§ 6. Акционерное общество (АО)

Ни одной деятельности, которая должна длиться долго и даже стать призванием и образом жизни, не следует начинать с празднования. Празднуй лишь то, что благополучно закончено; всякие же вступительные торжества исчерпывают охоту и силы, которые должны возбуждать наше стремление и сопутствовать нам в дальнейших наших усилиях

Гете

Акционерное общество – это корпорация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, а члены несут ответственность за убытки в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 185

Последовательное рассмотрение видов корпорации дает возможность проследить, как по мере их усложнения происходит постепенное рассредоточение капитала между многочисленными их участниками и одновременно снижение личного участия членов корпорации в ее деятельности. Акционерная компания в этом отношении на сегодняшний день остается наиболее показательной.

Акционерное общество как юридическая форма используется в основном на крупных предприятиях, где занято большое число людей. Вот почему законодатель счел необходимым упорядочить прежде всего использование именно этой организационно-правовой формы деятельности. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. стал первым из законов, детализирующих Гражданский кодекс Российской Федерации.

АО основано на взаимодействии интересов трех групп: акционеров, доверивших свои средства обществу, органов управления, осуществляющих руководство обществом, и лиц, работающих в нем (наемных работников). Из этого структурного состава следует, что ни одна из указанных групп не может иметь определяющего влияния в обществе. Напротив, необходимо обеспечить целесообразное сочетание их интересов, при котором каждому из них отводится своя роль.

Существенные признаки акционерного общества.

1. В отличие от общества с ограниченной ответственностью уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных между собой частей, выраженных акциями (ценными бумагами равной номинальной стоимости). Доли учредителей АО могут быть равными, а могут и не быть таковыми, – это заранее определяется учредительными документами. Равенство долей, приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция представляет собой единицу уставного капитала. Конкретные же члены АО могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций, следовательно, общая доля каждого из них опять-таки может разниться. Уплатой, или обязательством уплатить, приобретается право быть членом акционерной компании. Сделавший взносы теряет непосредственные права на имущество, которое он внес при вступлении в АО и судьба которого становится совершенно отличной от остального имущества акционера. Непосредственная связь акционера с его взносами, растворившимися в имуществе, которое принадлежит теперь уже всему акционерному обществу, не может быть восстановлена до прекращения деятельности АО. Но в этом случае акционер получает на свой первоначальный взнос часть имущества, пропорциональную размеру его участия в компании.

Вклады участников могут быть денежными, дающими право на получение соответствующего количества акций. Вполне возможны и вклады вещевые, дающие после проверки факта внесения право на получение акций. Интеллектуальные вклады не обес-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 186

печиваются акциями- Лицо, вкладывающее только свой интеллектуальный капитал, не признается членом акционерного общества. Оно является его служащим (наемным работником) и может рассчитывать на получение вознаграждения по трудовому контракту (заработной платы).

2. Доли участника АО, выраженные в ценных бумагах – акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер вправе передать свои акции третьим лицам, подарить, продать, заложить и т. д. Изъять свою долю из имущества общества ему нельзя, а передать не возбраняется. Основание для такой операции дает документ, свидетельствующий о праве членства. Не всегда таким документом является акция. Иногда им служит сертификат, в определенных случаях – реестр регистрации акционеров (выписка из него). Выход из АО достигается простой переуступкой своих акций.

Прекращение правоотношений в обществе с ограниченной ответственностью (выход из него) – гораздо более сложная процедура. Поскольку в нем личный элемент, хоть и незначительно, но присутствует, другим членам бывает отнюдь не безразлично, кто приходит в коллектив вместо выбывающего участника. Вот почему выход из ООО, или переуступка доли, как правило, осуществляется с согласия остальных участников, имеющих право ее преимущественного приобретения.

Свобода отчуждения акций не является обязательным признаком акционерного общества. Конечно, полная невозможность отчуждения акций несовместима с сущностью института акционерного общества. Но допустимы ограничения свободы отчуждения. Причины и степень таких ограничений могут быть различными. Чаще всего они действительно являются объективными. Например, при акционировании государственного предприятия устанавливается, что члены трудового коллектива имеют право преимущественного приобретения акций. Это может делаться с целью сохранения коллектива предприятия либо с целью недопущения его перепрофилирования и т. д. Ограничения свободы отчуждения акций обычно имеют место на начальных этапах развития акционерного строя, когда АО еще не достигают больших размеров, а также когда принципы деловой жизни при акционерном строе еще окончательно не установились и очевидна необходимость «мягкого» контроля акционерного общества с целью предотвращения злоупотреблений.

3. Одной из особенностей акционерных обществ является ограниченная ответственность их участников по обязательствам корпорации средствами, вложенными в покупку акций. Ограниченная ответственность привлекает в предприятие огромное число лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акционерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и незначительность риска для каждого участника дают воз-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 187

можность открывать крупные предприятия, недоступные для отдельных лиц с их сравнительно незначительными средствами.

4. Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует квалифицированного управления.

Управление АО осуществляется довольно сложной системой органов. К ним относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление, руководитель АО. Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имеющими акции, так и наемными работниками (менеджерами). Не исключена возможность создания и других органов, компетенция которых определяется в уставе.

5. Учитывая то, что АО, публично размещающее акции, затрагивает интересы многих лиц, причем лиц, между которыми не установлены доверительные отношения, законодатель обязует акционерные общества публиковать для всеобщего сведения такие свои документы, как годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (ст. 92 Закона). Это сделано в интересах акционеров и тех предприятий, которые вступают с обществом в те или иные отношения. Соображения «охраны коммерческой тайны» или «неприкосновенности собственности» не могут быть основаниями для уклонения АО от публикации.

Составление указанных документов входит в обязанности правления. В специальном отчете о состоянии дел правление должно изложить ход дел в обществе, охарактеризовать его положение и прокомментировать заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки необходимо привести там же или в приложении.

6. Особые функции по осуществлению контроля за деятельностью общества выполняют лица, в обязанности которых входит проверка подготовленных правлением документов. Имеются в виду члены ревизионной комиссии, аудиторы. К лицам, претендующим на роль аудиторов, предъявляется обычно два требования: профессионализм в сфере бухгалтерского учета и независимое положение от общества. Не случайно в качестве аудиторов не могут быть назначены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преимуществом в АО. Результаты проверки правильности составленных правлением документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании. По утверждении годовой отчет должен быть опубликован.

Виды акционерных обществ.

Различают два вида АО. При создании открытого акционерного общества (ОАО) используется система подписки на акции, открытая и доступная всем желающим. ОАО также вправе осуществлять свободную продажу акций. В открытом обществе учредители должны иметь определенный минимум (часть) акций, с тем чтобы исключить возможность злоупотребления с их стороны, например попытку создать акционерное общество исключительно за счет привлечения средств

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 188

подписчиков-акционеров. Как правило, открытые общества создаются постепенно. Это связано не только с организационными трудностями, но и с психологическими: иногда приходится проводить длительную работу с населением, чтобы убедить людей в привлекательности корпорации и вызвать у них естественное желание принять участие в ее деятельности своим капиталом.

Число акционеров (а ими могут быть как физические, так и юридические лица) ОАО не ограничено. На практике же этот круг довольно широк. Главным привлекательным свойством ОАО является то, что его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Рис. 6.5. Организационная схема открытого акционерного общества

Организационная схема открытого акционерного общества представлена на рис. 6. 5.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 189

В процессе создания закрытого акционерного общества (ЗАО) акции распределяют только между его учредителями или между заранее определенным кругом лиц. Обычно это происходит относительно быстро, и учреждение общества носит как бы единовременный характер. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров ЗАО захочет выйти из общества или продать часть своих акций, то правом их приобретения могут воспользоваться прежде всего другие акционеры данного общества. И лишь в том случае, если никто не воспользуется этим правом в срок от 30 до 60 дней с момента предложения акций на продажу, они могут быть проданы третьим лицам.

Такие, несколько «свойские» отношения, существующие в ЗАО, позволяют с большей легкостью вершить дела, которые идут вразрез с интересами членов ЗАО, да и, возможно, общества в целом, т. е. допускать злоупотребления. К тому же надо учесть, что по закону ЗАО не обязано публиковать для всеобщего сведения свои документы. Вот почему законодатель ограничивает число членов пятьюдесятью акционерами. Если же максимальный предел его членов оказывается превышен, то ЗАО должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество, в противном случае по истечении этого срока оно может быть по решению суда ликвидировано.

До 1992 г. в России были в основном распространены закрытые общества. Можно назвать две причины такого положения дел. Во-первых, акционерные общества создавались на базе государственных предприятий. Стремительный выход их «в свободное плавание» был опасен, так как такое предприятие могло потерять управляемость. ЗАО позволяло не отрываться от государственной структуры управления и использовать ее достоинства (предоставление кредитов, помощь в материально-техническом снабжении, в налаживании или сохранении связей с контрагентами и т. п.). Во-вторых, ЗАО позволяло до минимально возможного уровня привлекать наличные деньги акционеров при выкупе государственного имущества.

Вместе с тем ЗАО имеют множество негативных сторон. Они вызывают опасность проявления монополистических тенденций в экономике. В закрытом акционерном обществе демократия «снизу» очень быстро подавляется и контроль за деятельностью руководящих органов сводится на нет. Ограничение свободы отчуждения акций сдерживает перелив капитала. Кроме того, практика свидетельствует, что на таких предприятиях ниже уровень технического перевооружения производства, темпы его развития.

Можно констатировать, что акционерные общества закрытого типа носят все же временный характер.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 190

Организационная схема закрытого акционерного общества представлена на рис. 6.6.

Рис. 6.6. Организационная схема закрытого акционерного общества

Учреждение АО отличается определенной сложностью.

Инициатива создания предприятия, разработка плана, составление проекта устава, обращение к публике принять участие в организуемом предприятии и т. д. – все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество – учредитель не состоит из одного лица).

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 191

Учредители созывают учредительное собрание, где решают все необходимые вопросы и заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой договор должен иметь письменную форму.

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать любые положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет главные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят довольно императивный характер.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона устав общества должен содержать:

– полное и сокращенное наименование общества;

– место нахождения общества;

– тип общества (открытое или закрытое);

– количество, номинальную стоимость, категории акций (обыкновенные, привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

– размер уставного капитала общества;

– структуру и компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений;

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

– сведения о филиалах и представительствах общества. Устав- также должен определять иные положения, предусмотренные указанным Законом:

– сроки оплаты акций;

– срок проведения годового собрания акционеров (не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года), порядок и сроки информирования акционеров о дате собрания, итогах голосования и принятых решениях (не позднее 45 дней с даты принятия);

– количество и номинальную стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции); права, предоставляемые акциями каждой категории (типа);

– размер дивиденда и/или стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа, определяемые в твердой денежной сумме или в процентах к их номинальной стоимости; порядок их определения (владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наравне с владельцами обыкновенных акций);

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 192

– очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций (если типов два и более):

– порядок выпуска и размещения облигаций и иных ценных бумаг (если это предполагается);

– размер резервного фонда (не менее 15% от уставного капитала) и размер ежегодных отчислений в резервный фонд (не менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, предусмотренного уставом);

– порядок избрания членов совета директоров, ревизионной комиссии, а также границы ее компетенции;

– порядок применения и пределы ответственности исполнительного органа общества за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета, за своевременное представление финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества акционерам, кредиторам и в средствах массовой информации.

Вместе с тем по многим позициям Закон допускает многовариантный подход и предоставляет учредителям право выбора. В некоторых случаях встречаются следующие обороты: «...в случаях, предусмотренных уставом», «если в уставе не предусмотрено иное» и т. д.

Поэтому в устав конкретного акционерного общества можно при необходимости вносить записи, позволяющие:

ограничивать срок деятельности АО, хотя по Закону это необязательно;

ограничивать возможность проведения закрытой подписки на выпускаемые обществом акции (п. 2 ст. 7);

наделять закрытое общество преимущественным правом на приобретение акций, продаваемых акционерами, если они сами не используют это право. Срок покупки не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу (п. 3 ст. 7);

ограничивать количество, суммарную номинальную стоимость акций, а также число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11);

определять количество и номинальную стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным (объявленным), а также порядок и условия их размещения (п. 1 ст. 27);

давать совету директоров право увеличивать уставный капитал, либо повышая номинальную стоимость акций, либо добавляя к ним новые в пределах количества объявленных акций, и принимать решение о внесении соответствующих изменений в устав (а 2, 3 ст. 28);

уменьшить уставный капитал путем приобретения и погашения части акций (п. 1 ст. 29, п. 1 ст. 72);

наделять владельцев привилегированных акций определенного типа правом голоса на общем собрании акционеров, что не допускается, если не определено уставом (п. 1 ст. 32);

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 193

накапливать и выплачивать впоследствии (кумулятивные привилегированные акции) невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе (п. 2 ст. 32);

определять возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные или привилегированные акции иных типов (п. 2 ст. 32);

предусматривать право голоса по привилегированным акциям определенного типа, если уставом определена возможность их конвертации в обыкновенные (п. 5 ст. 32, п. 1 ст. 49);

размещать облигации и иные ценные бумаги необязательно по решению совета директоров (п. 2 ст. 33, п. 7 ст. 65);

ограничивать виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества (п. 3 ст. 34);

взыскивать неустойки (штраф, пени) за неоплату акций (п. 4 ст. 34);

формировать из чистой прибыли специальный фонд акционирования работников общества (п. 2 ст. 35);

наделять владельцев голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции  преимущественным правом на их приобретение в количестве, пропорциональном доле каждого акционера (п. 1 ст. 40);

объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 42);

выплачивать дивиденды не только, деньгами, но и иным имуществом (п.1 ст. 42);

расширять (по сравнению с Законом) перечень вопросов, решаемых на общем собрании акционеров квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 49);

вводить особенный порядок подсчета голосов на общем собрании акционеров (п. 2 ст. 49);

предусматривать, что ряд вопросов (см. пп. 2, 12, 15–20 п. 1 ст. 48 Закона) могут выноситься на общее собрание не только по предложению совета директоров общества (п. 3 ст. 49);

назначать более поздний, чем в Законе, срок для подачи предложений в повестку дня общего собрания акционеров (по Закону – не позднее 30 дней после окончания финансового года, – п. 1 ст. 53);

разрешать АО с числом акционеров более пятисот тысяч проводить новое, взамен несостоявшегося, общее собрание акционеров при меньшем, чем по Закону, кворуме (по Закону – не менее 30% размещенных голосующих акций, – п. ст. 58);

передавать в АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти функции совета директоров общему собранию акционеров (п. 1 ст. 64);

относить к компетенции совета директоров образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его пол-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 194

номочий (ст. 48), а также определение условий заключаемого с ним договора и размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций (ст. 65, 69);

устанавливать требования (критерии), предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества (п. 2 ст. 66);

предусматривать для АО с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций менее одной тысячи кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров (п. 4 ст. 66);

определять особенности избрания и переизбрания председателя совета директоров, его компетенцию, в том числе – право решающего голоса (ст. 67, п. 3 ст. 68);

расширять круг лиц, имеющих право созвать заседание совета директоров; предусматривать возможность принятия решений на совете заочным голосованием (опросным путем, – п. 1 ст. 68);

расширять предусмотренный Законом перечень документов, подлежащих хранению (п. 1 ст. 89).

Устав акционерного общества может содержать и другие положения, не противоречащие законодательству.

К категории особо важных при учреждении АО относится вопрос о вкладах учредителей. Чаще всего вклады вносятся в денежном выражении, даже в счет оплаты 50% уставного капитала. Однако не исключено осуществление учредителями вкладов и другим способом, т. е. не наличными деньгами, а имуществом, например путем привнесения в АО земельного участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи необходимо подробно расписывать в учредительных документах. Договоры об имущественных вкладах являются действительными лишь в том случае, если в уставе АО указан предмет имущественного вклада или приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это имущество, а также сумма акций, гарантированных при имущественном вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при приобретении имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться и в отношении особых преимуществ в пользу отдельных акционеров, а также соглашений о возмещении акционерам или другим лицам расходов или вознаграждения за создание АО.

По своей собственной воле учредители обычно включают данные о предмете деятельности, представительстве, способе публикации данных об обществе, порядке избрания и составе правления и другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства.

Устав утверждается учредителями большинством в 3/4 голосов и становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для тех, кто принимал участие в его

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 195

выработке и утверждении. В отличие от устава учредительный договор, который заключают его учредители между собой в целях совместной деятельности по организации общества, порождает права и обязанности только для учредителей.

Иногда в акционерном обществе принимается внутренний регламент. Этот акт более подробно и детально регулирует многие из вопросов, отраженных в уставе, как-то: изменение размера уставного капитала, порядок распределения и передачи паев, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначение директоров, их полномочия и т. п. Одним словом, этот акт (если его сочтут необходимым принять участники АО) направлен на регулирование отношений между акционерным обществом и его акционерами. Положения внутреннего регламента не должны противоречить положениям устава. А если такое имеет место, то преимущество должно отдаваться уставу.

После составления учредительных документов начинается формирование уставного капитала. Как уже указывалось ранее, возможны два способа образования уставного капитала: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. К моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала. Возможна оплата вкладами в натуре, но за оценкой таких вкладов требуется особый контроль, для чего они предварительно должны быть оценены независимыми ревизорами. Завершается эта стадия создания общества созывом собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении формирования уставного капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества – его регистрация.

В настоящее время в России действует порядок, согласно которому при выполнении предусмотренных в законе предписаний для возникновения права на регистрацию акционерного общества не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения. Такой порядок лучше всего выражается термином регистрационный. При регистрации АО осуществляется проверка выполнения требований о регистрации. Вопросы экономической и хозяйственной целесообразности при этом не должны обсуждаться.

Согласно новому ГК РФ (ст. 51) все юридические лица обязаны регистрироваться в органах юстиции, определяемых законом о регистрации юридических лиц. Пока такой закон не издан, применяется прежний порядок регистрации юридических лиц органами исполнительной власти. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

И наконец, заключительная стадия учреждения АО состоит в издании проспекта эмиссии и размещении акций между учредителями.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 196

Организационная схема создания акционерного общества представлена на рис. 6.7.