§ 2.   Задержание подозреваемого и обвиняемого

1.   Понятие уголовно-процессуального задержания

Российский институт задержания исторически восходит к старофранцузскому дознанию очевидных преступлений {flagrant delit), которое в классическом виде получило закрепление в наполеоновском уголовно-процессуальном кодексе 1808 г. Условия очевидности преступления в УПК РФ предстают в виде основанийдля задержания подозреваемого.1

Закон определяет задержание как меру процессуального принуждения, приме­няемую органом дознания, дознавателем, следователем или прокурором на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в со­вершении преступления (п. 11 ст. 5 УПК). Сущность задержания состоит в крат­ковременном содержании лица под стражей без предварительного разрешения прокурора или суда. При этом задержание делится на две разновидности: задер­жание обвиняемого и задержание подозреваемого.2

Задержание обвиняемого — это неотложная мера процессуального принуждения, содержание которой состоит в кратковременном содержании иод стражей обвиняе­мого в целях незамедлительного доставления его в суд для рассмотрения ходатай­ства органов уголовного преследования об избрании меры пресечения в виде за­ключения под стражу. Это новый процессуальный институт отечественного права, находящийся еще в стадии формирования. Его возникновение связано с недопуще­нием избрания заключения под стражу в отсутствие обвиняемого (ч. 4-5 ст. 108). Поэтому скрывшийся от органов расследования обвиняемый может быть задержан на срок до 48 часов для обеспечения его явки в суд для принятия судом решения о заключении его под стражу (ч. 3 ст. 210). Однако задержание обвиняемого произво­дится в порядке, предусмотренном для задержания подозреваемого, т. е. по аналогии

1              См. об этом: Головко Л. В. Дознание и предварительное следствие в уголовном процес­

се Франции. М., 1995. С. 31.

2              Уголовно-процессуальный кодекс в ред. от 8 декабря 2003 г. предусматривает возмож­

ность задержания осужденного, злостно уклоняющегося от исполнения уголовного наказа­

ния, не связанного с лишением свободы, до рассмотрения вопроса о замене данного вида

наказания более строгим (п. 18 ст. 397). Срок такого задержания определяется судом до

30 суток. Длительный срок действия этой меры принуждения и предварительное решение

суда приравнивают се к применению меры пресечения в виде содержания под стражей в це­

лях обеспечения исполнения приговора. Для обеспечения тридцатисуточного заключения

органы внутренних дел вправе задержать осужденного па срок до 48 часов, однако это задер­

жание регламентируется Уголовно-исполнительным кодексом РФ (ч. 2 ст. 30; ч. 4 ст. 32).

закона. Задержание обвиняемого имеет особые основания, цели, мотивы и условия. Основанием для него является необходимость рассмотрения в суде обоснованного ходатайства следователя об избрании в отношении разыскиваемого обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. Цель состоит в незамедлительном доставлении обвиняемого в суд для рассмотрения указанного ходатайства. В каче­стве мотива выступает опасение, что обвиняемый уклонится от явки в судебное за­седание. Условием служит вынесение обоснованного постановления о привлечении в качестве обвиняемого а в исключительных случаях — обвинительного акта, когда после производства дознания дело передается для предварительного следствия (см. об этом § 2 гл. 18 учебника).

Задержание подозреваемого предусмотрено гл. 12 УПК. Существенные при­знаки понятия «задержание подозреваемого» позволяют определить его как не­отложную меру процессуального принуждения, содержание которой состоит в кратковременном содержании под стражей лица с целью установить его причаст­ность к совершению преступления и необходимость применения меры пресече­ния в виде заключения под стражу.

В отличие от действующего законодательства УПК РСФСР 1960 г. относил задер­жание к следственным действиям, тем самым протоколу задержания придавалось доказательственное значение (ст. 87,119). Протоколом теоретически могли быть ус­тановлены основания задержания, однако практически они всегда устанавливались с помощью других доказательств. Протокол был доказательством места и времени за­держания, фиксировал объяснения задержанного. Последнее утверждение остается справедливым и для действующего УПК РФ, который прямо не называет в числе доказательств протокол задержания, но и не исключает этого (ст. 83,92,258).

Уголовно-процессуальное задержание следует отличать от фактического за­держания, административного задержания и меры пресечения в виде заключения под стражу.

Фактический захват (фактическое задержание) представляет собой конкретные принудительные физические действия по лишению вероятного преступника свобо­ды передвижения (п. 15 ст. 5 УПК). Фактический захват может быть элементом процессуального задержания. Однако фактическое задержание бывает и не свя­занным с уголовно-процессуальным. Так, захватить преступника может сам по­терпевший, очевидец (ст. 37-38 УК РФ) или сотрудник патрульно-постовой службы милиции, но в дальнейшем процессуального задержания — кратковремен­ного содержания под стражей — не будет, в силу отсутствия оснований, мотивов или условий. Так, задержание в соответствии с Уставом патрульно-постовой служ­бы милиции общественной безопасности (ст. 135-136,145-153)1 не влечет в обяза­тельном порядке возбуждение уголовного дела и процессуальное задержание. Эти вопросы относятся к компетенции органов уголовного преследования.

Административное задержание предусмотрено административным законода­тельством (ст. 27.3-27.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях). Оно применяется по делу об административном правонарушении в целях обеспе­чения его правильного и своевременного рассмотрения, исполнения постановле­ния в виде административного ареста. Срок административного задержания по общему правилу не превышает 3 часов, но в некоторых случаях подлежит про-

1 Приложение к приказу МВД России № 175 от 18.01.93 г.

238          Раздел IV, Уголовно-процессуальное принуждение

длению. Кроме того, п. 18 ст. 397 УПК (стадия исполнения приговора) и уголов­но-исполнительным правом (ст. 46, 48, 58 УИК РФ) предусмотрено задержание осужденного. Скрывшийся с места жительства осужденный, местонахождение которого не известно, объявляется в розыск и может быть задержан на срок до 48 часов. Данный срок может быть продлен судом до 30 суток.

Вне уголовно-процессуальной деятельности происходят задержание лица в зоне проведения контртеррористической операции при отсутствии у него доку­ментов, удостоверяющих личность;1 задержание граждан, нарушивших правила комендантского часа, на территории действия чрезвычайного положения.2

Процессуальное задержание сходно с такой мерой пресечения, как заключение под стражу. В обоих случаях происходит процессуальное содержание под стражей (п. 42 ст. 5 УПК). Однако это различные понятия. Задержание является неотлож­ным, кратковременным содержанием под стражей, имеет особые основания, цели, процедуру применения, всегда предшествует возможному заключению иод стражу.

Задержание всегда является неотложным процессуальным действием, поэтому производится лишь на начальном этапе уголовного преследования без санкции прокурора или суда. Поэтому нельзя дважды задержать подозреваемого в совер­шении одного и того же преступления, так как после первого задержания не­отложность ситуации расследования утрачивается. Не допускается и повторное задержание обвиняемого по тому же самому ходатайству об избрании меры пресе­чения в виде заключения под стражу.

Процессуальное задержание производится только органами уголовного пресле­дования — следователем, прокурором, органом дознания и дознавателем (п. 11 ст. 5; ст. 91 УПК). При этом, в отличие от УПК РСФСР, новый Кодекс не предусматривает утверждения начальником органа дознания решения дознавателя о задержании.

Задержание должно быть кратковременным. До судебного решения никто не может быть подвергнут задержанию на срок более 48 часов с момента фактического задержания (ч. 2 ст. 22 Конституции РФ, ч. 1 ст. 10 УПК). Однако реальное выпол­нение этого правила затруднено при производстве задержания такими органами дознания, как капитанами морских и речных судов, находящихся в дальнем плава­нии, руководителями геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения обычных органов дознания, главами дипломатических представи­тельств по соответствующим категориям дел (ч. 3 ст. 40 УПК). Так, капитан мор­ского судна вправе задержать подозреваемого до передачи его компетентным орга­нам в первом порту Российской Федерации, в который зайдет судно, или направить туда подозреваемого вместе с материалами дознания на другом российском судне (ст. 69 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.99 г.). В связи с этим кратков­ременность задержания в указанных случаях обеспечивается не столько установ­лением его минимальных сроков, сколько доставлением задержанного в суд так бы -стро, как это практически возможно. Международные акты оперируют такими терминами, как «в срочном порядке», «в разумный срои», «безотлагательно» (ст. 9

1              Статья 13 Закона РФ «О борьбе с терроризмом» от 25.07.98 г.//Российская газета.

1998. 4 августа.

2              Статья 31 Закона РФ «О чрезвычайном положении» от 30.05.01 г.//Российская газе­

та. 2001. 2 июня.

Глава 8. Меры процессуального принуждения         239

Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 5 Европейской конвенции о защите нрав человека и основных свобод).

2.   Основания задержания

Основания задержания подозреваемого предусмотрены ст. 91 УПК.

1.             Лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его

совершения.

В данном случае происходит фактический захват при пресечении преступле­ния (а также приготовлении или покушении), на месте совершения преступления или в результате преследования лица сразу после совершения преступления. Если подозреваемый скрылся, то его задержание возможно по другим основаниям. За­стигнуть лицо при совершении преступления или непосредственно после его со­вершения могут любые лица (потерпевший, очевидцы, сотрудники милиции). Если основанием задержания служит захват подозреваемого при личном участии следователя, дознавателя, прокурора, то они, как правило, подлежат отводу как будущие свидетели (ч. 1 ст. 61 УПК), если отсутствовали другие очевидцы пре­ступления (Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2002. № 4). Нельзя субъектам такого задержания поручать и производство процессуальных действий, иначе они не будут иметь юридической силы. Например, оперативный сотрудник не может выполнить поручение следователя о допросе задержанного, которого он застиг на месте совершения преступления, в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 91 УПК.

2.             Потерпевшие или очевидцы указали на данное лицо как на совершившее пре­

ступление.

Здесь присутствует прямое доказательство совершения преступления опреде­ленным лицом. Потерпевшие или другие очевидцы лично наблюдали совершение преступления (приготовление, покушение на его совершение). Не могут служить данным основанием задержания указания свидетелей, если они: предполагают о совершении преступления этим лицом (на основе догадок, умозаключений); гово­рят с чужих слов или не могут указать источник своей осведомленности (п. 2 ч. 2 ст. 75 УПК). Следует учесть, что потерпевший должен быть именно очевидцем пре­ступления. Показания потерпевшего о том, что у подозреваемого были мотивы для кражи и что у подозреваемого в жилище находится похищенное, могут быть другим основанием для задержания.

Для задержания по этому основанию может быть достаточно указания и одного очевидца.

Показания других подозреваемых и обвиняемых о своих сообщниках принято относить к другим основаниям задержания.

3.             На этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены

явные следы преступления.

Данное основание представляет косвенные, но весомые доказательства причаст­ности лица к совершению преступления. Явные следы не требуют специальных по­знаний для их выявления, они очевидны. Такими следами могут быть наличие теле­сных повреждений, вещественных доказательств (например, орудий и предметов преступления, следов крови). При этом явные следы могут быть обнаружены не только в жилище, но и по месту работы, в гараже, на даче.

240          Раздел IV. Уголовно-процессуальное принуждение

Все три указанных основания представляют собой веские доказательства подо­зрения. Однако подозреваемый может быть задержан и по менее явным уликам, которые представляют четвертое основание задержания.

4. Имеются иные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении пре­ступления. Эти данные — менее весомые доказательства виновности, нежели яв­ные следы преступления (сходство внешности подозреваемого с описанием пре­ступника, явка с повинной, показания лиц, не являющихся очевидцами, и т. д.).

По данному основанию задержание возможно при наличии одного из четырех дополнительных условий:

а)             если это лицо пыталось скрыться (оказано сопротивление при фактическом

задержании, покушение на побег, приготовление к отъезду);

б)            если это лицо не имеет постоянного места жительства. С учетом редакции п. 1

ч. 1 ст. 108 УПК, должно отсутствовать постоянное место жительства на тер­

ритории РФ. Факт регистрации (прописки) по месту жительства является

одним из доказательств наличия постоянного места жительства и необязате­

лен для следователя, прокурора, дознавателя, а местом жительства является

помещение, в котором гражданин проживает на законных основаниях (ст. 2

ФЗ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения,

выбор места пребывания и жительства в пределах РФ»);

в)             не установлена личность подозреваемого (сомнение в личности лица не может

быть устранено до составления протокола задержания, в том числе отсутству­

ют или имеют признаки подделки документов, удостоверяющих личность);

г)             в суд направлено ходатайство об избрании в отношении данного лица меры

пресечения в виде заключения иод стражу. По этому условию задержание

применяется для обеспечения явки подозреваемого и обвиняемого в суд для

рассмотрения ходатайства о применении меры пресечения в виде заключе­

ния под стражу. Согласно ч. 3 ст. 210 УПК находящийся в розыске обвиняе­

мый может быть задержан по аналогии с институтом задержания подозрева­

емого для решения вопроса о мере пресечения. Применение аналогии закона

и расширительное толкование норм ст. 91 УПК в данном случае — времен­

ное явление, вызванное становлением нового процессуального института —

задержания обвиняемого.

В УПК РФ указаны только фактические основания задержания — те факты, которые требуется установить. В законе не сказано об информационных основа­ниях задержания — средствах установления фактов. Учитывая, что задержание существенно ограничивает неприкосновенность личности, фактические основа­ния задержания должны устанавливаться с помощью уголовно-процессуальных доказательств.

3.   Цели, мотивы и условия задержания подозреваемого

Цели задержания подозреваемого логически вытекают из оснований его осво­бождения (ст. 94 УПК). Задержание предназначено для: 1) проверки подозрения — установления причастности или непричастности лица к совершению преступле­ния; 2) определения оснований для применения меры пресечения в виде заключе­ния под стражу. Недопустимо применять задержание лишь для получения призна-

Глава 8. Меры процессуального принуждения         241

тельных показаний подозреваемого. Такое неправомерное воздействие всегда яв­ляется существенным процессуальным нарушением (ч. 3 ст. 7) и влечет утрату до­пустимости полученных показаний, отмену процессуальных решений, а в некото­рых случаях — уголовную ответственность следователя (ст. 301 УК РФ).

Задержание имеет прогностический характер и как неотложная мера осуществ­ляется в условиях информационной неопределенности. Поэтому опровержение подозрения в дальнейшем — это один из нормальных исходов задержания, не означающий его незаконности. В то же время задержание подозреваемого неза­конно, если подозрение уже так подтверждено совокупностью доказательств, что их достаточно для вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. В этом случае должен ставиться вопрос не о задержании, а об избра­нии меры пресечения. Кроме того, любое задержание незаконно, когда очевидно отсутствие необходимости или самой юридической возможности заключения лица под стражу (хотя и требуется проверка подозрения). Например, за данное преступ­ление не предусмотрено наказание в виде лишения свободы (ст. 91,108).

Мотивами задержания подозреваемого признаются основания для применения мер пресечения (ст. 97). Закон требует указать в протоколе задержания его моти­вы (ч. 2 ст. 92), несмотря на то что официальный бланк протокола соответствую­щей графы не содержит (приложение 28 к ст. 476 УПК). Мотивами задержания являются опасения, что лицо, подозреваемое в совершении преступления, может воспрепятствовать производству по делу: скрыться, продолжить преступную дея­тельность или помешать установлению истины (угрожать свидетелю, иным участ­никам процесса, уничтожить доказательства). Эти опасения могут возникнуть не обязательно на основе доказательств, но и на основе непроцессуальной информа­ции или даже при ее отсутствии. По существу, действует презумпция наличия мотивов задержания, пока она не опровергнута. Данная презумпция обусловлена неотложным характером задержания.

Применение задержания, как и избрание меры пресечения в виде заключения под стражу, должны носить исключительный характер (когда другие средства не могут обеспечить надлежащее поведение подозреваемого).

Условия задержания подозреваемого разделяются на общие и специальные. Общими условиями процессуального задержания (как и применения всех мер про­цессуального принуждения) являются: 1) наличие возбужденного уголовного дела; 2) надлежащий субъект применения этой меры. Субъект, осуществляющий задержание, должен состоять на соответствующей должности, по правилам под­следственности принять дело к своему производству или выполнять поручение (постановление) другого органа, не подлежать отводу; 3) надлежащий объект за­держания — задерживаемое лицо. Так, лица, обладающие дипломатическим им­мунитетом, могут быть задержаны только с согласия аккредитующего государ­ства.

Специальное условие задержания вытекает из его цели — определить необходи­мость заключения под стражу. Задержание допускается лишь при подозрении в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы (ст. 91). По иным преступлениям невозможно применение меры пресечения в виде заключения под стражу, следовательно, невозможно и за­держание. С учетом требований ст. 108 срок возможного наказания в виде лише-

242          Раздел IV. Уголовно-процессуальное принуждение

ния свободы должен быть, как правило, свыше 2 лет. В связи с этим законность задержания подозреваемого зависит от правильной квалификации преступления при возбуждении уголовного дела.

Вторым специальным условием задержания является соблюдение дополни­тельных требований, связанных со служебным иммунитетом отдельных катего­рий должностных лиц. Так, член Совета Федерации, депутат Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, федеральный или миро­вой судья, прокурор и некоторые другие лица, задержанные по подозрению в со­вершении преступления, за исключением случаев задержания на месте преступ­ления, должны быть освобождены немедленно после установления их личности (ст. 449).

4.   Процессуальный порядок задержания

Процессуальный порядок задержания подозреваемого различается в зависимо­сти от момента фактического захвата.

Фактический захват (задержание) лица производится до возбуждения уго­

ловного дела, в силу внезапности возникновения оснований. Такая ситуация по­

чти всегда возникает, когда лицо застигнуто при совершении преступления. Пос­

ле захвата лицо доставляется в компетентный орган, например дежурную часть

милиции. С этого момента появляется повод к возбуждению уголовного дела —

рапорт сотрудников милиции, заявление потерпевших или очевидцев. С момента

появления повода начинается уголовный процесс, возникают уголовно-процессу­

альные правоотношения. После доставления лица в дежурную часть решаются

вопросы о возбуждении уголовного дела и о процессуальном задержании подо­

зреваемого. Процессуальное задержание (а именно — кратковременное содержа­

ние под стражей) возможно только после возбуждения дела.

Иная ситуация возникает, если решение о задержании принимается по воз­

бужденному уголовному делу, когда процессуальные правоотношения уже суще­

ствуют. Следователь выносит об этом постановление, которое обычно исполняется

органом дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК). В таком случае фактический захват (факти­

ческое задержание) является частью процессуального задержания. Он осуществля­

ется в порядке, предусмотренном УПК. Затем следует доставление задержанного.

С момента фактического задержания к участию в деле должен быть допущен за­щитник (ч. 3 ст. 49). При этом следует отметить, что такой допуск защитника реально возможен только тогда, когда фактический захват производится после возбуждения дела. В связи с этим защитник обычно допускается лишь с момента доставления «зах­ваченного» до возбуждения дела подозреваемого в дежурную часть.

В этой связи фактическим задержанием (ограничительно) следует считать тот мо­мент, когда задержанный был передан органам уголовного преследования (следова­телю, прокурору, органу дознания), что может совпасть с моментом доставления. Та­кое толкование не исключается в самом процессуальном законе. В ст. 5 УПК (п. 15) сказано: «Момент фактического задержания — момент фактического лишения сво­боды Передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, производимо­го в порядке, установленном настоящим Кодексом (курсив мой. — К. К.)». Процессу­альный характер порядка фактического лишения свободы передвижения означает наличие уголовно-процессуальных отношений, которые возникают не ранее появле-

Глава 8. Меры процессуального принуждения         243

ния повода к возбуждению дела. В то же время нельзя считать моментом фактическо­го задержания момент принятия решения о задержании1 или момент составления протокола задержания.2 Это противоречит официальному толкованию ч. 2 ст. 48 Кон­ституции РФ и международно-правовых актов, данному Конституционным Судом РФ в постановлении от 27.07.2000 г. № 11-П «По делу о проверке конституционно­сти положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессу­ального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. И. Маслова». Конститу­ционный Суд прямо указал, что права подозреваемого возникают у лица «независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкос­новенность, включая свободу передвижения, — удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержа­ние в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, суще­ственно ограничивающие свободу и личную,неприкосновенность». Таким образом, фактическое задержание связано с действиями органов уголовного преследования (а не частных лиц), реально ограничивающими свободу передвижения лица в связи с подозрением в совершении им преступления.

Итак, подозреваемый доставлен в дежурную часть. В срок не более трех часов с момента доставления должен быть составлен протокол задержания (ст. 92 ), кото­рый является основанием для помещения подозреваемого под стражу. Протокол задержания должен соответствовать общим требованиям, предъявляемым к тако­го рода документам (ст. 166). В нем указываются дата и время составления, дата, время, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и его объяснения. Кроме того, в протоколе целесообразно отразить состоя­ние задержанного (опьянение, наличие травм), состояние его одежды, указать присутствовавших при задержании лиц. Протокол объявляется подозреваемому, разъясняются его права, о чем в протоколе делается отметка. Протокол подписы­вается подозреваемым и лицом, его составившим. Копия протокола вручается по­дозреваемому по его просьбе (п. 1 ч. 4 ст. 46).

Протокол задержания прямо не назван в законе в числе доказательств (ст. 83). Само задержание УПК не относит к следственным действиям. Однако процессу­альный закон не исключает доказательственного значения протокола задержания. Такое значение могут иметь: место и время задержания, объяснения задержанно­го и объяснения очевидцев, если они указаны в протоколе. Согласно ст. 285 прото­кол задержания может быть оглашен в судебном следствии.

0              произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обя­

заны сообщить прокурору в течение 12 часов с момента задержания (ч. 3 ст. 92).

В течение этого же времени о задержании уведомляются:

• близкий или иной родственник подозреваемого — им самим или органом, при­менившим задержание (ст. 96). Подозреваемому может быть отказано в предо­ставлении возможности самому уведомить родственников в интересах предва-

1              Комментарий к УПК РФ/Под общ. ред. В. В. Мозякова. М., 2002. С. 28, 224.

2              Герасимов С. И. и др. 400 ответов по применению УПК РФ; Комментарий. М., 2002.

С. 12,57.

244          Раздел IV. Уголовно-процессуальное принуждение

рительного расследования (например, для пресечения его попыток распоря­диться об уничтожении следов преступления). Уведомление родственников может быть сделано даже в устной форме, но должно включать в себя информа­цию о факте задержания, месте содержания задержанного, органе, который про­извел задержание. Об уведомлении делается отметка в протоколе задержания;

командование воинской части, если подозреваемый является военнослужащим;

представительство иностранного государства, если подозреваемый является его

гражданином или подданным. Согласно Своду принципов защиты всех лиц,

подвергающихся задержанию или заключению в какой бы то ни было форме,

утвержденному Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 09.12.88 г., задер­

жанному иностранному гражданину должно быть разъяснено его право связать­

ся со своим консульством или посольством (принцип 16). Уведомление посоль­

ства или консульства производится через Министерство иностранных дел РФ;

защитник подозреваемого, который должен располагать информацией о ме­

сте или о перемене места содержания задержанного.

В некоторых случаях уведомление о задержании может не производиться с санкции прокурора. Отсрочка уведомления обосновывается исключительными обстоятельствами расследования, интересами тайны следствия (например, пре­ступление совершено организованной группой, и уведомление о задержании од­ного соучастника повлечет активные действия остальных соучастников по проти­водействию расследованию).

Во всех случаях о задержании несовершеннолетнего незамедлительно извеща­ются его законные представители (ст. 423).

Следователь или дознаватель обязаны принять меры попечения об иждивен­цах подозреваемого и по обеспечению сохранности его имущества, о чем уведом­ляется подозреваемый (ст. 160).

Не позднее 24 часов с момента фактического задержания подозреваемому долж­на быть предоставлена возможность дать показания в присутствии защитника, если он добровольно от него не отказался (ч. 2 ст. 46). То есть допрос должен быть прове­ден немедленно после задержания — так скоро, как это представится возможным. При отказе подозреваемого от дачи показаний должен быть составлен протокол допроса, который фиксирует факт предоставления ему возможности дать показа­ния. Уголовно-процессуальный закон (ч. 4 ст. 92) предусматривает право подозре­ваемого до начала допроса на свидание с защитником продолжительностью как пра­вило, не менее 2 часов. Ограничение продолжительности свидания до 2 часов должно быть обосновано необходимостью производства процессуальных действий с участием подозреваемого в силу неотложной ситуации. Не допускается ограниче­ние продолжительности свидания для производства тех следственных действий, ко­торые основаны на показаниях подозреваемого (его допрос, проверка его показаний на месте, предъявление для опознания потерпевшего, когда опознающим является сам подозреваемый). Это объясняется правом подозреваемого отказаться от дачи показаний, в том числе для того, чтобы завершить свидание с защитником.

Подозреваемый содержится под стражей в изоляторе временного содержания или в ином помещении (следственном изоляторе, гауптвахте) в порядке, преду­смотренном Законом Российской Федерации «О содержании под стражей подо­зреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» от 15.07.95 г. Орган, в производстве которого находится уголовное дело, обязан незамедлительно известить одного из близких родственников подозреваемого о месте или об изменении места его содержания под стражей.

Условия содержания подозреваемых под стражей должны соответствовать меж­дународным стандартам. Содержание под стражей не может иметь характер кары, наказания, дополнительных лишений, в которых нет непосредственной необходимо­сти с точки зрения целей задержания или устранения помех для хода расследования, или поддержания безопасности и порядка в месте задержания (принцип 36 Свода принципов защиты всех лиц, подвергающихся задержанию или заключению в какой бы то ни было форме). Прямо запрещены: пытки или жестокие, бесчеловечные или унижающие виды обращения (принцип 6); понуждения к даче показаний против себя или любого другого лица; методы дознания, нарушающие способность принимать решения или выносить суждения (принцип 21). Условия содержания под стражей должны исключать угрозу жизни и здоровью подозреваемого (ч. 3 ст. 10 УПК).

Встречи оперативного работника с подозреваемым допускаются только по пись­менному разрешению лиц, в производстве которых находится уголовное дело: про­курора, следователя, дознавателя (ст. 95). Суд может дать разрешение на встречу оперативного работника с подсудимым по делу, принятому судом к своему произ­водству, в отношении которого избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Такой подсудимый может быть подозреваемым по другому делу, например при совершении преступления в следственном изоляторе. Для получения разреше­ния на встречу оперативный сотрудник должен обосновать необходимость прове­дения оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» или выполнять поручение следователя или прокурора.

Задержание подозреваемого завершается его освобождением или применением меры пресечения в виде заключения под стражу. В некоторых случаях срок задер­жания может быть продлен.

Закон предусматривает следующие основания освобождения подозреваемого (ст. 94).

Не подтвердилось подозрение в совершении преступления. В этом случае

должно быть прекращено уголовное преследование подозреваемого (ч. 1 ст. 27).

За ним признается право на реабилитацию (ст. 133).

Отсутствуют основания применения к подозреваемому меры пресечения в

виде заключения под стражу. При этом подозрение не снимается. Обычно оно пе­

рерастает в обвинение (выносится постановление о привлечении в качестве обви­

няемого и избирается иная мера пресечения, например подписка о невыезде).

Мера пресечения может быть применена и в отношении подозреваемого (ст. 100).

Задержание было произведено с нарушением требований закона об основани­

ях, условиях и порядке задержания. Например, следователь искусственно создал

условия для задержания путем квалификации деяния «с запасом», завышая тя­

жесть преступления так, что по нему становится возможным назначение наказания

в виде лишения свободы. Данное основание освобождения является проявлением

санкции ничтожности в виде отмены незаконных актов и решений, признания юри­

дически недействительными результатов незаконных процессуальных действий.

Освобожденное по данному основанию лицо имеет право на возмещение ущерба,

причиненного незаконным задержанием, однако, оно сохраняет статус подозревае­

мого, пока его уголовное преследование не прекращено.

4. Истечение срока задержания. По общему правилу срок задержания составляет 48 часов с момента фактического захвата. Однако этот срок может быть неоднократно продлен судом, но в целом не более чем на 72 часа. В результате суммарный срок за­держания может составить почти 120 часов (5 суток). Порядок продления срока за­держания установлен применительно к процедуре избрания заключения под стражу (п. 3 ч. 7 ст. 108). Не позднее 8 часов до истечения срока задержания орган уголовного преследования направляет в суд свое ходатайство о применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу и подтверждающие материалы. В результате рассмотрения ходатайства суд но просьбе одной из сторон может отло­жить принятие окончательного решения для того, чтобы стороны представили до­полнительные доказательства обоснованности или необоснованности меры пресече­ния в виде заключения под стражу. Продление срока задержания допускается, когда в силу каких-либо экстраординарных обстоятельств органы уголовного преследова­ния не успели собрать доказательства, достаточные для заключения под стражу, но обоснованность задержания не вызывает сомнений.

В условиях чрезвычайного положения возможно продление до 3 месяцев срока содержания под стражей лиц, задержанных по подозрению в совершении особо тяжких преступлений (п. «ж» ст. 12 Федерального конституционного закона РФ № 3-ФКЗ от 30.05.01 г. «О чрезвычайном положении»'). Продлевать срок задержа­ния должен суд, поскольку правосудие осуществляется только судом даже в усло­виях чрезвычайного положения.

По первым двум из указанных оснований освобождать подозреваемого, по об­щему правилу, должен орган, принявший решение о задержании. Третье основа­ние освобождения применяется контролирующим органом (начальником орга­на дознания, начальником следственного отдела, прокурором, судом). В связи с истечением срока задержания освободить подозреваемого должен начальник места содержания под стражей. Он уведомляет об этом орган, ведущий производство по делу, и прокурора (ч. 3 ст. 94 УПК; ч. 3 ст. 50 Федерального закона РФ «О содержа­нии под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»).

При освобождении задержанному вручаются: копия определения или поста­новления суда об отказе в удовлетворении ходатайства органов уголовного пре­следования об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения в виде за­ключения под стражу (если такое решение принималось судом); справка о задержании. В справке указывается, кем он был задержан, основания, место и вре­мя задержания, основания и время освобождения (ч. 5 ст. 94 УПК).