§17. Свидетель

Свидетель — это лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятель­ства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и ко­торое вызвано для дачи показаний (ч. 1 ст. 56 УПК). Таким образом, свидетелем считается лицо, одновременно удовлетворяющее следующим признакам: а) ему могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для рассле­дования и разрешения данного уголовного дела; б) оно вызвано для дачи показа­ний. При этом вопрос о том, могут ли свидетелю быть известны относящиеся к делу обстоятельства, решается не им самим, а органом дознания, дознавателем,

следователем, прокурором, судом. Подозреваемый, обвиняемый, защитник, по­терпевший, гражданский истец и гражданский ответчик, а также их представите­ли вправе заявить ходатайство о вызове и допросе лица в качестве свидетеля, ко­торое положительно или отрицательно разрешается лицом, ведущим процесс (ч. 2 ст. 159, ч. 8 ст. 234). Однако при окончании предварительного расследования с обвинительным заключением или обвинительным актом к этим документам при­общается список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, в том числе и со стороны защиты (ч. 4 ст. 220). Следователь, а также прокурор не могут отказать во включении в этот список вызываемых ею свидетелей или сократить его по своему усмотрению (п. 3 ч. 2 ст. 221). Суд также не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или спе­циалиста, если оно явилось в суд по инициативе любой из сторон (ч. 4 ст. 271). Это означает, что обе стороны имеют реальную возможность по своему усмотре­нию вызвать и допросить всех необходимых им свидетелей.

Некоторые лица не могут быть допрошены по определенным обстоятельствам как свидетели. К их числу законом отнесены: судьи, присяжные заседатели — об обстоя­тельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производ­стве по данному уголовному делу; адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, ставших им известными в связи с обращением к ним за юриди­ческой помощью или в связи с ее оказанием; священнослужитель — об обстоятель­ствах, ставших ему известными из исповеди; член Совета Федерации, депутат Госу­дарственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий (ч, 3 ст. 56); эксперт — по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспертизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы (ч. 2 ст. 205).

Кроме указанных выше лиц, служебным свидетельским иммунитетом облада­ют Президент РФ - на основании Конституции РФ (ст. 91); Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации - на основании Федерального консти­туционного закона от 26 февраля 1997 г. № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по пра­вам человека в Российской Федерации» (ст. 12), а также лица, наделенные дипло­матической неприкосновенностью, - на основании ч. 2 ст. 3 УПК.

Обстоятельствами уголовного дела, которые стали известны судьям или при­сяжным заседателям в связи с участием в производстве по данному уголовному делу, являются как те, о которых они узнали в ходе судебных следственных дей­ствий, так и любые другие обстоятельства этого уголовного дела. Под обстоятель­ствами уголовного дела в данном случае следует понимать не только обстоятель­ства события преступления, наличие или отсутствие виновности обвиняемого и другие обстоятельства, входящие в предмет доказывания (ст. 73), но и обстоятель­ства производства самого уголовного дела, в том числе суждения, высказанные во время совещания судей или присяжных заседателей; действия участников про­цесса и действия третьих лиц в отношении участников процесса, которые были лично восприняты судьями и присяжными заседателям либо данные о которых были сообщены им любыми лицами как в ходе судебного заседания, так и за его пределами, и т. д. Смысл данного положения заключается в гарантировании неза­висимости судей, которые не должны опасаться применения к ним в дальнейшем каких бы то ни было санкций в связи с их участием в рассмотрении дела, в том числе тех, которые предусмотрены для свидетелей за отказ от дачи показаний.

Еще более широк круг обстоятельств, о которых не может быть допрошен адво­кат или защитник подозреваемого, обвиняемого. Они не допрашивается не только об обстоятельствах данного уголовного дела, но и о любых других обстоятель­ствах, ставших им известными в связи с обращением к ним за юридической помо­щью или в связи с ее оказанием. В то же время адвокат, защитник вправе по его ходатайству давать показания в интересах своего подзащитного, например по факту фальсификации материалов дела следователем.1

Напротив, могут быть свидетелями следователи, дознаватели, прокуроры, в производстве которых находилось данное уголовное дело. Однако, в случае, если следователь, дознаватель прокурор были допрошены в качестве свидетелей, они утрачивают право продолжать производство предварительного расследования по данному делу (п. 1 ч. 1 ст. 61).

Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего суп­руга (своей супруги) и других близких родственников. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в слу­чае его последующего отказа от этих показаний. В перечень близких родственни­ков, согласно п. 4 ст. 5, входят супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усы­новленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Следует иметь в виду, что право не свидетельствовать — это не то же самое, что быть свиде­телем. Свидетель — тот, кто вызван для допроса. Он обязан явиться по вызову и дать показания, за исключением тех, о которых говорилось выше.

Право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственни­ков не сводится только к праву свидетеля отказаться от ответа на вопросы, имею­щие прямо инкриминирующий характер, но распространяется и на сведения о любых других фактах, которые могут прямо или косвенно, непосредственно или опосредованно быть использованными против интересов указанных лиц. Право не свидетельствовать против себя и своих близких не означает, что следователь не может задавать свидетелю подобные вопросы, а свидетель не вправе на них отве­чать, поскольку это его право, а не обязанность. При согласии лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд предупреждают их о том, что данные ими показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу.

Устанавливая право свидетеля не свидетельствовать против близких родствен­ников, закон не предусматривает его права отказаться дать показания против иных близких ему лиц и родственников. Так, обязаны свидетельствовать друг против друга лица, состоящие в незарегистрированном браке, отцы и дети, рож­денные в таком браке, если в свидетельстве о рождении отец не записан как роди­тель ребенка или иным образом не доказано их близкое родство и т. п.

Свидетель, помимо права не свидетельствовать против самого себя и своих близких, имеет также и ряд других прав. Он может давать показания на родном языке или языке, которым он владеет; заявлять отвод переводчику; заявлять хода­тайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя,

1 См.: Определение Конституционного Суда РФ № 108-О от 06.03.03 г. по жалобе гр. Циц-кишвили Г. В. па нарушение его конституционных прав п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ//Россий-ская газета. 2003. 27 мая.

158          Раздел II. Участники уголоеного судопроизводства

следователя, прокурора и судьи, принимаемые в ходе досудебного производства (ст. 125); являться на допрос с адвокатом (ч. 5 ст. 189); ходатайствовать о приме­нении мер безопасности ( ч. 3 ст. 11). При наличии достаточных данных о том, что свидетелю, а также его близким родственникам, родственникам или близким ли­цам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или поврежде­нием их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, про­курор, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности (п. 7 ч. 4 ст. 56, ч. 3 ст. 11). К числу этих мер относятся:

исключение из протокола следственного действия данных о личности свиде­

теля, вместо которых следователь с согласия прокурора указывает в прото­

коле присвоенный свидетелю псевдоним и приводит образец его подписи,

которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произ­

веденных с его участием (ч. 9 ст. 166);

допрос свидетеля в судебном заседании без оглашения подлинных данных о

личности свидетеля в условиях, исключающих визуальное наблюдение свиде­

теля другими участниками судебного разбирательства. В случае заявления

сторонами обоснованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о

лице, дающем показания, в связи с необходимостью осуществления защиты

подсудимого либо установления каких-либо существенных для рассмотрения

уголовного дела обстоятельств суд вправе предоставить сторонам возмож­

ность ознакомления с указанными сведениями (ч. 5, 6 ст. 278).

Необходимо учитывать, что применение названных положений должно проис­ходить с учетом обязательных для применения в России положений Европейской (Римской) конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. Согласно подпункту (d) пункта 3 статьи 6 Конвенции каждый человек, обвиняемый в совершении уголовного преступления, имеет право допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допроше­ны. Европейский Суд по правам человека в решении по делу Ван Михелен и другие против Нидерландов от 23.04.97 г. дает толкование этой нормы в соотношении с мерами безопасности свидетеля следующим образом; «„.Если сохраняется аноним­ность свидетеля обвинения, защита сталкивается с такими трудностями, которых при рассмотрении уголовных дел обычно быть не должно. Соответственно, Суд признал, что в таких случаях статья 6 п. 1 и п. 3 (d) Конвенции требует, чтобы эти трудности защиты в достаточной мере уравновешивались судебной процедурой (курсив мой. — Л. С). И, наконец, следует напомнить, что обвинительный приговор не должен основываться единственно или в решающей степени на анонимных утверждениях». При этом Европейский Суд указал, что «не могут считаться доста­точным основанием для лишения защиты возможности задавать вопросы свидете­лям в своем присутствии и иметь собственное суждение об их поведении» такие меры, как допрос свидетеля лишь следователем, который сам удостоверяется в лич­ности свидетеля, достоверности и надежности сообщаемых им сведений, а также в причинах сохранения анонимности. По мнению Суда, высказанному в п. 62,64 дан­ного решения, достаточной судебной процедурой, уравновешивающей аноним­ность допроса свидетелей, является их заслушивание в присутствии не только обенителя, но и защитника-адвоката, который имел бы возможность наблюдать и оце­нивать поведение свидетеля во время допроса}

Кроме того, в отношении свидетеля могут быть применены меры безопасности, предусмотренные Федеральным законом от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О госу­дарственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного су­допроизводства»: личная охрана, охрана жилища и имущества; выдача специаль­ных средств индивидуальной защиты, связи и оповещения об опасности; обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом лице; переселение на другое место жительства; замена документов; изменение внешности; изменение места работы (службы) или учебы; временное помещение в безопасное место и др.

Свидетель не вправе: уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд; давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему из­вестными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден. Уклонением от явки свидетеля но вызовам дознавате­ля, следователя, прокурора или в суд может быть только его неявка без уважитель­ных причин. К числу уважительных причин относятся: болезнь самого свидетеля или членов его семьи, за которыми, кроме него, некому осуществлять уход, неполу­чение им повестки, стихийное бедствие, отсутствие необходимого транспорта при местонахождении свидетеля в отдаленном районе и т. п. При установлении, что ува­жительные причины отсутствуют, свидетель может быть подвергнут приводу.