§ 4. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

С расширением зоны ответственности уклоняешься от того, что, возможно, как раз и был еще в состоянии сделать

Э. Канетти

Общество с ограниченной ответственностью – это корпорация, первоначальный капитал которой представлен в виде определенных долей участников, несущих ответственность, ограниченную этими долями.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 174

Данный вид корпораций – это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX в. и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных товариществ – с другой. В 1892 г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона.

Несколько позднее общества с ограниченной ответственностью получили распространение и в России.

Любопытно, что до появления в Германии обществ с ограниченной ответственностью в США, Англии, Голландии, Бельгии эта организационная форма бизнеса не использовалась. Там применение уже давно находили акционерные общества, которых становилось все больше. Причину этого, вероятно, следует усматривать в том, что Германия и Россия в силу географических и других особенностей уступали этим странам в экономическом развития. Опоздтали они и к территориальному переделу мира, что практически не позволило им приобрести колонии и таким путем накопить богатства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и возникнув, они долго оставались в определенной мере экзотическим явлением. Надо отметить, что и сейчас в Германии, Фракции число обществ в ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ. В России ООО стало самой распространенной организационно-правовой формой, предпочитаемой на сегодняшний день.

В чем же состоят достоинства обществ с ограниченной ответственностью по сравнению с другими корпорациями?

Акционерное общество – слишком сложная организационно-правовая форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме того, преобладание в АО капиталистического элемента отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным двигателем в развитии корпорации.

Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей, поэтому его существование, как правило, непродолжительно. Правда, коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных товариществ, но в нем вкладчики играют весьма второстепенную роль, сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 175

Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо признать, что ООО в отличие от товарищества – это объединение прежде всего капиталов, я не лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО}. Вот почему вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе любые лица, а не только профессиональные предприниматели.

Участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица. Общества могут создаваться и одним лицом, если только этот единственный участник не является хозяйственным обществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ).

Самих участников общества не беспокоит мысль о том, что в случае неудачи придется лишиться многого и это существенно скажется на их благополучии. Они рискуют всего лишь своей долей, внесенной при вступлении в общество Определенные гарантии получают и кредиторы, поскольку характер ответственности участников известен им заранее до вступления в деловые отношения с обществом с ограниченной ответственностью. ГК РФ содержит требование о том, чтобы фирменное наименование общества содержало и такие слова: «с ограниченной ответственностью». Само же общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами.

Конечно, наименование – гарантия явно недостаточная, рассчитанная на добросовестных и честных людей, руководящих ООО. Об этом свидетельствуют статистические данные. В Германии в период появления корпораций данного вида процент обществ с ограниченной ответственностью, находящихся в стадии ликвидации, был очень большой, при этом среди них было особенно много предприятий, при ликвидации которых не оказывалось решительно никакого состояния[1]. Та же болезнь появилась сейчас и в России, где принцип ответственности в деловом обороте еще не пустил глубокие корни. Поэтому законодатель, пытаясь предотвратить возможные злоупотребления, связанные с ограниченной ответственностью, ввел нормы (ст. 93 ГК РФ), затрудняющие при выходе участника из ООО переход доли третьим лицам. Согласно первой из них (п. 2 ст. 93 ГК РФ) вкладчики общества пользуются преимущественным правом покупки доли выбывающего участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если иное не предусматривается учредительным договором и соглашением. Согласно второй (п. 3 ст. 93 ГК РФ) общество само может выкупить

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 176

долю лица, пожелавшего его покинуть. Третья норма предоставляет обществу право в случае перехода доли по наследству (или по правопреемству) предусмотреть на этот случай необходимость получения согласия остальных участников общества, в противном случае оно обязано само выкупить долю либо путем распределения ее между оставшимися участниками, либо за счет уменьшения капитала самого ООО.

Помимо указанного выше права участники ООО имеют и другие права:

– на участие в управлении делами общества;

– на получение необходимой информации о его деятельности, включая право на ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией организации;

– на участие в распределении прибыли (если, конечно, таковая имеется);

– на ликвидационную квоту;

– на свободный выход с получением соответствующей доли. В уставе ООО данный перечень может быть дополнен. Наряду с этим на участников ООО возлагаются и определенные обязанности:

– по внесению имущественного взноса;

– по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности ООО;

– по поставкам;

– по деловому сотрудничеству;

Уставом ООО могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по внесению дополнительных имущественных взносов, по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и др.

Вообще же на устав как главный корпоративный акт ООО падает основная нагрузка. В нем могут быть установлены любые нормы, которые сочтут необходимыми участники ООО. Так, например, только в уставе определяется способ выдачи доли участника при его выходе из ООО: денежный эквивалент (стоимость части имущества, соответствующая доле в уставном капитале) или имущество в натуре либо сочетание этих способов. В уставе также закрепляются сроки выдачи доли – либо в момент предъявления требования выходящим участникам, либо по окончании финансового или календарного года, либо по утверждении годового баланса и т. п.

Существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью является возможность без особых трудностей увеличить или уменьшить уставный капитал. Увеличение, правда, возможно только после полной оплаты всеми участниками ООО своих вкладов. В акционерном же обществе это сопряжено с большими трудностями, а в полных товариществах как увеличение, так и уменьшение складочного капитала достижимо только при

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 177

единогласии. Однако Закон, страхуя кредиторов, устанавливает обязанность ООО в случае уменьшения уставного капитала уведомить об этом всех своих кредиторов (п. 5 ст. 90 ГК РФ). Последние в данном случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Положения закона об уставном капитале, разбитом на равные части (паи), направлены на то, чтобы хоть как-то гарантировать права кредиторов в правоотношениях. Согласно п. 3 «Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482, размер уставного капитала OCX) не может быть меньше суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления учредительных документов. Если размер уставного капитала общества становится ниже указанного предела в силу любых причин, ООО подлежит ликвидации, поскольку кредиторы не могут рассчитывать на исполнение в отношении их обязательств ООО.

Конечно, правило об уставном капитале не следует понимать упрощенно, т. е. как наличие его в данном размере в любой момент деятельности общества. Закон выдвигает это требование лишь при подведении годовых финансовых итогов работы ООО.

Уставный капитал должен быть оплачен участниками общества в момент его учреждения не менее чем наполовину. Однако в течение первого года его необходимо внести полностью.

Одной из главных привлекательных сторон ООО является ограниченная ответственность его участников. Это означает, что они обязаны отвечать только в пределах стоимости вложенного пая. Вместе с тем, пока капитал общества не оплачен полностью в силу того, что участники Не внесли полностью свои вклады, они несут солидарную с обществом и друг с другом ответственность перед его кредиторами своим личным имуществом в пределах неоплаченной части вклада.

Следует заметить, что общество с ограниченной ответственностью как правовая форма более всего подходит для малых и даже семейных предприятий. Эти предприятия вовлекают в свой оборот незначительное количество людей (обычно до 50 чел.), поэтому законодатель, вмешиваясь в процессе правового регулирования в деятельность обществ с ограниченной ответственностью и ставя ей пределы, все же чаще использует нормы диапозитивного характера («если иное не предусмотрено учредительными документами»). В учредительных документах, которыми являются учредительный договор и устав, помимо обычных сведений (наименование, местонахождение и т. п.) содержатся сведения о размере уставного капитала общества, о размере долей каждого участии-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 178

ка, о размере, составе и сроках внесения уставного капитала, об ответственности за нарушение обязанности по внесению вкладов, о порядке распределения прибылей и убытков, об органах управления обществом и их компетенции.

Сейчас уместно более детально остановиться на характеристике учредительных документов ООО и, в частности, уточнить» в чем состоит различие между учредительным договором и уставом ООО.

Учредительный договор призван урегулировать отношения учредителей ООО между собой на момент его создания. В нем могут закрепляться основные принципы создания ООО, его внутренняя структура, цели деятельности, процедура вступления в общество, его порядок ликвидации и др. Но главное, в нем четко определены размеры капитальных вложений его учредителей. Вот почему учредительный договор иначе еще называют инвестиционным.

Устав – это своего рода конституция ООО. По сравнению с учредительным договором он является более детальным корпоративным актом и регулирует вопросы на весь срок деятельности ООО (назначение или цели деятельности ООО, состав органов управления и др.). На практике многие положения из учредительного договора «перекочевывают» в устав. Вот почему одновременное существование после регистрации этих Двух документов нецелесообразно. Основной документ – устав ООО. Наличие учредительного договора наряду с уставом оправданно лишь тогда, когда учредители хотят дополнительно отразить какие-либо моменты, касающиеся обязательств между собой. Кстати, его нарушение не влечет недействительности устава ООО, а предоставляет право на возмещение ущерба участнику этого договора.

В западных странах учредительный договор давно потерял свое значение и в настоящее время даже не подлежит регистрации, хотя формально его предоставление требуется.

Остановимся теперь на характеристике имущества ООО.

Закон предъявляет особые требования к составу имущества ООО, поскольку важно, чтобы такое имущество реально могло удовлетворить потенциальные требования кредиторов. Вклады вносятся деньгами, ценными бумагами, вещами, т. е. имуществом, способным быть объектом права собственности ООО. Какие-то вещи могут передаваться ООО только в пользование. Неимущественные права, вносимые в капитал ООО, должны иметь денежную оценку и «поддаваться» ей (изобретения, промышленные образцы, ноу-хау и др.). Если предусматриваются имущественные вклады, например доля представлена в виде земельного участка или функционирующего предприятия, то предмет имущественного вклада и его денежное выражение должны указываться в уставе (учредительном договоре). Кроме того, участники

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 179

общества обязаны изложить в отчете о его создании обстоятельства, существенные для установления соразмерности оценки имущественных вкладов, а при передаче предприятия в качестве вклада в ООО – привести результаты его работы за два последних года. Оценка вкладов обычно производится по соглашению участников. Однако допустимо и проведение независимой экспертной оценки таких вкладов, поскольку завышенная оценка объекта заведомо ухудшает положение возможных кредиторов. В уставе могут быть предусмотрены и другие положения, если участники общества сочтут их важными.

Управление обществом с ограниченной ответственностью не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. Тем не менее законодатель считает своим долгом очертить его хотя бы пунктиром.

Согласно ст. 91 ГК РФ высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Перечисляется и круг вопросов, относящихся к исключительной компетенции данного органа.

В компетенцию общего собрания могут входить все вопросы общества, если закон и устав не устанавливают иное. К его компетенции в первую очередь относятся утверждение годового баланса и определение направлений использования прибыли, назначение и отзыв управляющих, а также контроль и ревизия хозяйственной деятельности предприятия. Собрание должно созываться регулярно. При согласии всех участников ООО допускается письменное голосование по соответствующим вопросам.

Менее жестко законодатель высказывается об органе исполнительном: он избирается либо из числа участников либо не из их числа, может быть коллегиальным или единоличным, но обязан быть подотчетен общему собранию. Создается он для решения текущих вопросов деятельности общества. Однако в отличие, допустим, от акционерного общества управляющий (управляющие) не руководит обществом под свою личную ответственность. Он лишь должен в рамках устава выполнить указания участников. Правда, на практике руководитель пользуется большими распорядительными полномочиями помимо, как правило, неограниченно им осуществляемых представительских функций в отношениях с третьими лицами. Продолжительность выполнения этих функций не устанавливается. Отзыв управляющего допустим в любое время. Управляющим, разумеется, может быть лицо с неограниченной дееспособностью.

Управляющие обязаны выполнять свои функции добросовестно. Такова презумпция, действующая не только в отношении их. Это означает, в частности, что управляющие не могут предоставлять никаких кредитов из имущества общества, необходимого для сохранения уставного капитала. Противозаконно предоставленный

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 180

кредит подлежит незамедлительному возврату несмотря на наличие на этот счет двусторонних соглашений.

Закон не обязует создавать другие органы управления. Он всего лишь как бы рекомендует (точнее, фиксирует право) ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Однако по желанию участников могут быть созданы еще и дополнительные к указанным органы управления, компетенция которых должна быть определена в уставе (например, совещательные, наблюдательные, консультативные, контрольные органы и др.).

Обычно наблюдательный совет в обществах с ограниченной ответственностью создается, если его коллектив довольно многочислен.

Есть еще одна особенность общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом. Оно не обязано публиковать сведения о результатах ведения дел. С одной стороны, если бы такая обязанность была установлена, то это, вероятно, хоть в какой-то мере предохранило бы кредиторов от потенциальных неудач, связанных со вступлением в правоотношения с обществом. Но, с другой стороны, выполнение этой обязанности поглотило бы массу энергии и денежных средств данной корпорации и уменьшило бы ее возможности вести дело эффективно. По крайней мере, противоядием, хоть и слабым, в этом отношении можно считать личное участие (трудовое, организационное, распорядительное, представительское и т. д.) членов общества и, как следствие, более сильный контроль за органами управления, нежели в акционерном обществе.

Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников (п. 1 ст. 92 ГК РФ). Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК РФ). Что касается его реорганизации в виде преобразования, то оно возможно лишь в форму другого общества либо производственного кооператива, но не в товарищество. Данное ограничение обусловлено тем, что ООО может включать в свой состав не только профессиональных предпринимателей и не связано с необходимостью нести ответственность по своим долгам личным имуществом участников, что является необходимым признаком товарищества.

По сравнению с корпорациями, рассмотренными ранее (полное товарищество, коммандитное товарищество), в правовом регулировании общества с ограниченной ответственностью уже немалую роль играет законодательное регулирование. Например, если вопросы управления в полном товариществе решались его участниками самостоятельно (корпоративно), то общество с ограниченной ответственностью обязано исключительные вопросы

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 181

решать на общем собрании, а все другие может передать в компетенцию исполнительного органа, который, согласно закону, дол-жен быть непременно создан. Или если закон умалчивает по вопросу об основном капитале как полного, так и коммандитного товарищества, то в отношении общества с ограниченной ответственностью определяет его минимум, обращает внимание на равенство паев, из которых состоят доли участников, фиксирует сроки и порядок их оплаты и т. д. Идет постепенное сужение сферы корпоративного (самостоятельного) регулирования и расширение законодательного.

Итак, чем сложнее корпорация, тем более сложен и механизм правового регулирования ее деятельности.

В заключение следует отметить, что ООО, так же как и товарищества, относится к организационно-правовым формам малого бизнеса. Последний, обладая множеством преимуществ, все же имеет определенный недостаток, который ликвидируют крупные фирмы, одерживая победу в конкуренции, – неспособность достичь экономии. Экономия – это обусловленный масштабами деятельности эффект, который достигается при производстве, сбыте и закупках товаров в крупных размерах. Напротив, к несомненным плюсам малых фирм относится тот самый достигаемый эффект, обусловленный простотой управления и организационной структуры.

Говоря об экономической роли малого бизнеса, следует отметить следующие его функции:

1. Создание новых рабочих мест. Однако рабочие места здесь несколько отличаются от тех, которые предоставляют в крупных компаниях. Во-первых, в малых предприятиях платят меньше. Во-вторых, работник здесь занят, как правило, неполный рабочий день. В-третьих, работники в малых фирмах отличаются и по возрасту: обычно они либо моложе, либо старше работников крупных фирм. В-четвертых, работники до этого часто не имели работы или испытывали при ее подборе трудности. В-пятых, уровень образования, который требуется для работников малых фирм, обычно гораздо ниже, либо они вообще могут не иметь никакого специального образования. Отсюда можно сделать следующий вывод: нанимая работников, подобного рода малые предприятия служат фактором стабильности в стране.

2. Внедрение новых товаров и услуг.

3. Удовлетворение нужд крупных предприятий. Малые фирмы занимаются сбытом продукции, обслуживанием и снабжением последних, позволяя им вести гибкую политику на рынке.

4. Обеспечение специализированными товарами и услугами. Есть люди, организации, которые нуждаются в специализированных услугах (взять напрокат костюм, купить редкую пластинку, книгу, починить часы). Крупные фирмы такие работы не произво-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 182

дят по причине нерентабельности ввиду небольшого объема таких работ. Удовлетворение же экстравагантных потребностей, осуществляемых по индивидуальным заказам под силу толъко малым фирмам (например, строительство небольшого персонального плавательного бассейна).

Западный опыт показывает, что:

85% новых фирм в течение 10 лет разоряются;

40% продолжают действовать и спустя 5 лет после создания;

80% фирм живут в среднем менее 3 лет.

И последнее, что следует сказать о малом бизнесе. В принципе у предприятий, занятых в сфере производства, шансов выжить все-таки больше, чем у предприятий розничной торговли, хотя на первом этапе развития рыночных отношений как раз все наоборот. Однако одним из немаловажных факторов выживаемости любой фирмы является уверенность ее создателя в будущем успехе своего детища.

Организационная схема общества с ограниченной ответственностью представлена на рис. 6 3.

Рис. 6.3. Организационная схема общества с ограниченной ответственностью

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 183

[1] См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1911. С. 274.