§ 1.  СПОСОБЫ  ДОКАЗЫВАНИЯ

687. Расчленение предмета доказывания. Роды и тождество. Для того чтобы доказать законное происхождение определенного лица от определенной женщины, надо установить следующие два факта:

1) роды замужней женщины, на происхождение от которой претендует данное лицо

484 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

2) тождество ребенка, которого эта замужняя женщина произвела на свет, и лица, о котором идет дело.

Указанные факты устанавливаются обыкновенно путем представления акта гражданского состояния, составленного именно, с целью удостоверения факта рождения. Тут действует принцип предустановленного доказательства. Было бы, однако, несправедливо не допускать никаких других доказательств, ибо ребенок, которому нужно установить свое происхождение, не должен нести последствия небрежности, которая могла быть допущена в момент, когда его свидетельство о рождении должно было быть составлено. Ребенок может и не знать, когда и где он родился. Поэтому закон допускает и другие доказательства: во-первых, фактическое положение, то есть признание законным ребенком со стороны окружающих во-вторых, свидетельские показания (что влечет, за собой я возможность ссылаться на простые предположения).

688. Доказывание при помощи свидетельства о рождении. Происхождение законного ребенка доказывается свидетельством о рождении, записанным в реестры гражданского состояния (ст. 319). Хотя заявление о рождении не исходит ни от самой матери, ни от должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, однако доказательная сила свидетельства о рождении объясняется тем, что в подавляющем большинстве случае выраженные в нем заявления соответствуют действительности, а за ложные заявления установлена суровая ответственность (уголовный кодекс, ст. 345).

а) Само по себе свидетельство о рождении не доказывает тождества личности того, кто основывает па свидетельстве какие-нибудь требования, и лица, к рождению которого относится данное свидетельство1. Однако судебная практика считает, что лицо, представляющее свидетельство о рождении, обязано доказывать это тождество лишь в случае, если оно кем-нибудь оспаривается. Доказывание может производиться любыми способами, даже свидетельскими показаниями или путем предположений, без того, чтобы к этим доказательствам предъявлялись:

485

Установление законного происхождения

особые требования, которым они должны удовлетворять, когда дело идет о доказывании происхождения (см. ниже, п. 692).

б)            Свидетельство о рождении доказывает  законное

происхождение соответствующего лица, раз имя матери

названо в свидетельстве и мать состоит в браке, хотя бы

о последнем факте в свидетельстве не упоминалось (определение  палаты  жалоб  кассационного  суда  22 июля

1913 г.: D. Р. 1917. I. 50).

в)             Сила свидетельства о рождении может быть оспорена либо путем заявления спора о подлоге, либо путем

простого доказывания противного, в зависимости от того,

оспариваются ли содержащиеся в свидетельстве заявления и утверждения должностного лица, ведущего акты

гражданского  состояния  (например,  дата  акта),  или

утверждения, исходящие от заявителей.

689. Доказывание путем ссылки на фактическое положение. При отсутствии свидетельства о рождении положение законного ребенка, которое фактически занимало данное лицо, является достаточным доказательством его законного происхождения (ст. 320). Это фактическое положение заключается в том, что данное лицо фактически признается законным ребенком в семье, на принадлежность к которой это лицо притязает (ом. выше, п. 77 и 389). Главнейшими из фактов, в которых выражается это признание,  являются следующие:  Человек всегда носил фамилию лица, которое, по его утверждению, является его отцом отец всегда обходился с ним как со своим ребенком и как отец заботился о его воспитании, содержании ,и будущем самостоятельном положении человека всегда, как в семье, так и в обществе, считали законным ребенком такого-то лица. В краткой формулировке это выражают так: nomen, tractaius, fatna (то есть фамилия, отношение со стороны других лиц, репутация – лат.).

В случае спора судья свободно оценит, соединяются ли в данном случае все эти условия и существовали ли они постоянно, ибо статья 320 требует постоянного, то есть непрерывного, существования этих условий (а не их достоверности, о которой говорит ст. 323). Вот почему

Установление законного происхождения

487

486 Семейное состряпав: отношения между родителями и детьми

статья 321 требует, чтобы ребенок всегда носил фамилию

отца.

По поводу этого способа доказывания законного происхождения следует заметить следующее.              

Доказательная сила, связываемая  с  положением

законного ребенка, которым пользовалось данное лицо,

опирается па предполагаемое признание со стороны супругов, от которых ребенок, по его утверждению, происходит. Воспитывая ребенка (tractattis), постоянно именуя

его своей фамилией (потеп), супруги признали его происхождение от них. Это признание со стороны родителей

подкрепляется к тому же совпадающими с ним показаниями семьи и общества (fama).

Фактическое  положение  служит  доказательством

не только рождения от определенных лиц, но также и

тождества личности, ибо, выражаясь в непрерывном ряде

совпадающих по значению фактов, оно следует шаг за

шагом за человеком.

3.             Факты, в совокупности который выражается фактическое пользование положением законного ребенка, доказываются любым возможным способом, в том числе

свидетельскими  показаниями и простыми  предположениями, причем для ходатайства о допросе свидетелей нет

надобности удостоверять существование начала письменного доказательства.  Зато  наличие этого  пользования

может и оспариваться любыми способами. При этом без

различно, опровергается ли достоверность фактов  (no

men, tractattis, fama), которые приводятся в подтверждение пользования положением законного ребенка, или же,

если эти факты установлены, утверждают, что они не совпадают с действительным положением ребенка, что он родился не от тех лиц, которые обходились с ним, как со своим ребенком. В связи с последним, однако, должна быть сделала существенная оговорка.

690. Соответствие фактического положения свидетельству о рождении. В предшествующем изложении мы исходили из предположения, что законное происхождение определенного лица доказывается либо свидетельством о рождении, либо фактическим положением его. В обоих случаях законное происхождение можно оспаривать и

опровергнуть. По в наиболее частом случае, когда налицо и свидетельство о рождении и общественное признание, законность происхождения доказана неопровержимо: ни оспаривание, ни опровержение ее не допускаются. Статья 322 устанавливает: Никто не может требовать признания за ним состояния, отличного от того, которое ему присвоено его свидетельством о рождении и соответствующим этому свидетельству общественным признанием. И обратно, никто не может оспаривать состояние другого лица, пользующегося общественным признанием в соответствии со свидетельством о рождении! этого л ища. Однако это правило, исходящее из заботы о прочности семьи и из стремления предотвратить скандальные судебные процессы, терпит два исключения.

1.             Указанная выше неопровержимость всегда предполагает в  качестве  необходимого  условия бесспорность

брака тех, кого данное лицо считает своими родителями.

Оспаривание же брака всегда возможно, ибо статья 322

относится только к законному происхождению,  но не

к внебрачному.

2.             Точно так же статья 322 предполагает, что нет ни

каких сомнений в тождестве лица, указанного в свидетельство о рождении, с лицом, общественное признание

которого законным ребенком установлено. Если дело об

стоит иначе, если можно доказать, что  в  промежуток

времени между составлением свидетельства о рождении

и возникновением фактов, из которых складывается фактическое положение данного ребенка, произошла подмена

ребенка, то статья 322 неприменима, ибо в таком случае

документ не соответствует фактическому положению, поскольку документ относится к одному лицу, а положением

законного ребенка фактически пользовалось другое лицо.

691. Свидетельские показания. Третий способ доказывания законного происхождения – свидетельские показания – применяется в четырех случаях, из которых два случая прямо указаны в статье 323, а два других вытекают из изученных нами ранее положений:

1) когда нет ни свидетельства о рождении, ни фактического пользования тем или иным определенным положением;                       

488 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

когда хотя и есть в наличии свидетельство о рождении, относящееся к данному лицу, но это лицо оспаривает достоверность свидетельства, утверждая, что запись его рождения была сделана с неправильным указанием фамилии  или что он был ошибочно записан  как

родившийся от неизвестных родителей

когда тот, чье законное происхождение получает

общественное  признание,  стремится  опровергнуть  это

признание, не подкрепляемое свидетельством о рождении

в случаях, когда одновременно наличествуют относящиеся к определенному лицу свидетельство о рождении и общественное признание показания того и другого не совпадают между собой. 

Так как такие случаи являются исключительными, а свидетельские показания – вещь хрупкая, то статья 323 подчиняет допустимость свидетельских показаний необходимому наличию некоторых определенных условий. Она требует наличия либо начала письменного доказательства законного происхождения, либо возможности сослаться на предположения и указания, вытекающие из уже достоверных фактов, которые суд признает достаточно серьезными. Иначе говоря, свидетельские показания в этих случаях лишь дополняют, подкрепляют другие средства доказывания, которые сами по себе делают вероятным факт, подлежащий доказыванию.

692. Отступления от общих правил. 1. Обыкновенно свидетельские показания допускаются без каких-либо особых условий, если подлежащий доказыванию факт принадлежит к числу тех, письменные доказательства которых истец не может себе обеспечить наперед (ст. 1348, ч. 1 см. выше, п. 269). Перед нами именно одни из таких случаев. Однако закон .подчиняет с этом случае производство допроса свидетелей наличию некоторых особых условий.

2. По общему правилу, если свидетельские показания не допускаются de piano, то они восполняются только началом письменного доказательства, то есть, согласно статье 1347, документом, например письмом, который, ввиду ссылки на него, делает правдоподобным факт, требующий подтверждения, и который исходит от того, к кому

Установление законного происхождения    4У

предъявлен иск (см. выше, п. 268). В данном случае такое правило было бы чрезмерно суровым, ибо противниками лица, желающего доказать свое происхождение, могут оказаться люди, которых он раньше не знал, и было бы странно, если бы у него оказался в руках документ, исходящий именно от ответчика по делу. Поэтому статья 323 допускает, в случаях, когда нет начала письменного доказательства, обращение к предположениям или существенным признакам. Кроме того, статья 324 дает для данных случаев особое, более широкое, чем в статье 1347, определение начала письменного доказательства. Согласно статье 324, начало письменного доказательства вытекает из семейных документов, реестров и домашних бумаг отца или матери из публичных актов и даже из частных актов, исходящих от стороны, участвующей в споре, или от стороны, которая была бы заинтересована в споре, если бы она была в живых. Так, достаточными окажутся записи в реестрах, которые когда-то вели уже умершие отец или мать, или1 личное письмо кого-нибудь из членов семьи.

3. Предположения простые, то есть не установленные законом (ст. 1353), имеют такую же силу, как свидетельские показания, и заменяют свидетельские показания в случаях, когда их привести невозможно. В данном же случае эти предположения и признаки, вытекающие из установленных фактов, играют роль предварительного условия для допущения свидетельских показаний, то есть делают возможным допущение свидетельских показаний.

Такими признаками являются черты физиологического сходства, метки на белье ребенка, посещение определенными лицами кормилицы ребенка, посылка денег на содержание ребенка. Закон не может дать в этом случае исчерпывающего перечисления. Но он требует наличия двух условий:

а) суд должен считать предположения достаточно серьезными, чтобы оправдать допрос свидетелей

1 Исследование крови матери и ребенка не может быть предписано de piano, но если ребенку, ссылающемуся на другие явные признаки, дозволено привести также свидетельские показания, то ответчица может со своей стороны добиться исследования группы крови.

4УО Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Установление законного происхождения

491

б) предположения должны вытекать из фактов, уже установленных. Это слово означает в данной статье факты общепризнанные, общеизвестные. Надо, чтобы наличие этих фактов было уже достоверно или допускало немедленную проверку без того, чтобы для их установления требовались свидетельские показания. Иначе возникла бы вся опасность лжесвидетельства, и перед нами был бы порочный круг.

693. Случаи несуществования или утраты реестров.

Применение изложенных только что правил исключается в одном случае. Дело идет о лице, которое, желая установить свое происхождение от определенной замужней женщины, утверждает, что оно потому лишено возможности предъявить свидетельство о рождении, что ,в момент его рождения реестры не велись или реестр, в котором было записано его рождение, в дальнейшем был утрачен. В таком случае применению подлежит статья 46, в силу которой несуществование или утрата реестров доказывается как документами, так и свидетельскими показаниями, а рождение может доказываться как реестрами и бумагами, исходящими от умерших отца и матери, так и свидетельскими показаниями (а также, добавим в соответствии со ст. 1353, предположениями). Таким образом, свидетельские показания допускаются в этих случаях de piano. Дело идет, по существу, не о том, чтобы доказать законность происхождения, а о том, чтобы заменить утраченное или. никогда не существовавшее свидетельство о рождении (см. выше, п, 418).