_ 1. Понятие, существенные условия договора простого товарищества,

порядок заключения, изменения и расторжения

Наряду с предпринимательскими объединениями холдингового типа, основанными на механизмах контроля собственности и управления, в рыночной экономике существуют объединения хозяйствующих субъектов с менее жесткой централизацией корпоративных прав собственности. В ситуации, когда выбор способов объединения субъектов предпринимательской деятельности перестает быть объектом директивных предписаний и переходит в сферу решения самих организаций, они выбирают различные формы предпринимательских объединений: консорциумы, картели, синдикаты, пулы, и другие, позволяющие кооперировать ту или иную сферу деятельности. Перечисленные разновидности неправосубъектных предпринимательских объединений не являются специфическими организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности; различие между ними лежит в экономической плоскости - в зависимости от того - в каком направлении и как глубоко происходит интеграция, централизация производственно-хозяйственных и управленческих функций, делегирование полномочий и ответственности отдельным участникам, в зависимости от целей объединения и сроков их создания, выделяют соответствующие виды объединений.

Сходство всех этих объединений заключается в договорном характере их организации, кооперации действий участников, направленной на достижение согласованных ими целей. Правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов в современном российском законодательстве является договор простого товарищества (совместной деятельности).

Договор простого товарищества как одна из первых форм кооперации возник еще в Древнем Риме. Положения о товарищеских объединениях занимали значительное место в системе законодательства дореволюционной России; в различных модификациях простое товарищество сохранялось во всех кодифицированных актах российского законодательства советского периода. В настоящий момент правовое регулирование простого товарищества (договора о совместной деятельности) осуществляется отдельной главой ГК РФ (55). Договор простого товарищества используется участниками гражданского оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица. Согласно ст.1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Участниками договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели. Говоря о предпринимательском объединении, мы имеем в виду простое товарищество, созданное для целей предпринимательства и имеющее соответствующий состав участников.

Существенными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать его как отдельный вид договорного обязательства, являются следующие: Наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели. В силу общности интересов и целей участники не могут противостоять друг другу как традиционные должники и кредиторы. По этому поводу Г.Ф.Шершеневич писал: "Многочисленные члены товарищеского договора не разделены на две стороны, активную и пассивную, но все находятся в одинаковом юридическом положении. Каждый участник договора по отношению ко всем прочим участникам имеет право и несет обязанности, являясь одновременно активным и пассивным субъектом" и далее ":в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом товариществе эти интересы тождественны"*(239).

Поскольку участники простого товарищества имеют одну и ту же общую цель и в результате исполнения договора предполагают наступление одних и тех же правовых последствий, поскольку взаимные права и обязанности возникают здесь и у каждого участника по отношению к остальным, следует признать, что договор простого товарищества носит многосторонний характер. Эту специфику многосторонней сделки отмечал И.С.Петерский, уточнявший, что между участниками многосторонней сделки "нет такого антагонизма интересов, как при обычных двусторонних договорах"*(240). В отличие от "обычных двусторонних договоров", для простого товарищества характерна сложная, перекрещивающаяся структура взаимосвязей, порожденная многосторонним характером отношений участников. Важнейшей особенностью простого товарищества является его организационный характер. Несмотря на то, что для организации совместной деятельности участники простого товарищества должны создать имущественную базу, соединив свои вклады в общую долевую собственность, главной целью этого договора остается создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в гражданском обороте консолидировано. Образование общей собственности не является целью договора простого товарищества, а является способом достижения цели - создание неправосубъектного объединения, реализующего согласованные цели участников.

Эти две особенности договора простого товарищества отличают его от других видов гражданско-правовых договоров, в том числе от учредительных договоров и договоров о создании акционерных обществ. Учредительный договор, несмотря на общие черты с договором простого товарищества (многосторонность, консенсуальность, взаимность, возмездность, фидуциарный характер, сочетание имущественного и организационного начал) квалифицируется в гражданском законодательстве как самостоятельный договорный тип*(241). Учредительный договор всегда направлен на создание юридического лица: товарищества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, в деятельности которого учредители функционируют как участники. Для третьих лиц контрагентом выступает уже это новое юридическое лицо, а не каждый из участников в отдельности. Именно вновь созданный субъект гражданского права становится собственником переданного участниками в его уставный капитал имущества. В простом товариществе долевыми собственниками имущества, внесенного для обеспечения совместной предпринимательской деятельности остаются сами участники. В учредительном договоре участники определяют организационно-правовую форму создаваемой организации, характер, предмет ее деятельности, размер и порядок передачи в уставный капитал имущественных взносов, структуру и компетенцию органов управления учреждаемого юридического лица. Понятно, что данные существенные условия учредительного договора отсутствуют в договоре простого товарищества.

Договор о создании акционерного общества, будучи разновидностью договора о совместной деятельности, также отличается от договора простого товарищества, сочетающего в себе совокупность таких существенных черт как соединение вкладов и совместная деятельность участников в рамках предпринимательского объединения. Договор о создании акционерного общества также как и учредительный договор товариществ и обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью направлен на создание новой коммерческой организации в организационно-правовой форме акционерного общества. В отличие от учредительного договора договор о создании акционерного общества не является его учредительным документом; единственным учредительным документом акционерных обществ является их устав (п.5 ст.9, п.1 ст.11 Закона об АО). Договор о создании акционерного общества, определяющий, в частности, порядок осуществления совместной деятельности учредителей (будущих акционеров) по созданию общества утрачивает силу с момента его государственной регистрации. Однако наличие различия между учредительным договором и договором о создании акционерного общества не является основанием для полной идентификации договора простого товарищества и договора о создании акционерного общества.

Интересна позиция авторов, рассматривающих "договоры о совместной деятельности в широком смысле", к которым, в частности, относится договор о создании акционерного общества и "договоры о совместной деятельности в узком смысле", тождественные простому товариществу*(242). "Между этими типами договоров есть существенное различие, - пишет А.Б.Савельев, - Договор о совместной деятельности не требует объединения имущества или иных вкладов участников, достаточно лишь договориться о достижении какой-либо цели. Договор же простого товарищества одним из своих элементов обязательно должен иметь объединение вкладов товарищей"*(243). Автор полагает, что упоминание договора о совместной деятельности в статье 1041 ГК РФ не означает его тождества с договором простого товарищества, а представляет собой лишь юридико-технический прием, позволяющий распространить на него соответствующие нормы о простом товариществе*(244).

Представляется правомерным рассматривать договор простого товарищества как одну из разновидностей договоров о совместной деятельности, что не противоречит, на наш взгляд, концепции Гражданского кодекса РФ.

Простое товарищество представляет собой объединение предпринимателей, хотя и не имеющее статуса юридического лица, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны, и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.

Договор простого товарищества является консенсуальным (от лат. consensus - соглашение), поскольку соглашение сторон всегда предшествует их совместным действиям и достижение соглашения считается достаточным для признания договора заключенным. По характеру распределения прав и обязанностей между сторонами договор простого товарищества является синаллагматическим или взаимным. Будучи взаимным, договор простого товарищества является, как правило, многосторонним, когда для совершения сделки требуется волеизъявление более двух сторон. В литературе отсутствует единство подхода в классификации договоров простого товарищества по критерию возмездности. Как известно, возмездной является сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует встречная обязанность другой стороны по представлению материального или другого блага. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует*(245). По критерию наличия встречного удовлетворения интересов во взаимоотношениях участников простого товарищества этот договор, на наш взгляд (вслед за большинством исследователей), следует отнести к числу возмездных договоров*(246). А.И. Масляев по этому поводу отмечает, что каждый участник договора простого товарищества вносит свой имущественный вклад, получает выгоду от вкладов и деятельности других участников, что можно рассматривать в качестве своеобразного встречного удовлетворения*(247). Е.А. Суханов дополняет, что "указанные взносы производятся для общей цели, а соответствующее имущество выделяется каждым из участников, становясь объектом их общей собственности. В этом смысле и можно считать, что исполняется такой договор в пользу других участников, представляя собой известный эквивалент их взносов"*(248). А.Б.Савельев приводит в пользу возмездного характера договора простого товарищества также следующие аргументы: "При наличии у товарищей цели в виде занятия предпринимательской деятельностью и извлечения прибыли каждый участник рассчитывает получить при выполнении им своих обязанностей и часть этой прибыли, пополнив таким образом свой капитал. То, что эта прибыль получена от совместных действий всех участников, не ставит под сомнение встречность такого предоставления. Ибо, не объединив имущество и усилия с другими участниками, невозможно было бы получить такой результат. В полученном доходе всегда будет часть, являющаяся результатом деятельности других участников и каждый участник вправе требовать от других (другого) его участников (участника) выполнения обязанностей по совершению определенных действий имущественного характера, то есть каждый обязан их совершить в пользу других"*(249).

Договор простого товарищества является фидуциарным (от лат.fiducia - доверие), то есть основанным на особых, лично-доверительных отношениях участников. Договор простого товарищества - это объединение лиц, для которого характерен особый порядок ведения дел, распоряжения имуществом, основания прекращения договора. Выход из товарищества одного из участников влечет за собой прекращение договора простого товарищества, если единогласным решением других участников не будет предусмотрено иное.

Существенными условиями договора простого товарищества являются условия:

о соединении вкладов участников;

о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица.

Цель договора простого товарищества не названа в ГК РФ в качестве его существенного условия, однако в целом ряде случаев она приобретает соответствующее значение. Так, в договоре о создании финансово-промышленной группы должна быть указана цель ее создания (ст.7 Закона о ФПГ); целью страхового пула является обеспечение финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула (п.1.1 Положения о страховом пуле*(250)). Цели создания простого товарищества в зависимости от вида объединения могут быть различны. Зачастую именно целеполагание при создании предпринимательских объединений позволяет классифицировать их на различные виды. Так, например, объединения картельного типа направлены на монополизацию товарных рынков, концерны же создаются с целью интеграции не только сбытовой деятельности, но и совместного научно-технического, производственного развития участников. Цель объединения, как правило, предусматривается участниками простого товарищества как существенное условие договора. Цель может указываться в общем виде или конкретизироваться по усмотрению самих участников. В случаях, когда участники ставят прекращение договора в зависимости от достижения какой-либо цели, цель объединения должна быть определена конкретно.

Цель участников договора простого товарищества должна быть общей. Наличие общей цели участников служит квалифицирующим признаком договора простого товарищества, позволяющей отграничить его от других видов договорных обязательств, когда участники действуют, хотя и совместно, но для достижения различных целей.

Стороны в договоре простого товарищества как и в других разновидностях предпринимательских объединений именуются участниками. Участниками простого товарищества, создаваемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть согласно законодательству только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Решение об участии в простом товариществе полного товарищества, товарищества на вере принимается единогласно участниками соответственно полного товарищества или товарищества на вере, если иной порядок решения не предусмотрен уставом. Решение об участии в простом товариществе общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью и акционерного общества принимается соответствующими органами управления этих обществ в пределах их компетенции, с учетом таких обстоятельств как размер вклада в совместную деятельность (является ли сделка крупной), характер этой деятельности (можно ли отнести его к текущей производственно-хозяйственной деятельности), наличие заинтересованности в сделке. В связи с тем, что участие в простом товариществе имеет значимые долгосрочные цели, такое решение, как правило, принимается советом директоров хозяйственного общества или общим собранием акционеров (участников).

Отношения, складывающиеся по поводу простого товарищества, условно можно подразделить на две группы: внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами. Сам договор простого товарищества непосредственно направлен на правовое регулирование именно внутренних взаимоотношений участников. Внешние же отношения определяются договорными обязательствами участников товарищества с третьими лицами от имени товарищества. Так, например, в строительном консорциуме с заказчиком заключается, как правило, единый документ от лица всех участников по консорциуму, в основе которого лежит гражданско-правовой договор подряда.

Права и обязанности участников товарищества принято подразделять на личные и имущественные. К личным правам участников традиционно относят: право на участие в управлении общими делами, право на ведение дел товарищества и право на информацию. Указанным правам участников корреспондируют соответствующие обязанности общества и иных участников. Так, участник товарищества как объединения лиц, имеющего фидуциарный характер, обязан лично участвовать в совместной деятельности. В случае предоставления участнику полномочий по ведению дел он обязан осуществлять эту деятельность добросовестно и разумно, в соответствии с требованиями закона и договора, имеющего лично-доверительный характер. Праву участника на информацию соответствует обязанность общества и иных участников предоставить ему соответствующую информацию. ГК РФ предусматривает возможность товарища требовать возмещения расходов и убытков, возникших вследствие сделок, заключенных им от своего имени, но в интересах всех товарищей (п.4 ст.1044).

Личные права и обязанности участников товарищества обеспечивают реализацию принадлежащих им имущественных прав, которыми являются право участника по владению, пользованию и распоряжению долей имущества товарищества, право на долю в общем имуществе при выходе из товарищества, право на получение части прибыли от деятельности товарищества. Эти права определяют соответствующие обязанности участников простого товарищества по внесению определенного вклада, покрытию расходов по содержанию имущества, несению убытков, связанных с совместной деятельностью товарищества.

Право на участие в управлении общими делами товарищества реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом. Управление простым товариществом осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов. Закон не устанавливает порядок определения большинства голосов, отдавая это на усмотрение самих участников - то ли пропорционально размеру принадлежащих долей, то ли по принципу - "один участник - один голос"*(251).

Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. Поскольку при совместном ведении дел для каждой сделки требуется согласие всех товарищей, такой порядок организации деятельности предусматривается лишь в жестко-централизованных объединениях, чаще всего не преследующих предпринимательских целей, реализация которых требует большей мобильности. В предпринимательских объединениях, как правило, ведение дел товарищества, как и ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей, осуществляется по поручению участников одним из них. Именно этот участник представляет товарищество в отношениях с третьими лицами. Полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами или самим договором простого товарищества. Полномочия участника на ведение общих дел товарищества могут быть ограничены в части вида, суммы совершаемых сделок, о чем в явной форме должно быть указано в договоре или доверенности.

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделок третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п.3 ст.1044 ГК РФ). Обязанности по доказыванию того, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о существующих ограничениях, возлагается на самих участников.

Право товарища на информацию означает право каждого участника простого товарищества, независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны. Это право товарищей имеет большое значение именно для предпринимательских объединений, поскольку его участники, будучи самостоятельными субъектами предпринимательства, обязаны отдельно осуществлять учет и уплачивать в бюджет налог на прибыль от совместной деятельности и налог на имущество. В договоре, как правило, заранее устанавливаются сроки предоставления и объем информации, необходимой для формирования отчетной, налоговой и иной документации.

Блок имущественных обязательств участников простого товарищества следует, на наш взгляд, начать с рассмотрения обязанностей товарищей по формированию имущественной основы организационного единства, а уже потом остановиться на имущественных правах участников, вытекающих из совместной деятельности.

Важнейшей обязанностью участников простого товарищества, являющейся существенным условием этого вида договора, является обязанность по соединению ими вкладов. Вкладом участника простого товарищества признается все, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п.1 ст.1042 ГК РФ). Таким образом, в отличие от вклада в складочный (уставный) капитал хозяйственного товарищества или общества, вклад участника простого товарищества может состоять не только из денег и иного имущества, но также представлять собой нематериальный вклад и даже возможность предоставления определенных услуг. Именно поэтому закон оперирует категорией "вклад в общее дело", а не "вклад в имущество". Некоторые объекты, вносимые участником договора простого товарищества, вообще не подлежат денежной оценке, например, деловая репутация и деловые связи. Однако участники определяют для себя некую условную их стоимость, которая влияет на распределение прибыли или убытков от совместной деятельности. "Это странное на первый взгляд положение*(252), - пишет Г.Е.Авилов, - представляет собой юридико-технический прием, необходимый для того, чтобы сформулировать другие важные диспозитивные нормы главы - об участии товарищей в общих расходах и убытках, об их ответственности по общим обязательствам, о распределении между ними полученной прибыли"*(253).

Как нематериальный вклад товарищи вполне могут оценить имя и деловые связи одного из участников, которые позволят им получить большой кредит для реализации общих целей. Участие в товариществе крупной фирмы, имеющей известную деловую репутацию, чей авторитет в той или иной сфере бизнеса непререкаем, имеет большое значение для успеха совместной деятельности. Вкладом в общее дело могут быть работы и услуги, выполняемые товарищем, что означает его обязанность до выхода из объединения осуществлять эти услуги, например, юридические, рекламные, бухгалтерские, выполнять разного рода подрядные работы. Отдельно закон называет возможность вклада в "общее дело" профессиональными и иными знаниями, навыками и умениями. Наличие этих качеств у участника может активно использоваться на "общее дело", например участник, обладающий соответствующими деловыми качествами, назначается для ведения общих дел товарищества. Наличие у участников определенных умений, навыков, профессиональных знаний может использоваться товариществом и в пассивной форме, как отказ соответствующего товарища проявлять эти качества в формах и способами иными, чем в товариществе. По сути это означает отказ участника от конкуренции с товариществом. Такие соглашения участников не должны нарушать антимонопольного законодательства.

Условие о размере вносимого участником вклада не является существенным условием договора простого товарищества, поскольку согласно п.2 ст.1042 ГК РФ вклады товарищей признаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между ними и не требует экспертизы независимого аудитора.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Приведенное положение ст.1043 ГК РФ не исключает, таким образом, возможности внесения участником простого товарищества вклада, не принадлежащего ему по праву собственности, однако устанавливает иной правовой режим такого имущества. Это имущество не поступает в общую долевую собственность товарищества, хотя как и другие вклады в общее дело учитывается при определении доли участника в общем имуществе и распределении прибыли (ст.1048 ГК РФ). Внесение имущества, принадлежащего участнику не по праву собственности, может, например, производиться посредством его предоставления товариществу в пользование. Рассматриваемая норма исключает возможность передачи государственного и муниципального имущества в общую долевую собственность с частными лицами способом иным, чем приватизация. Ведь на собственность, внесенную участниками простого товарищества в совместную деятельность, распространяется режим общей долевой собственности, предполагающий возможность пользования ею по общему согласию участников, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом (п.3 ст.1043 ГК РФ). В таком же порядке участники товарищества распоряжаются принадлежащей им долевой собственностью*(254).

В общую долевую собственность участников простого товарищества поступают не только внесенные ими имущественные вклады, которыми они обладали на праве собственности, но также и полученная от совместной деятельности продукция, плоды и доходы. Важно отметить, что право на такое имущество приобретают все участники договора простого товарищества, независимо от того, вносили ли они имущественные или иные (нематериальные) вклады в общее дело.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяется договором простого товарищества (п.4 ст.1043 ГК РФ). Если участники не определят в договоре этих вопросов, следует руководствоваться общими нормами законодательства в соответствии с которыми бремя содержания этого имущества лежит на собственнике этого имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.210 ГК РФ) и каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доли участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст.249 ГК РФ).

Расходы и убытки участников договора простого товарищества могут возникнуть не только в связи с содержанием общего имущества, но вытекать из других аспектов совместной деятельности. Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в общее дело (ст.1046 ГК РФ).

Для предпринимательских объединений важным является принцип распределения прибыли между участниками простого товарищества. Согласно диспозитивной норме Гражданского кодекса прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст.1048). Соглашение товарищей об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли, также как об освобождении кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств участники договора простого товарищества несут имущественную ответственность. Устанавливая основания, характер и размер ответственности, законодатель последовательно разграничивает имущественную ответственность участников простого товарищества как предпринимательского объединения и участников простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Если участник совместной деятельности, не связанной с предпринимательством, отвечает по общим договорным обязательствам лично всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание пропорционально стоимости его вклада в общее дело (долевая собственность) и только по общим обязательствам, возникшим не из договора простого товарищества, отвечает солидарно с другими участниками (например, из совместного причинения вреда), то участник предпринимательского объединения отвечает солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (ст.1047 ГК РФ).

Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены по соглашению сторон. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга. Неполучивший полного удовлетворения от одного из участников простого товарищества кредитор имеет право требовать неполученное от остальных участников товарищества. Участники предпринимательского объединения как солидарные должники, остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Ужесточение ответственности по обязательствам предпринимательского объединения по сравнению с простым товариществом, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, вполне логично, поскольку служит гарантией защиты интересов кредиторов, вступающих в коммерческие отношения с простым товариществом. Поскольку участники простого товарищества, созданного для предпринимательской деятельности, отвечают всем своим имуществом, а не только ограниченно уставным капиталом организации, как это происходит в хозяйственных обществах, можно констатировать, что законом установлена более строгая имущественная ответственность предпринимательского объединения в форме простого товарищества по сравнению с такими коммерческими организациями как акционерное общество и общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью. Участники полного товарищества*(255), которое как и простое товарищество является по сути фидуциарным объединением, основанным на лично-доверительных отношениях, также несут солидарную ответственность по обязательствам полного товарищества принадлежащим им имуществом, но привлекаются к ней субсидиарно, т.е. при недостаточности имущества полного товарищества как юридического лица.

Приведенный анализ оснований, размера и порядка привлечения к ответственности участников простого товарищества как предпринимательского объединения, имеет значение, поскольку показывает степень защиты участников коммерческого оборота, вступающих во взаимоотношения с этим образованием.

Для привлечения участника простого товарищества к ответственности по обязательствам товарищества важно, чтобы эти обязательства были общими, то есть были связаны с совместной деятельностью. Для этого важно выяснить цель создания простого товарищества, предмет сделки, повлекшей за собой ответственность (входила ли она в сферу деятельности товарищества), полномочия участника действовать от имени товарищества и пр.. В Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 20.05.97 N 572/97*(256) приводится случай, когда участник договора простого товарищества получил в коммерческом банке кредит. При этом он действовал от своего имени и на договор простого товарищества не ссылался. В дальнейшем часть полученных кредитных средств была перечислена им другому товарищу, но в рамках их двусторонних взаимоотношений. Поскольку ни первоначальному заемщику, ни лицу, которому он уступил свое право требования, необходимость получения кредита интересами товарищей доказать не удалось, во взыскании суммы кредита и процентов по нему в рамках совместной деятельности было отказано.

Вместе с тем закон устанавливает, что товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Вопросы ответственности участников предпринимательского объединения друг перед другом за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору товарищества регулируются помимо специальных норм, касающихся регламентации этого договора (ст.55 ГК РФ), также общими положениями ГК РФ об основаниях, размере и порядке привлечения субъектов предпринимательской деятельности к имущественной ответственности. Участники товарищества вправе установить в самом договоре конкретные положения об ответственности, предусмотреть штрафные санкции за виновное нарушение условий договора (например, за несвоевременное внесение вклада или за уклонение от участия в общих расходах на совместную деятельность)*(257).

Изменение договора простого товарищества происходит в случаях заключения участниками соглашения об изменении его условий, выхода одного или нескольких участников или вступления нового участника в состав участников договора. Изменение персонального состава участников возможно в силу лично-доверительного характера взаимоотношений товарищей только в случаях, если это предусмотрено условиями договора простого товарищества. Если такое условие отсутствует, то отказ товарища от дальнейшего участия в договоре влечет за собой его прекращение.

Прекращение предпринимательского объединения в форме простого товарищества происходит в связи с истечением срока, на который он был заключен (абз.7 п.1 ст.1050 ГК РФ), в связи с достижением цели, которую ставили перед собой участники или наступления иного условия, предусмотренного участниками в качестве отменительного (п.2 ст.157 ГК РФ). Таким условием может быть обстоятельство, не позволяющее участникам продолжать далее эффективную предпринимательскую деятельность в рамках товарищества, например, ужесточение требований законодательства, введение конкурентом товарищества новых производственных мощностей, не позволяющее товарищам производить конкурентоспособную продукцию и пр..

Основаниями прекращения простого товарищества могут быть объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом) и выдел доли товарища по требованию его кредиторов. Эти основания связаны с тем, что несостоятельный участник или участник, на долю которого претендуют кредиторы, уже не может обеспечить требуемой договором простого товарищества солидарной имущественной ответственности по общим обязательствам. В случае банкротства юридического лица, участвующего в предпринимательском товарищеском договоре, этот участник не может более принимать в нем участие не только в связи с ухудшением своего имущественного положения, но и в силу того, что меняется его правосубъектный статус.

Ликвидация или реорганизация участвующего в договоре юридического лица также может повлечь его прекращение, если договором или последующим соглашением участников, не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение реорганизованного юридического лица его правопреемниками.

Договор простого товарищества может быть прекращен в результате изменения персонального состава участников, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами:

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами.

Для обеспечения устойчивости отношений по договору простого товарищества закон предусматривает, что заявление об отказе участника от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из товарищества. Расторжение договора простого товарищества, заключенного на срок или с указанием цели в качестве отменительного условия, возможно по требованию одного из участников в отношениях между ним и остальными товарищами только при наличии уважительных причин и влечет за собой необходимость возмещения остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора. Закон не приводит перечень причин, которые могут быть отнесены к числу уважительных, оставляя это для урегулирования участниками в договоре простого товарищества, а в случае отсутствия такого условия в договоре, отдавая это на усмотрение суда. Заметим, что императивное положение закона о необходимости возмещения участником, требующим расторжения договора, реального ущерба остальным участникам, позволяет "снисходительно" относиться к оценочному критерию определения уважительности причин, по которым заявляется это требование.

Основания и порядок прекращения договора простого товарищества регулируется наряду со специальными нормами ст.1050-1053 ГК РФ, также общими положениями о прекращении обязательств (глава 26). В частности, предпринимательское объединение в форме простого товарищества может прекратиться по требованию одного из участников об одностороннем расторжении договора при существенном нарушении договора другим или другими участниками (пп.1 пункта 2 ст.450 ГК РФ). Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абз.4 п.2 ст.450 ГК РФ). При расторжении договора по указанному основанию участник, по требованию которого был расторгнут или изменен договор простого товарищества, вправе требовать от других участников, нарушение которыми условий договора послужило основанием для его изменения или расторжения, возмещения возникших по этой причине убытков.

Неурегулированным специальными нормами закона о договоре простого товарищества, остался случай о возможности исключения участниками товарищества одного из участников, неисполняющего или ненадлежащим образом исполняющего свои обязательства. Представляется, что положение о возможности исключения участника из простого товарищества должно быть предусмотрено в договоре. Такое условие договора не будет отклонением от законодательства, поскольку, во-первых, большинство норм закона, регулирующих деятельность простого товарищества являются диспозитивными, а, во-вторых, оно соответствует общему принципу свободного осуществления гражданами и юридическими лицами принадлежащих им гражданских прав, в том числе и путем установления соответствующих самоограничений. Ведь в момент подписания договора участник заранее признает для себя возможность исключения и обязательность для него соответствующего решения товарищей. В договоре должны быть четко сформулированы основания, порядок и правовые последствия исключения участника товарищества.

В литературе существует точка зрения, что в случае, если в договоре простого товарищества условие о возможности исключения участника отсутствует, возможно применение нормы пункта 3 ст.450 ГК РФ, в соответствии с которой в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Имеется в виду, что каждый участник товарищеского соглашения является самостоятельной стороной, а потому несколько товарищей вместе могут потребовать расторжения договора в отношении одного участника, существенно нарушающего свои обязательства, вследствие чего товариществу причиняется значительный ущерб*(258).

Изменение или прекращение договора простого товарищества влечет за собой определенные правовые последствия, во-первых, в части отношений участников товарищества с третьими лицами ("внешние отношения"), а во-вторых, в части "внутренних отношений" участников товарищества по разделу общего имущества товарищества.

По общему правилу участники предпринимательского объединения продолжают нести перед третьими лицами солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам (п.2 ст.1050). При выбытии одного участника из договора простого товарищества, сохраняющего свое действие, выбывший товарищ отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре так, как если бы он остался участником (ст.1053 ГК РФ). Для предпринимательских объединений это означает солидарную ответственность выбывшего участника по обязательствам, возникшим до его выбытия из простого товарищества.

Важным имущественным правом участника простого товарищества является его право на получение части имущества прекратившегося товарищества. Решение вопроса о разделе общего имущества участников после прекращения договора зависит от того, на каком правовом основании (титуле) это имущество было передано товариществу. Вещи, переданные участниками в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Вознаграждение за пользование таким имуществом, как правило, не выплачивается, так как именно оценка самого права пользования составляет размер вклада участника.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требований осуществляется по их согласию, а при недостижении соглашения о способе и условиях раздела общего имущества - судом (п.2 ст.1050, п.1, 3 ст.252 ГК РФ). В случае выбытия из товарищества одного из участников при том, что само товарищество продолжает действовать, в соответствии с правилами ст.252 ГК РФ осуществляется выдел его доли.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. Следует отметить два момента, связанные с возможностью получить при разделе (выделе) имущества простого товарищества внесенную в качестве вклада индивидуально-определенную вещь. Во-первых, такое требование может быть заявлено только в судебном порядке. Во-вторых, при вынесении решения суд должен удостовериться, что удовлетворение иска одного из товарищей об истребовании внесенного им в качестве вклада имущества в натуре, не ущемит интересов остальных товарищей и кредиторов.

В предпринимательских объединениях, осуществляющих текущую хозяйственную деятельность, важное значение приобретают момент оценки доли участника, выходящего из товарищества, срок и порядок выплаты причитающейся ему доли. В силу отсутствия законодательного правового регулирования, эти вопросы должны найти отражение в договоре простого товарищества. Оценка имущества выбывающего участника производится по данным баланса на момент выхода участника либо на какой-либо иной момент по усмотрению товарищей, например, на момент исполнения контрагентами договорных обязательств, возникших до выбытия этого участника из совместной деятельности.

При прекращении простого товарищества определение доли каждого участника производится по балансу совместной деятельности, составленному на дату прекращения товарищества. В уплату причитающейся участникам доли могут быть переданы любые активы товарищества: деньги, ценные бумаги, имущество, включая недвижимое.

Краткие выводы:

К числу неправосубъектных предпринимательских объединений с менее жесткой централизацией корпоративных прав собственности в сравнении с холдингами относятся добровольные объединения, основанные на договоре простого товарищества: консорциумы, картели, синдикаты, пулы, и др..

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Договор простого товарищества является разновидностью договоров о совместной деятельности.

По предпринимательским объединением мы имеем в виду договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности, участниками которого являются коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели.

Признаками договора простого товарищества являются:

наличие у сторон общего экономического интереса и согласованной цели;

его организационный характер;

объединение участниками вкладов.

Договор простого товарищества является консенсуальным, взаимным, как правило, многосторонним, возмездным, фидуциарным договором.

Существенными условиями договора простого товарищества являются условия:

о соединении вкладов участников;

о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица.

Цель договора простого товарищества не отнесена законодательством к числу существенных условий, но, как правило, признается таковым в договоре по согласованию между участниками. Цель участников договора простого товарищества должна быть для них общей.

Права и обязанности участников простого товарищества подразделяются на личные и имущественные. К личным правам участников относят: право на участие в управлении общими делами, право на ведение дел товарищества и право на информацию. Личные права и обязанности участников товарищества обеспечивают реализацию принадлежащих им имущественных прав, к которым принадлежат право участника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащей ему долей имущества товарищества, право на долю в общем имуществе при выходе из товарищества, право на получение части прибыли от деятельности товарищества. Правам участников простого товарищества корреспондируют обязанности общества и иных участников.

Управление простым товариществом осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов. Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Важнейшей обязанностью участников простого товарищества является обязанность по соединению ими вкладов. Вклад участника простого товарищества может состоять не только из денег и иного имущества, но также представлять собой нематериальные блага и даже возможность предоставления определенных услуг: профессиональные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи. Именно поэтому закон оперирует категорией "вклад в общее дело", а не "вклад в имущество".

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Для вкладов, внесенных в общую долевую собственность, и для вкладов, внесенных в общее имущество товарищей, устанавливается различный правовой режим их использования, определения доли в общем имуществе, распределения прибыли и возврата участнику.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Участник договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность, отвечает солидарно по всем общим обязательствам товарищества, независимо от оснований их возникновения.

Изменение договора простого товарищества происходит в случаях заключения участниками соглашения об изменении его условий, выхода одного или нескольких участников или вступления нового участника в состав участников договора. Изменение персонального состава участников возможно только в случаях, если это предусмотрено условиями договора простого товарищества.

Прекращение предпринимательского объединения в форме простого товарищества происходит в связи с истечением срока, на который он был заключен, с достижением цели, которую ставили перед собой участники или наступления иного условия, предусмотренного участниками в качестве отменительного, а также в связи с объявлением кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), выделом доли товарища по требованию его кредиторов в силу того, что такой участник уже не может обеспечить требуемой договором простого товарищества солидарной имущественной ответственности по общим обязательствам. Ликвидация или реорганизация участвующего в договоре юридического лица также может повлечь его прекращение, если договором или последующим соглашением участников, не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение реорганизованного юридического лица его правопреемниками. Договор простого товарищества может быть прекращен в результате изменения персонального состава участников, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

Возможность исключения участника из предпринимательского объединения в связи с существенным нарушением обязательств может быть предусмотрена по соглашению участников в договоре простого товарищества.

При выбытии из состава простого товарищества в связи с изменением или прекращением договора участники продолжают нести перед третьими лицами солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам.

Право на получение части имущества прекратившегося простого товарищества является важнейшим имущественным правом участника. Раздел общего имущества участников товарищества после его прекращения осуществляется с учетом правового основания (титула) в соответствии с которым это имущество было передано. Вещи, переданные участниками в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требований осуществляется по их согласию, а при недостижении соглашения о способе и условиях раздела общего имущества - судом. Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

При прекращении простого товарищества определение доли каждого участника производится по балансу совместной деятельности, составленному на дату прекращения товарищества.