§  1. УСЛОВИЯ  ПРИМЕНЕНИЯ  ЗАКОННОГО  ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ PATER IS EST..

702.         Дети, к которым  применяется  предположение.

Законное предположение pater is est.. применяется: 1) к детям, зачатым во время брака 2) к детям, родившимся во время брака.

703.         I. Дети, зачатые во время брака, Ребенок, зачатый  во  время  брака, имеет  отцом  мужа  матери

(ст. 312, ч. 1).

4У8 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Но как установить, что ребенок зачат во время брака?

704.         Законное предположение даты зачатия. Во избежание деликатных медицинских вопросов, закон устанавливает еще одну презумпцию, заимствуя ее из практики наших парламентов.

Закон (ст. 312, ч. 2 314 и 315) устанавливает, что зачатие ребенка должно относиться к промежутку времени между трехсотым и стовосьмидесятым днем до рождения ребенка. Ибо кратчайшим сроком созревания ребенка (родившегося живым) в утробе Матери предполагается срок в 180 дней, длиннейшим – срок в 300 дней.

Эта презумпция действует безоговорочно. Следовательно, ребенок, родившийся более чем через 180 дней от начала брака и не более чем через 300 дней после прекращения брака, признается зачатым во время брака.

705.         Последствия  сочетания  указанных  законных

предположений. Ребенок, признаваемый зачатым в браке,

тем самым, в силу законного предположения pater is est,

признается ребенком мужа матеря.  Так  обстоит дело,

даже если в свидетельстве о рождении ребенка, указывающем, что мать ребенка состоит в браке, нет упоминаний об отце даже если в свидетельстве о рождении указано, что отец ребенка неизвестен даже если в качестве отца ребенка назван не муж матери, а кто-нибудь другой и даже если ребенок, в свидетельстве о рождении которого указано, что отец его неизвестен, был затем признан не мужем матери. В двух последних случаях указание на происхождение ребенка от прелюбодеяния юридического значения не имеет. Законное предположение pater is est парализует силу такого указания. Предположение получает применение и в случаях, когда ребенку удалось установить в судебном порядке свое происхождение от матери при том, однако, условии, что муж матери был привлечен к участию в деле: в противном случае судебное решение для него силы меть не будет. Исключение. В силу дополнения, внесенного в статью 313 законом 30 декабря 1915 года, законное предпо-

499

Установление законного происхождения

ложение, в силу которого отцом ребенка предполагается муж его матери, не применяется в следующем случае: когда ребенок родился либо более чем через 300 дней с момента распоряжения, которым при производстве судебного дела о разводе или о раздельном жительстве жене было разрешено проживать отдельно от мужа, либо менее чем через 180 дней с момента отклонения иска о разводе и если при этом ребенок в соответствии со статьей 331 узаконен последующим браком его матери (см. ниже, п. 795).

706. II. Дети, рожденные во время брака, но зачатые до его заключения. Статья 314 посвящена положению детей, которые, родившись ранее 180го дня после заключения брака, должны предполагаться зачатыми до заключения брака. Закон приравнивает этих детей к законным детям, ибо он регулирует оспаривание мужем матери их происхождения от него (см. иже, п. 716). Однако точное определение правового положения таких детей было связано с многочисленными спорам и знаменитым переломом в судебной практике.

На протяжении XIX века господствовавшее в литературе мнение, так же как и практика кассационного суда (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 28 июня 1869 г.: D. Р. 69. I. 35) считали, что дети, зачатые вне брака, не могут признаваться законными, детьми в силу презумпции pater is est. Зачатые в качестве внебрачных детей, они могли лишь быть узаконены последующим браком их родителей. Из этого делали следующие выводы.

Если в момент зачатия один из родителей ребенка

состоял в нерасторгнутом еще браке с третьим лицом, то

ребенок, зачатый от прелюбодеяния, не мог вообще превратиться  в  законного ребенка, ибо узаконение детей,

происшедших от прелюбодеяния, в то время не допуска

лось.

Оспаривать происхождение ребенка был вправе не

только муж матери, о, согласно правилам об оспаривании узаконения, любое заинтересованное лицо.

Новейшая практика кассационного суда отказалась от этих взглядов (определение палаты по гражданским

500 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Установление законного происхождения

501

делам 8 января 1930 гг. D. Р. 1930. I. 51 определение пленума кассационного суда 8 марта 1938 г.: D. С. 1941. 37 определение палаты по гражданским делам 2 марта 1954 г.: D. 1954. 397). Всякий ребенок, родившийся в течение брака, является законным ребенком, независимо от времени его зачатия.

Основания законного предположения pater is est надо Искать в уважения к браку и в необходимости охранять покой семьи, .которые требуют полного равенства положения всех детей, рожденных после совершения брака. Из этого делается вывод, что законное предположение должно применяться даже в Случаях, когда добрачное зачатие ребенка является следствием прелюбодеяния, и что только мужу должно предоставляться право на иск об оспаривании законного происхождения такого ребенка (что соответствует буквальному смыслу ст. 314). Кассационный суд признал также, что если этого требуют интересы ребенка, то он вправе ссылаться на свое качество законного ребенка с момента зачатия, в отличие от узаконенного ребенка, для которого узаконение производит последствия лишь с момента совершения брака его родителей.

707. III. Дети, рожденные более чем через 300 дней после прекращения брака и, следовательно, зачатые вне брака. Ребенок, родившийся более ,чем через 300 дней после прекращения брака, очевидно, зачат после этого прекращения. Поэтому не может не удивлять своеобразная редакция статьи 315: Законность ребенка, рожденного через 300 дней после прекращения брака, может быть оспорена.

Можно пожалеть о том, что эта редакция берет под сомнение и делает [опорной незаконность происхождения ребенка, в которой сомневаться невозможно, ибо из статьи 315 вытекает, что ребенок, хотя и зачатый, очевидно, после прекращения брака будет тем не менее считаться законным, если никто не оспорит его происхождение.

708.  Правовое  положение ребенка,  рожденного  во время безвестного отсутствия мужа матери. Предполо-

жим, что, исходя из законных предположений о сроках беременности женщины, ребенок должен быть признан зачатым в течение безвестного отсутствия ее мужа. Так как брак не расторгается безвестным отсутствием одного из супругов (ибо, согласно статье 139 новый брак, в который вступил бы супруг безвестно отсутствующего лица, объявляется недействительным), то возникает вопрос: каково правовое положение ребенка, произведенного па овст женой безвестно отсутствующего лица? Закон ис дает ответа па этот вопрос.

Согласно господствующему ib литературе взгляду, в только что указанном случае законное предположение статьи 312 неприменимо, ибо безвестное отсутствие – это положение лица, существование и смерть которого одинаково недостоверны. Между тем тот, кто ссылается на законное предположение, установленное статьей 312, должен быть в состоянии доказать, что он зачат во время брака. Для того чтобы в момент зачатия этого лица существовал брак его матери, нужно, чтобы было достоверно, что отец ребенка был в живых в соответствующий момент, а доказать это последнее обстоятельство оказывается невозможным. Следовательно, впредь до изменения его положения ребенок должен признаваться внебрачным ребенком своей матери. К. этой точке зрения примкнул и кассационный суд (определение палаты по гражданским делам 19 декабря 1906 г.: D. Р. 1907. I. 289), некоторое время выражавший противоположный взгляд (определение палаты по гражданским делам 15 декабря 1863 г.: D. Р. 64. I. 153).

709. Коллизия законных предположений о происхождении ребенка от того или иного отца. Из сказанного выше ясно, что различные законные предположения о происхождении ребенка от того или иного отца могут иногда коллидировать.

1. Можно представить себе, что, не соблюдя установленного вдовьего срока, вдова вступила во второй брак вслед за прекращением первого брака. Затем она производит на свет ребенка до того, как истекли 300 дней со времени прекращения ее первого брака, но после истечения 180 дней со времени заключения

502 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

второго брака. В таком случае возникает коллизия двух предположений о законном отцовстве.

Можно представить себе и коллизию предположения о законном отцовстве, с одной стороны, и предположения  о  внебрачном  отцовстве – с другой. Такая

коллизия возможна, если менее чем черев 180 дней после вступления b брак женщина произвела на свет ребенка, которого затем признает не муж этой женщины,

а другое лицо.

Ребенок, рожденный более чем через 180, но менее чем 300 дней со дня прекращения брака смертью

мужа, признается, согласно статье 312происходящим

от мужа. Однако другое лицо признает этого ребенка

своим, утверждая, что ребенок зачат от него в период

вдовства матери. Он может даже пожелать узаконить

этого ребенка, вступив в брак с его матерью.

В таких случаях предлагались самые различные решения вопроса о правовом положении ребенка.

Кассационный суд признал, что законные предположения, установленные статьей 312 и следующими, не носят .абсолютного характера и действуют в интересах и в пользу ребенка. Это должно позволять ребенку относить свое зачатие к тому моменту, в пределах легальных сроков, который наиболее для него благоприятен, и ссылаться по своему выбору на связь с определенным лицом, как на связь с отцом (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 23 ноября 1842 г.: Rec. Sirey. 43. I. 5 определение палаты жалоб

23 сентября 1940 г.: D. С. 1941. 4).