_ 2. Особенности объединений, основанных на договоре простого товарищества

Объединения коммерческих организаций договорного (обязательственного) типа, основанные на договоре простого товарищества (совместной деятельности), имеют различные наименования, вытекающие из цели создания, профиля хозяйственной деятельности, способа централизации управления, характера объединяемых и распределяемых между участниками функций и других особенностей, имеющих скорее экономический, чем правовой характер. Все они не являются юридическими лицами и самостоятельными организационно-правовыми формами коммерческих организаций, что не умаляет их значения для рыночной системы хозяйствования, интегрированной с мировой экономикой и их влияния на развитие российской промышленности.

Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом*(259). А.Б.Фельдман определяет консорциум как временное объединение предприятий для решения одной (нескольких) определенной хозяйственной задачи, для чего создаются (на временной основе) единые органы управления с ограниченным набором централизуемых управленческих функций, а также с ограниченным объединением ресурсов*(260). Консорциум не обладает статусом юридического лица; специальный порядок создания и регистрации объединений в форме консорциумов не предусмотрен.

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для большинства зарубежных правовых систем. Европейской экономической комиссией ООН в 1973 и 1979 г. были разработаны руководства по составлению контрактов о создании консорциумов, которые носят рекомендательный характер.

В международной и российской предпринимательской практике различают консорциумы двух видов, один из которых основан на договоре простого товарищества. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике "гражданским товариществом"*(261).

Другой вид консорциума, именуемый простым консорциумом, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть консорциального соглашения заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.

Основной целью создания консорциумов является реализация крупномасштабных проектов, программ, выполнение заказа, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и/или кредитно-финансовых. Консорциум можно охарактеризовать следующими основными чертами:

согласованность цели участников в реализации крупного финансового или промышленного проекта;

временный характер создания, определяемый сроком договора или достижением поставленной цели - реализация конкретного проекта;

договорный характер взаимоотношений между участниками и между консорциумом и заказчиком, а также третьими лицами;

отсутствие статуса юридического лица;

сохранение партнерами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, юридической самостоятельности.

Принято различать внутренние взаимоотношения участников консорциума между собой, то есть между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики и (или) подрядчики и внешние отношения - между членами консорциума и заказчиком. Внешние отношения оформляются, как правило, комплексным договором гражданско-правового характера, именуемым генеральным соглашением. В рамках этого генерального соглашения могут оформляться отдельные договоры поставки, подряда, оказания услуг. Существенными условиями консорциального договора, регулирующего внутренние отношения участников (наряду с традиционными положениями договора простого товарищества) также могут быть: распределение производственно-хозяйственных функций между участниками, определение порядка их осуществления; определение Лидера консорциума, представляющего участников в отношениях с третьими лицами; установление размера вознаграждения каждого партнера за поставленные товары или оказываемые услуги.

Управление консорциумом осуществляется, как правило, по соглашению участников. Ряд своих полномочий участники могут делегировать Лидеру консорциума, который в свою очередь может выполнять их лично или назначить менеджера как руководителя работ и представителя консорциума перед заказчиком и третьими лицами. В некоторых консорциумах для обеспечения управления и координации деятельности участников могут создаваться исполнительные органы, не имеющие статуса юридического лица, или учреждаться самостоятельные коммерческие организации.

Консорциум, основанный на договоре простого товарищества, отличается от простого консорциума характером ответственности перед заказчиком. В консорциуме, основанном на принципе объединения вкладов, совместного несения рисков и ответственности, а также совместного получения и распределения прибыли, ответственность партнеров перед заказчиком является солидарной, что характерно для договоров простого товарищества. В простом консорциуме каждый участник несет индивидуальные риск и ответственность перед заказчиком за выполнение договорных обязательств.

Современные консорциумы нередко носят характер межгосударственных (транснациональных), например консорциум, возглавляемый компанией "Бритиш петролеум" и корпорацией "Амоко", в состав которого входят нефтедобывающие и перерабатывающие компании США, Англии, России, Азербайджана и других стран Каспийского моря. Примером длительно и успешно работающего консорциума является авиастроительный консорциум "Эрбас индастри", занимающий 20% мирового авиационного рынка. В состав консорциума входят авиастроительные компании Франции, Германии и ряда других западноевропейских стран. Объединение этих компаний сделало возможным их эффективную конкуренцию с крупнейшими американскими авиастроительными корпорациями*(262).

Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем подавления внешней конкуренции*(263).

Определения картеля, содержащиеся в литературе, не отличаются разнообразием, поскольку основаны на едином понимании специалистами этой разновидности предпринимательских объединений. Так, М.Г.Диканский определяет картель как объединение, основанное на соглашении между предприятиями "с целью ограничения конкуренции между ними путем установления обязательных для всех предприятий картеля минимальных цен на товары, разграничения районов сбыта между ними, установления доли каждого из них в общем производстве картеля (квоты) и так далее"*(264). С точки зрения И.А.Зенина, картель - устойчивый союз самостоятельных предпринимателей, вырабатывающих общую политику на рынке: делят территорию между участниками картеля, "контингентируют" объем товара и устанавливают единые цены*(265). Т.В.Кашанина под картелем понимает объединение корпораций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции, при создании которого могут преследоваться цели овладения рынками, разграничения сферы влияния, регулирования цен на продукцию и т.п.*(266).

Картели, с точки зрения антимонопольного правового регулирования, представляют собой соглашения или согласованные действия горизонтального типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель). При наличии у участников соглашения в совокупности значительной доли на рынке они могут оказывать существенное влияние на состояние конкуренции, приобретать рыночную власть и использовать ее в традиционных для монополистической деятельности целях получения дополнительной прибыли, ограничения объема продаж, ценового диктата, вытеснения конкурентов*(267).

Образование картелей особенно опасно на рынках с высокой концентрацией производства и однородностью продукции. Однако картели, исходя из экономических законов развития, являются недолговечными монопольными объединениями. У каждого участника картеля появляется стимул явно или тайно нарушить картельное соглашение - продать продукцию по более высокой цене или в количестве, превышающем согласованную квоту. Помимо возможности нарушения условий картельного соглашения на устойчивость этого вида предпринимательского объединения влияют антимонопольные запреты и опасность привлечения к ответственности за их нарушение.

Соглашения картельного типа очень часто заключаются в организационной форме негласного товарищества, предусмотренной ст.1054 ГК РФ. Негласное товарищество является разновидностью договора простого товарищества и его правовое регулирование осуществляется нормами, установленными для простого товарищества, если иное не предусмотрено специальными правилами о договоре простого товарищества или не вытекает из существа негласного товарищества.

Суть договора негласного товарищества заключается в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. После исполнения сделки, а также в случае возложения на него ответственности за ее неисполнение, а также ненадлежащее исполнение, товарищ вправе потребовать от других участников возмещения ему расходов и убытков в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом для договора простого товарищества, то есть по соглашению его участников. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ, привлекаемый к ответственности "гласным товарищем"*(268), несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Таким образом, отличительной чертой, характеризующей договор негласного товарищества, является способ выступления в гражданском обороте участников договора и порядок привлечения их к ответственности по обязательствам перед третьими лицами. Для третьих лиц существует только один участник негласного товарищества, вступающий с ними во взаимоотношения от своего имени, но в общих интересах. Такой участник не должен предъявлять третьим лицам свои полномочия действовать от имени товарищества (иначе бы это раскрыло "негласность" существования товарищества). В отличие от общих норм о предпринимательском объединении в форме простого товарищества, где каждый участник привлекается к солидарной ответственности по его обязательствам, в негласном товариществе участник, выступающий от имени товарищества перед третьими лицами отвечает всем своим имуществом и лишь в последующем имеет право привлечь других товарищей к имущественной ответственности по общим обязательствам.

Анализ правовой сущности негласного товарищества показывает его принципиальную безопасность для третьих лиц, более того, оказывается, что форма негласного товарищества даже удобнее для кредиторов, чем форма простого товарищества обычного вида - возмещение можно требовать от одного лица и без ограничения размера его ответственности.

Соглашения картельного типа опасны в другом: в возможном ограничении конкуренции и монополизации товарных рынков. Особую опасность в связи с трудностью обнаружения представляют собой картели, существующие на основании устной договоренности участников о согласованных действиях на товарных рынках. Картели, как разновидность монополистических объединений, являются предметом правового регулирования антимонопольного законодательства*(269). Здесь важно отметить, что для российского законодательства и правоприменительной практики незаконными являются не картельные соглашения вообще, а картельные соглашения, имеющие незаконные цели, ограничивающие конкуренцию, положительный эффект от деятельности которых в социально-экономической сфере ниже, чем негативные последствия для соответствующего товарного рынка.

К числу монопольных объединений наряду с картелями относятся также синдикаты. Синдикаты, как и картели, не являются в современном российском законодательстве предметом самостоятельного правового регулирования. Распространенные в СССР в 20-30 годах как торгово-распорядительные аппараты трестов, охватывающие сферы кредита, расчетов, снабжения, сбыта, ценовой политики и распределения заказов, синдикаты уже к началу 40-х годов начали утрачивать свое былое значение.

В современной предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору (обычно создаваемую в виде хозяйственного общества), которая также может осуществлять для участников синдиката закупки сырья*(270). Синдикат не является юридическим лицом, участники синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но в отличие от картеля утрачивают коммерческую независимость.

Многие специалисты определяют синдикат через родовое понятие картель. Так, по мнению М.Г.Диканского, синдикатом является такой картель, который предусматривает совместную продажу продукции предприятий картеля, для чего обычно создается специальное предприятие, как правило, в форме общества, через которое и осуществляется реализация товаров*(271). И.А.Зенин определяет синдикат как "объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность"*(272). С точки зрения Т.В.Кашаниной, синдикат - это такое объединение корпораций, где последние теряют только свою коммерческую самостоятельность. При этом главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта, для чего в его структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых товариществ. Созданные для решения проблем сбыта, эти товарищества могут вести любую хозяйственную деятельность*(273).

Синдикаты, исходя из приведенных характеристик, обладают следующими основными признаками:

являются предпринимательскими объединениями монопольного характера;

имеют целью организацию сбыта продукции участников и снабжения их материально-техническими ресурсами;

в состав синдиката в силу специфики его снабженческо-сбытовых функций, как правило, входят хозяйствующие субъекты одной отрасли;

имеют сложную организационную структуру объединения, предполагающую создание сбытовой компании в качестве правосубъектной организации в сочетании с договорным характером взаимосвязей участников между собой и с этой организацией.

Таким образом, отношения между участниками синдиката могут быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием этого договора может стать положение о создании сбытовой организации. Эта организация в этом случае не будет иметь внедоговорного (т.е. более, чем поручено договором) контроля над участниками синдиката, поскольку по сути является их дочерним обществом. Синдикаты могут существовать в таких правовых формах предпринимательских объединений как финансово-промышленные группы - холдинговые компании.

Синдикаты, являющиеся разновидностью монополистических объединений картельного типа, являются предметом правового регулирования антимонопольного законодательства.

К числу предпринимательских объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы. Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и пр. "Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения доходов в конце "пульного" периода, в заранее определенной пропорции: В пулы могут вноситься как все доходы, так и согласованная часть"*(274). В договоре простого товарищества об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и прибыли между участниками пула.

Прибыль, получаемая участниками пула, сначала поступает в общую долевую собственность участников, а уже затем распределяется между ними в соответствие с договором простого товарищества.

Наиболее урегулированным в российском законодательстве оказались страховые пулы*(275). Страховым пулом является добровольное объединение страховщиков, не являющееся юридическим лицом, создаваемое на основе соглашения между ними в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула (п.1.1 Положения).

В соглашении о страховом пуле, которое подписывается участниками - страховыми компаниями, устанавливаются размер максимальной страховой суммы по заключаемым от имени пула договорам страхования, единые условия страхования, требования к платежеспособности и другие условия, предусмотренные действующим законодательством. Такое соглашение позволяет без согласования в дальнейшем долей ответственности каждой из страховых компаний за исполнение обязательств по страховой выплате заключать договоры страхования в отношении всех объектов страхования и страховых рисков, на которые распространяется достигнутая между участниками пула договоренность. Для страхователя заключение договора страхования со страховым пулом означает, что на стороне страховщика выступают все участники пула, которые несут солидарные обязательства по выплатам, что гарантирует страхователю (или застрахованному лицу) страховую выплату независимо от того, какова платежеспособность каждого из участников пула*(276).

Исходя из сказанного, страховой пул характеризуется следующими существенными чертами:

это добровольная форма предпринимательского объединения, не имеющего статуса юридического лица, участники которого сохраняют юридическую самостоятельность;

целью создания пула является обеспечение финансовой устойчивости страховых операций участников пула, а также гарантий страховых выплат для клиентов, более полное страховое обеспечение рисков;

участники страхового пула занимаются специфической предпринимательской деятельностью - страхованием - как исключительной на основании государственной лицензии Росстрахнадзора РФ;

участники пула несут солидарную ответственность по договорам страхования, заключенным в рамках данного пула.

Страховой пул как и всякий договор простого товарищества может быть создан на определенный срок или без ограничения такового (п.1 Положения).

Страховой пул, являющийся неправосубъектной организацией, согласно Положению может создавать органы управления, высшим из которых является наблюдательный совет (собрание), формируемый из руководителей страховщиков-участников пула. Исполнительный орган пула - его координатор - назначается наблюдательным советом (собранием) и может быть как единоличным, так и коллегиальным.

Краткие выводы:

Классификация объединений, основанных на договоре простого товарищества, осуществляется нами по экономическим критериям: цели создания, профилю хозяйственной деятельности, способу централизации управления, характеру объединяемых и распределяемых между участниками функций. Все эти предпринимательские объединения не являются юридическими лицами, их участники сохраняют юридическую самостоятельность.

Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом.

В международной и российской предпринимательской практике различают консорциумы двух видов: ассоциативный тип организации консорциума, основанный на договоре простого товарищества, и простой консорциум, основанный на обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. В консорциуме, основанном на договоре простого товарищества, в отличие от простого консорциума, ответственность партнеров перед заказчиком является солидарной.

Картель - это договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках.

Соглашения картельного типа очень часто заключаются в организационной форме негласного товарищества. Договор негласного товарищества является разновидностью договора простого товарищества; суть этого договора в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Опасность соглашений картельного типа - в возможном ограничении конкуренции и монополизации товарных рынков. Для российского законодательства и правоприменительной практики незаконными являются не картельные соглашения вообще, а картельные соглашения, имеющие незаконные цели, ограничивающие конкуренцию, положительный эффект от деятельности которых в социально-экономической сфере ниже, чем негативные последствия для соответствующего товарного рынка.

В современной предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары и зачастую приобретают сырье через единую торговую сеть. Участники синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но, в отличие от картеля, утрачивают коммерческую независимость.

Отношения между участниками синдиката могут быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием которого является положение о создании сбытовой организации, как правло, в организационно-правовой форме хозяйственного общества. Синдикаты могут существовать в форме финансово-промышленных групп, реже - холдинговых компаний.

Под пулом понимают договорную форму неправосубъектного предпринимательского объединения, участники которого не утрачивают юридическую самостоятельность, для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы распространены в сфере услуг: страховых, торговых, биржевых, патентных, транспортных.