11.1. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества: возможность и причины

В российском гражданском законодательстве возможность передачи полномочий исполнительного органа юридического лица другой организации или индивидуальному предпринимателю предусмотрена п. 3 ст. 103 ГК РФ. Аналогичные нормы предусмотрены ФЗ "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(260).

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" "по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему)"*(261).

Этот механизм корпоративного права все активнее используется в практике акционерных обществ. Существует как минимум две причины для такой тенденции.

Во-первых, передача полномочий управляющей организации со штатом первоклассных менеджеров осуществляется с целью повышения эффективности управления. В данной ситуации решение акционеров о привлечении управляющей организации обусловлено стоящими задачами реформирования организации. В случаях когда руководители организаций не могут справиться со сложными задачами, возникает потребность в команде, которая могла бы заменить основное руководство организации, чтобы создать новые формы бизнеса, востребованные экономической конъюнктурой. Для этого привлекается независимая управляющая организация, профессионально занимающаяся менеджментом. Решение в пользу той или иной управляющей организации обычно принимается на основе анализа опыта работы и репутации этих организаций. На Западе, где управляющие компании существуют давно, подобные решения принимают на конкурсной основе, по результатам тендера. Тогда предприятие может выбрать оптимальные условия управления его активами из предложенных управляющими компаниями. Такой вид корпоративного управления имеет на Западе еще одну позитивную составляющую - создаются условия для привлечения инвестиций, так как известная управляющая компания существенно влияет на выбор крупных инвесторов, которые привыкли, чтобы их активами управляли не физические лица, а независимая команда топ-менеджеров*(262).

Во-вторых, многие крупные холдинговые структуры создают свои управляющие организации. Данный корпоративный механизм используется для выстраивания единой системы управления дочерними обществами и регулирования финансовых потоков. Кроме того, передача полномочий единоличного исполнительного органа позволяет основному обществу не только использовать возможности, которые предоставляет преобладающее участие в уставном капитале, но и сосредоточить в своих руках оперативный контроль и управление всей хозяйственной деятельностью составляющих холдинг звеньев, так как в данной ситуации оперативное руководство осуществляется не выборным органом юридического лица, а менеджментом управляющей организации. Результат - полный контроль над деятельностью дочерних обществ. Подобные управляющие организации, как правило, позволяют решать следующие задачи: установление контроля над финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления, анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований, проведение работы по их снижению, формирование новой структуры отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.

При этом, как правило, существует два варианта: либо управляющей организацией дочерних обществ становится основное общество, либо в холдинге специально создается юридическое лицо, являющееся управляющей организацией для дочерних обществ.

Отметим, что отношения, которые возникают при передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации, относятся к отношениям нового типа, история регулирования которых не превышает шести лет, поэтому очень часто даже юристы не всегда способны правильно их оценить и прокомментировать.

Круг вопросов, которые возникают на практике при попытке применить указанную норму Закона, определяется в первую очередь недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового механизма.

При этом все гораздо проще, когда речь идет о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, т.е. физическому лицу, являющемуся индивидуальным предпринимателем. И в том и в другом случае это физические лица, а меняется лишь характер их отношений с акционерным обществом. Если на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом распространяется действие законодательства Российской Федерации о труде в части, не противоречащей положениям ФЗ "Об акционерных обществах" (абз. 3 п. 3 ст. 69), то отношения между обществом и управляющим регулируются исключительно гражданско-правовыми нормами.

Все гораздо сложнее, когда полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющей организации. В этом случае полномочия органа юридического лица передаются не органу, а другому юридическому лицу.

В связи с этим мы можем говорить о вопросах, которые являются общими в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации и управляющему, а также об отдельном специальном блоке вопросов, которые касаются исключительно механизма передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Такими общими вопросами, на наш взгляд, являются следующие:

1. Кто может выступать в качестве управляющего?

2. Какой орган принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?

3. Когда и на основе какого договора общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему)?

4. Становится ли управляющая организация (управляющий) при передаче ей (ему) полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом юридического лица (т.е. органом управляемой организации)?

5. Какой объем полномочий единоличного исполнительного органа может передаваться управляющей организации (управляющему)?

6. Какой орган может принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего)?

К специальному блоку вопросов можно отнести следующие:

1. Каков круг лиц, которые могут выступать от имени управляющей или управляемой организации, и кем он определяется? Может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации действовать от имени управляемой организации?

2. Может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации одновременно занимать должности в органах управления управляемой организации?

3. Если уставом акционерного общества предусмотрены как единоличный, так и коллегиальный исполнительные органы, то кто будет выполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации?

4. Могут ли органы управления управляющей организации влиять на решения, принимаемые единоличным исполнительным органом управляющей организации в отношении управляемой организации?

5. Какова ответственность управляющей организации (управляющего) перед управляемой организацией и третьими лицами (контрагентами управляемой организации)?

Попытаемся на основе анализа действующего законодательства и исследований по этому вопросу российских ученых-юристов ответить на поставленные вопросы.