность непосредственного осуществления ею предпринимательской деятельности, ведь ассоциация является некоммерческой организацией, координирующей предпринимательскую деятельность участников, но не имеющей право непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация согласно Закону подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество (п.1 ст.121 ГК РФ). Поскольку, исходя из задач формирования финансово-промышленных групп, трудно представить себе центральную компанию, не осуществляющую предпринимательскую деятельность, формирование центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации вряд ли возможно. В целом приходится признать, что правовое регулирование организационных форм и статуса центральной компании в Законе о ФПГ оставляет желать лучшего и, следовательно, соответствующие положения должны быть надлежащим образом прописаны в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

Правовое регулирование центральной компании осуществляется Законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (Закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит Закон о ФПГ.

Так, например, в соответствии со ст.9 Закона об АО учредительный договор при учреждении акционерного общества не заключается, учредители могут подписать договор о создании общества (а могут и не делать этого). При учреждении центральной компании финансово-промышленной группы в пакет обязательных документов для государственной регистрации входят наряду с уставом центральной компании также договор о создании ФПГ, предусматривающий учреждение этой компании. Во всем, что не предусмотрено специальными нормами Закона о ФПГ, центральная компания действует в соответствии с общими нормами гражданского законодательства, установленными для определенной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности.

Устав центральной компании ФПГ должен соответствовать договору о создании ФПГ и наряду с общими положениями, устанавливаемыми уставами юридических лиц конкретной организационно-правовой формы, определять также предмет и цели деятельности центральной компании, порядок представления ею других участников группы в отношении с третьими лицами, разграничения полномочий Совета управляющих ФПГ и органов управления центральной компании и другие условия по усмотрению участников, необходимые для функционирования конкретной финансово-промышленной группы.

Важнейшим локальным документом финансово-промышленной группы, независимо от ее разновидности, является организационный проект ФПГ, содержащий необходимые сведения о целях, задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономическом, социальном и других результатах деятельности группы, а также иные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации финансово-промышленной группы.

Определяющей частью первого этапа создания ФПГ (формирование локальных документов группы) является именно стадия разработки организационного проекта или концептуальная стадия проектирования ФПГ. При формировании группы следует исходить из общей необходимости такой интеграции, при которой бы были созданы реальные механизмы самофинансирования объединения участников, наращивания инвестиционных ресурсов для расширения деятельности, организации эффективного внутригруппового взаимодействия и поддержания баланса интересов всех участников группы. Организации, заявившие о своем желании участвовать в ФПГ, должны быть подвергнуты экспертной оценке на предмет своей финансово-экономической, производственно-технической состоятельности в будущей интеграции.

Организационный проект, как правило, включает пояснительную записку к проекту и технико-экономическое обоснование. Пояснительная записка к проекту должна содержать перечень участников группы, сведения об основных видах выпускаемой участниками ФПГ продукции, сведения о кооперации организаций, входящих в группу, а также сведения о доле участия (владения акциями) участниками ФПГ и ряд других данных.

Организационный проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников финансово-промышленной группы с центральной компанией и между собой. Принципиально важное значение здесь принадлежит организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности, формированию единой технологической, ценовой политики. Организационный проект должен обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки.

Обязательным этапом формирования финансово-промышленной группы является получение предварительного согласия Федерального антимонопольного органа о создании ФПГ*(222).

Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ после государственной регистрации специально уполномоченным государственным органом. В настоящее время таким органом является Министерство промышленности, науки и технологии Российской Федерации. Таким образом, в отличие от регистрации юридических лиц, осуществляемой регистрационными палатами либо другими органами Министерства юстиции по месту нахождения субъектов предпринимательской деятельности, регистрация ФПГ производится другим государственным органом. ФПГ после государственной регистрации не приобретает статуса юридического лица.

Для государственной регистрации центральная компания финансово-промышленной группы должна представить в полномочный государственный орган следующие документы: заявку на создание финансово-промышленной группы; договор о создании финансово-промышленной группы (за исключением финансово-промышленных групп, образуемых основным и дочерним обществами); нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая, центральную компанию финансово-промышленной группы; организационный проект; нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников; заключение федерального антимонопольного органа. В случае необходимости Правительством Российской Федерации могут быть установлены дополнительные требования по составу представляемых документов.

Решение о государственной регистрации финансово-промышленной группы принимается на основе экспертизы представленных документов. Полномочный государственный орган вправе запрашивать экспертные заключения других организаций, специалистов, органов исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации по документам финансово-промышленной группы.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

о возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

о регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождается письменным объяснением причин соответствующего решения. В случае принятия полномочным государственным органом необоснованного решения, а также в случае нарушения им сроков рассмотрения документов финансово-промышленной группы его действия могут быть обжалованы в суд*(223).

Сложный порядок регистрации финансово-промышленных групп, предусмотренный Законом о ФПГ, длящийся зачастую в течение полугода, был связан прежде всего с тем, что за присвоением объединению коммерческих организаций статуса финансово-промышленной группы должны были следовать важные правовые и экономические последствия, выражающиеся прежде всего в предоставлении мер государственной поддержки.

Зарегистрированная финансово-промышленная группа включается в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации. Ведение реестра ФПГ осуществляется Министерством промышленности, науки и технологии РФ на основе Единого государственного регистра предприятий всех форм собственности и хозяйствования (ЕГРПО). Внесение в реестр сведений о созданной финансово-промышленной группе подтверждается выдачей свидетельства о внесении в государственный реестр финансово-промышленных групп, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением в него слов "финансово-промышленная группа", а также указанием ее статуса (транснациональная финансово-промышленная группа или межгосударственная финансово-промышленная группа).

Следует отметить, что согласно Закону о ФПГ словосочетание "финансово-промышленная" и "промышленно-финансовая" в наименовании ФПГ являются равноправными, а использование этих слов в наименовании юридического лица, кроме центральной компании финансово-промышленной группы не допускается.

После государственной регистрации финансово-промышленной группы в наименование центральной компании ФПГ включаются слова "центральная компания финансово-промышленной группы", о чем центральная компания ФПГ уведомляет орган, осуществивший ее государственную регистрацию. Учитывая, что государственную регистрацию центральной компании и самой финансово-промышленной группы осуществляют различные государственные органы, устанавливается обязательный порядок обмена информацией между ними. В случае внесения изменений в учредительные документы центральной компании финансово-промышленной группы орган, осуществивший государственную регистрацию центральной компании ФПГ, обязан направить соответствующую информацию в полномочный государственный орган по регистрации ФПГ.

Государственной регистрации подлежат изменения условий договора о создании финансово-промышленной группы или состава ее участников. Государственная регистрация изменений состава участников финансово-промышленной группы производится на основании заключения федерального антимонопольного органа. В случае изменений существенных условий договора о создании финансово-промышленной группы финансово-промышленная группа подлежит повторной государственной регистрации. К сожалению, закон о ФПГ не устанавливает какие условия договора о создании ФПГ являются существенными. Очевидно, следует предположить, что это условия, установленные ст.7 Закона о ФПГ.

Краткие выводы:

Законодательством установлен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на то, что они не являются юридическими лицами.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится организационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании ФПГ является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Центральная компания согласно Закону о ФПГ учреждается участниками в соответствии с договором о создании ФПГ в организационной форме хозяйственного общества или ассоциации (союза).

Правовое регулирование центральной компании осуществляется Законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (Закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит Закон о ФПГ.

Обязательным этапом формирования ФПГ является получение предварительного согласия на создание группы от Федерального антимонопольного органа.

Государственная регистрация финансово-промышленных групп осуществляется специально уполномоченным государственным органом. В настоящее время таким органом является Министерство промышленности, науки и технологии.

4. Организация деятельности ФПГ

Под деятельностью финансово-промышленной группы понимается деятельность участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и/или ее организационным проектом при использовании обособленных активов.

Деятельность ФПГ реализуется через органы управления финансово-промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих финансово-промышленной группы, включающий представителей всех ее участников. Направление участником финансово-промышленной группы представителя в состав совета управляющих финансово-промышленной группы осуществляется решением компетентного органа управления участника финансово-промышленной группы.

В литературе существует предложение, что при определении компетенции и распределении полномочий между органами управления конкретной финансово-промышленной группы следует учитывать в какой организационно-правовой форме создается центральная компания. Например, если центральная компания создается в форме акционерного общества, то совету управляющих, в который входят представители всех участников группы, рекомендуется "передать" компетенцию общего собрания акционеров в соответствии с Законом об АО*(224). Представляется, однако, неверной возможность отождествления совета управляющих, организующего общую, совместную деятельность участников группы и высшего органа управления центральной компании, которая может осуществлять помимо представительства и ведения дел ФПГ также самостоятельную коммерческую деятельность. Голосование в совете управляющих производится по принципу "один участник - один голос", на общем собрании акционеров (или участников) центральной компании участники представлены количеством имеющихся у них голосующих акций (долей участия), определяемых размером вклада каждого участника в уставный капитал центральной компании.

Разграничение полномочий совета управляющих и органов управления центральной компании должно быть проведено в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

Постоянно действующим органом финансово-промышленной группы является центральная компания в зависимости от вида конкретной ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в финансово-промышленной группе холдингового типа. Как было отмечено выше, организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ и лишается этого статуса с момента ликвидации группы.

Центральная компания выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы. Как образно выразился В.Д.Рудашевский центральная компания является "юридическим олицетворением ФПГ"*(225). Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции. Иные полномочия центральной компании по ведению дел финансово-промышленной группы могут быть установлены ее уставом, договором о создании ФПГ.

В литературе к числу негативных явлений, препятствующих интенсивному развитию финансово-промышленных групп, в частности, относят недостаточный объем делегируемых от участников ФПГ к центральной компании полномочий, а также маленький размер уставного капитала центральной компании и ее необеспеченность достаточными имущественными активами. Общим негативом является также низкая доля уставного капитала центральной компании в суммарном уставном капитале остальных участников группы. По статистическим данным эта доля в среднем не превышает 5%*(226).

Исследуя особенности ФПГ как объединения в сфере предпринимательства, важно отметить два существенных момента.

Полномочия органов управления ФПГ не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы. Эта общая деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов. Таким образом, участие в финансово-промышленной группе влечет для ее участника не полную, а лишь частичную потерю хозяйственной самостоятельности в пределах объединенного капитала, необходимого для достижения общих целей участников группы. В финансово-промышленной группе участник передает органам управления ФПГ лишь часть своей хозяйственной самостоятельности, но не юридической самостоятельности, ведь входящие в состав финансово-промышленной группы организации не теряют статуса юридического лица, а ФПГ не приобретает его.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ*(227).

Норма Закона о солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная компания является основным обществом по отношению к другим участникам группы, по сути означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного, что противоречит общему смыслу, принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре (согласно п.2 ст.105 ГК РФ дочернее общество не отвечает по долгам основного общества). Приведенное положение встречает обоснованную критику специалистов*(228). Действительно в структуре холдинга основное общество в силу своего экономического контроля над дочерними может оказывать на них подавляющее влияние, в том числе и по вопросу общей деятельности участников в составе финансово-промышленной группы и привлекать в этом случае дочерние общества к ответственности по обязательствам основного неправомерно и даже нелогично. Ведь при обращении взыскания по общим обязательствам участников финансово-промышленной группы на имущество основного общества, выступающего в роли центральной компании, предполагается прежде всего обращение взыскания на ликвидные акции дочерних хозяйственных обществ и привлекать их к солидарной ответственности в этом случае вряд ли необходимо.

При формировании финансово-промышленной группы на основании договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании получается, что участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам своего дочернего общества. При этом следует иметь в виду, что в гражданском законодательстве (п.2 ст.105 ГК РФ) солидарная ответственность основного общества установлена по конкретным сделкам дочернего, совершенным во исполнение обязательных указаний основного общества (для организационно-правовой формы акционерного общества - право давать обязательные указания должно быть предусмотрено уставом дочернего общества или договором между основным и дочерним обществами - п.3 ст.6 Закона об АО).

В договоре о создании финансово-промышленной группы, в уставе центральной компании или в договорах с ней участников группы должны быть четко прописаны основания и условия привлечения к ответственности участников группы (основных по отношению к центральной компании обществ). Участники группы уполномачивают центральную компанию выступать в гражданском обороте от имени финансово-промышленной группы, передавая для этого часть своих имущественных активов, делегируя часть своих полномочий и могут быть привлечены к солидарной ответственности по обязательствам центральной компании, возникшим только в результате участия в деятельности ФПГ, а не в какой-либо иной деятельности, которую может осуществлять хозяйственное общество самостоятельно, ведь правоспособность центральной компании не ограничена только лишь ведением дел финансово-промышленной группы. В отличие от других специалистов*(229), нам представляется, что в этом случае нет нарушений каких-либо принципов гражданско-правовой ответственности. Законодатель преследует цель обеспечить ответственность группы по обязательствам кредиторов, других лиц не только имуществом центральной компании (дочернего общества), но и других участников группы от имени которых центральная компания выступает, осуществляя полномочия по реализации совместной деятельности участников.

Если центральная компания создана в форме ассоциации*(230), то положение о солидарной ответственности участников по обязательствам центральной компании противоречит норме п.4 ст.121 ГК РФ, согласно которой члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. В силу иерархии законодательных актов следует отдать преимущество положениям Гражданского кодекса РФ по сравнению с положениями Закона о ФПГ.

Следует сделать вывод в целом о неудачной формулировке ст.14 Закона о ФПГ, установившей солидарную ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ, хотя понятно, что законодателем двигали в этом случае благие намерения. Однако эти намерения в ряде случаев оказываются нереализованными из-за противоречия гражданско-правовым нормам высшей иерархии.

В ситуации противоречивости законодательства очень важным представляется предусмотреть размер и порядок привлечения к имущественной ответственности участников ФПГ по обязательствам группы в локальных правовых актах самой финансово-промышленной группы, например, договоре о создании ФПГ. Для обеспечения обязательств центральной компании в солидарном порядке могут привлекаться обособленные, собственные активы ФПГ как простого товарищества, что, конечно же, увеличивает возможности центральной компании по привлечению инвестиционных средств и повышает ответственность участников за результаты согласованной деятельности.

Отчетность о деятельности ФПГ предоставляется центральной компанией всем участникам ФПГ не позднее 90 дней после окончания финансового года. Отчет о деятельности ФПГ подлежит опубликованию. Полномочный государственный орган вправе не чаще одного раза в год потребовать отчет о деятельности ФПГ и назначить ее аудиторскую проверку. Участники группы имеют право на информацию о деятельности ФПГ.

В случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации, договором о создании финансово-промышленной группы, участники ФПГ, занятые в сфере производства товаров, услуг, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы определен в Постановлении Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы"*(231).

Согласно указанному Положению ведение сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы осуществляет центральная компания ФПГ. Сводные (консолидированные) бухгалтерская и статистическая отчетности отражают имущественное и финансовое положение финансово-промышленной группы, а также результаты ее инвестиционной деятельности. Сводная (консолидированная) бухгалтерская отчетность финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией по установленным для юридических лиц формам. Сводная (консолидированная) статистическая отчетность финансово-промышленной группы также составляется центральной компанией ФПГ и представляется в Государственный комитет Российской Федерации по статистике.

Ведение сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности осуществляется на основе следующих принципов (при условии принятой участниками финансово-промышленной группы учетной политики):

показатели активов и пассивов бухгалтерских балансов участников финансово-промышленной группы складываются;

в указанной отчетности отражается инвестиционная деятельность финансово-промышленной группы в целом. Инвестиции, направленные участниками финансово-промышленной группы в центральную компанию, и средства, внесенные ими в ее уставный капитал, в отчетности не отражаются;

показатели бухгалтерского баланса и финансовые результаты, отражающие объемы реализации товаров (работ, услуг), обязательства и расчеты между центральной компанией и участниками финансово-промышленной группы в отчетность не включаются;

прибыль и убытки каждого участника финансово-промышленной группы показываются в отчетности в развернутом виде;

показатели бухгалтерской отчетности участников финансово-промышленной группы включаются в отчетность с даты регистрации финансово-промышленной группы;

показатели финансово-хозяйственной деятельности банков и иных кредитных и страховых организаций, а также инвестиционных институтов (за исключением центральной компании) в отчетность не включаются. При наличии в составе финансово-промышленной группы двух и более банковских или страховых организаций либо инвестиционных институтов составляется отдельная сводная (консолидированная) отчетность по видам деятельности этих организаций.

В пояснительной записке к сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности центральная компания указывает наименования участников финансово-промышленной группы, их юридические адреса, величину их уставных капиталов, долю каждого участника при объединении активов.

Ведение консолидированной бухгалтерской отчетности ФПГ не освобождает центральную компанию как юридическое лицо от обязанности составления и представления бухгалтерской отчетности о финансово-хозяйственной деятельности центральной компании по установленным для юридических лиц формам.

Возможность ведения сводной (консолидированной) отчетности участников ФПГ может рассматриваться как одна из мер государственной поддержки этого вида предпринимательского объединения, поскольку создает возможность для участников группы свободного маневрирования своими активами и влияния на снижение себестоимости продукции (услуг), производимых ФПГ. Соответствующее налоговое планирование в финансово-промышленной группе может обеспечить значительный экономический эффект. Создание специализированных структур интегрированного типа в странах с рыночной экономикой является общепризнанным приемом оптимизации налогового процесса.

Поскольку центральная компания вправе действовать от имени ФПГ как единого комплекса, с одной стороны, а с другой - в качестве самостоятельной коммерческой организации по отдельным договорам с каждым участником ФПГ (п.4 ст.1 Закона), то возникает множество самых различных вариантов организации и управления финансовыми потоками, инвестициями, расчетами и платежами - от уступки прав по финансовым обязательствам партнеров и выпуска в обращение финансовых векселей до размещения на фондовом рынке облигаций и ценных бумаг, обеспеченных совокупными активами ФПГ*(232).

Возникает вопрос о соотношении сводных (консолидированных) отчетности и баланса всей финансово-промышленной группы и учетом, отчетностью и балансом каждого отдельного участника ФПГ и, в частности, центральной компании. И здесь следует применить традиционные для договора простого товарищества положения: пределы сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса определяются объемом активов, объединенных участниками финансово-промышленной группы для достижения целей объединения. При этом каждый участник ФПГ, включая центральную компанию, ведет самостоятельно учет и отчетность в порядке, установленном для юридических лиц, соответствующей организационно-правовой формы и профиля деятельности. Центральная компания ФПГ концентрирует средства, чтобы соответствовать возложенным на нее функциям ведения дел финансово-промышленной группы, и внесенные участниками ФПГ вклады в уставный капитал центральной компании являются ее собственностью. Порядок ведения сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса исключает, таким образом, возможность повторного счета активов. Помимо вкладов в уставный капитал центральной компании участники ФПГ на основании договора простого товарищества вносят свои материальные и нематериальные активы в фонд совместной деятельности. Это обстоятельство зачастую остается незамеченным, в результате чего создается ситуация непонимания раздельного учета и налоговой отчетности каждого участника ФПГ и сводных (консолидированных) учета и отчетности финансово-промышленной группы в целом. Налоговое законодательство относится к этой проблеме "с пониманием", рассматривая договор о совместной деятельности (простого товарищества) как особое основание формирования налогооблагаемой базы.

Контроль за деятельностью финансово-промышленной группы осуществляется помимо обычных форм государственного контроля, установленных для юридических лиц, также специально уполномоченным государственным органом - Министерством по промышленности, науке и технологии. Полномочный государственный орган вправе не чаще чем один раз в год потребовать отчет о деятельности финансово-промышленной группы и назначить ее аудиторскую проверку. Причем проверка, проводимая по инициативе полномочного государственного органа, проводится за его счет. Участники финансово-промышленной группы обязаны предоставлять по запросу при проверке любую информацию по отдельным вопросам текущей деятельности финансово-промышленной группы.

По итогам годового или текущего отчета финансово-промышленной группы полномочный государственный орган обязан принять меры в случаях обнаружения недостоверной информации в представленных документах, уклонения от представления необходимых документов, обнаружения в деятельности ФПГ несоответствия договору о ее создании и организационному проекту, несоответствия деятельности центральной компании ФПГ ее уставу, злоупотребления предоставленными правами и мерами поддержки, нарушения законодательства. В зависимости от характера и степени нарушения полномочный государственный орган может:

предложить участникам финансово-промышленной группы устранить выявленные недостатки и установить сроки их устранения;

обратиться в Правительство Российской Федерации, соответствующий орган субъекта Российской Федерации с предложением о лишении финансово-промышленной группы всех или части предоставленных им прав или мер поддержки;

принять меры к привлечению к ответственности, установленной законодательством Российской Федерации, лиц, виновных в его нарушении;

обратиться в Правительство Российской Федерации с предложением о прекращении действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы.

О каждом из перечисленных действий полномочный государственный орган информирует Правительство Российской Федерации.

Установленные формы государственного контроля за деятельностью финансово-промышленных групп опять же связаны с предполагаемыми мерами государственной поддержки ФПГ, а также направлены на предотвращение монополизации экономики, возможных злоупотреблений со стороны крупных системообразующих предпринимательских объединений, способных оказывать серьезное влияние на состояние и развитие промышленно-экономического комплекса страны и международное экономическое сотрудничество России.

Финансово-промышленная группа прекращает свою деятельность в результате ликвидации.

Финансово-промышленная группа ликвидируется в случаях принятия всеми участниками ФПГ решения о прекращении ее деятельности; по решению суда о признании недействительным договора о создании ФПГ или нарушении законодательства при ее создании; истечения срока действия договора о создании ФПГ; принятия Правительством РФ решения о прекращении действия свидетельства о регистрации ФПГ в связи с несоответствием ее деятельности условиям договора о создании и организационного проекта, а также в случае повторного виновного совершения указанных выше противоправных действий, если к финансово-промышленной группе уже принимались предупредительные меры.

Ликвидация финансово-промышленной группы влечет за собой исключение сведений о ней из реестра и возврат свидетельства о регистрации ФПГ органу государственной регистрации ФПГ на архивное хранение. Министерство экономики Российской Федерации в срок не более 10 дней исключает сведения о ликвидированной финансово-промышленной группе из реестра. При необходимости эта информация доводится до заинтересованных органов исполнительной власти.

Обязательства участников ФПГ по исполнению договора о создании финансово-промышленной группы в случае ликвидации действуют, если это не противоречит Гражданскому кодексу и Закону о ФПГ. При ликвидации ФПГ остается нерешенным вопрос о дальнейшей судьбе центральной компании: подлежит ли она ликвидации или может продолжать свою деятельность, но уже исключив из своего наименования указание на функцию центральной компании ФПГ. Представляется целесообразным второй вариант, поскольку деятельность центральной компании по ведению дел участников ФПГ не является исключительной и прекращение этой деятельности не должно повлечь за собой ликвидацию организации, правомерно осуществляющей другие виды деятельности.

Анализ правового статуса финансово-промышленной группы приводит к выводу о необходимости совершенствования самой конструкции ФПГ. Финансово-промышленная группа холдингового типа, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, является ничем иным как холдинговая компания, в состав участников которой входят банки, кредитные организации, иные инвестиционные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ. Кстати, в Законе о ФПГ эти отношения совсем не регламентируются, содержание Закона направлено на регулирование создания и деятельности финансово-промышленных групп другого вида - основанных на договоре о создании ФПГ (простого товарищества) и учреждении центральной компании, которой делегируются полномочия по ведению дел группы. Эту разновидность финансово-промышленной группы, на наш взгляд, можно рассматривать наряду с холдинговыми компаниями как самостоятельную форму предпринимательского объединения, выступающего в гражданском обороте как "группа лиц" и обладающую отдельными элементами правосубъектности. Приведенная выше статистика о преобладающем количестве ФПГ "нехолдингового типа" лишь подтверждает этот вывод.

Краткие выводы:

Деятельностью финансово-промышленной группы является деятельность ее участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и/или ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Деятельность ФПГ осуществляется через органы управления финансово-промышленной группы.

Совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех участников группы, является высшим органом управления ФПГ.

Постоянно действующим органом финансово-промышленной группы в зависимости от вида конкретной ФПГ является центральная компания либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в финансово-промышленных группах холдингового типа.

Центральная компания выступает от имени участников группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы, готовит ежегодный отчет о ее деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.

Полномочия органов управления ФПГ не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы, ограниченной целями создания ФПГ и частью объединенных для достижения этих целей активов.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ. В отношении финансово-промышленных групп, существующих как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ, эта норма противоречит принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре, поскольку означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного.

В случаях и в порядке, установленных законодательством, договором о создании ФПГ, участники финансово-промышленных групп, занятые в сфере производства товаров и услуг, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков. Пределы сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса определяются объемом активов, объединенных участниками финансово-промышленной группы для достижения целей объединения.

Анализ правового статуса финансово-промышленной группы приводит к выводу о необходимости совершенствования самой конструкции ФПГ. Финансово-промышленная группа холдингового типа, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, по сути является холдинговой компанией, в состав участников которой входят финансово-кредитные институты. Разновидность финансово-промышленной группы, основанной на договоре простого товарищества и учреждении для реализации целей совместной деятельности самостоятельной коммерческой организации - центральной компании, можно рассматривать наряду с холдинговыми компаниями как самостоятельную форму предпринимательского объединения.