§ 3. Взаимность и реторсия

1. Проблема взаимности непосредственно связана с такой объек­тивностью современного мира, как взаимозависимость государств. Наше государство неизменно выступает за укрепление экономичес­ких, научно-технических, культурных и иных связей с другими стра­нами, если и они стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию таких связей на началах рав­ноправия. Равноправие находит свое выражение и во взаимном при­знании государствами действия их законов. Без этого сотрудничество между странами невозможно.

Принцип взаимности в международном частном праве понимается в широком и узком смыслах. Например, российский гражданин по­ехал отдыхать со своей семьей в Карловы Вары (Чехия) на купленном им в России автомобиле. Право собственности возникло в России, но оно полностью признается и в других государствах, если, конечно, ма­шина не была ранее украдена и незаконно ввезена в Россию. Чешский турист приехал в С.-Петербург на своей машине. И в том и другом случае в одном государстве взаимно признается действие правовой системы другого государства и тех субъективных прав, которые воз­никли у лица на основе применения законодательства другого госу­дарства. Во всех подобных случаях следует говорить о взаимности в широком смысле. В широком смысле под взаимностью понимается вза­имное признание государствами действия их законов и тех прав, кото­рые возникают на основании их законов в иностранном государстве. В более узком смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима (национального или режима наибольшего благо­приятствования).

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование опреде­ленными правами. Поскольку в законодательствах государств имеют-ся значительные различия, в отношении взаимности возникают опре­деленные сложности.

Обычно под взаимностью понимается взаимное предоставление государствами отдельных конкретных прав и правомочий и взаимное предоставление национального режима и режима наибольшего благо­приятствования.

В области международного частного права различают два вида вза­имности: материальную и формальную. Термины эти часто условные. Они состоят в следующем.

Под материальной взаимностью понимается предоставление ино­странным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечествен­ные граждане и юридические лица. Приведем пример из области меж­дународной охраны авторских прав.

В одной из статей Бернской конвенции 1886 г. предусмотрены правила об оп­ределении срока охраны авторского права. Предусмотрено, в частности, такое усло­вие: если в одной стране, в которой предъявляется требование об охране, срок будет продолжительнее, чем 50 лет после смерти автора, то применяется установленный в этой стране срок, однако он не может быть более продолжительным, чем срок дей­ствия авторского права в той стране, в которой произведение было впервые опубли­ковано. Таким образом, в данном случае будет применено взаимное предоставление срока одной и той же продолжительности.

Материальная взаимность может применяться и в некоторых дру­гих случаях (в области налогообложения, льгот для иностранных ин­весторов).

При формальной взаимности иностранным физическим и юриди­ческим лицам предоставляются те права, которыми пользуются оте­чественные граждане. С одной стороны, в силу принципа формаль­ной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граж­дане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они облада­ют в своем государстве, если предоставление таких прав не преду­смотрено законодательством этого иностранного государства. На­пример, если в одной стране на всей ее территории иностранцам не предоставляется право частной собственности на землю сельскохо­зяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что гражданин такого государства не будет пользоваться этими же пра­вами в другом государстве, где подобные ограничения для ино­странцев не установлены.

3. Взаимность и реторсия

85

По действующему в России законодательству предоставление на­ционального режима иностранным гражданам не обусловлено наличи­ем взаимности. Из этого следует, что суд или иной орган не может требовать наличия взаимности для российских граждан, за исключе­нием случаев, когда это прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.

В некоторых российских законодательных актах прямо предусмот­рена необходимость соблюдения принципа взаимности в отдельных областях (в законах о патентах, товарных знаках, селекционных до­стижениях, об охране топологий интегральных микросхем, о племен­ном животноводстве).

Принцип взаимности используется в различных двусторонних международных договорах, заключенных Россией с другими государ­ствами (например, в Соглашении между Правительством России и Правительством Украины о сотрудничестве в области охраны про­мышленной собственности 1993 г., в Соглашении о торговых и ком­мерческих отношениях между Россией и Канадой 1992 г. и др.).

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает, что решения судов иностранных госу­дарств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международны­ми договорами РФ, а при отсутствии международных договоров РФ — на началах взаимности, если иное не предусмотрено федераль­ным законом.

В отдельных странах СНГ принцип взаимности применяется при ре­шении вопроса о признании и исполнении решений иностранных судов (в Белоруссии, Грузии). В отношении стран СНГ, в том числе и России, участвующих в Нью-Йорской конвенции 1958 г. о признании и приведе­нии в исполнение иностранных арбитражных решений, этот принцип взаимности подлежит применению, даже если решение было вынесено в стране, в конвенции не участвующей. При ратификации Советским Союзом этой конвенции было сделано заявление о том, что «СССР будет применять положения настоящей Конвенции в отношении ар­битражных решений, вынесенных на территории государств, не явля­ющихся участниками Конвенции, лишь на условиях взаимности».

2. Используется ли принцип взаимности в отношении применения в России иностранного права? Как уже отмечалось выше, в силу цело­го ряда коллизионных норм международных договоров России и внутреннего законодательства должно применяться иностранное право. Наличие взаимности не является необходимой предпосылкой для применения иностранного права. В ст. 1189 ГК предусмотрено сле­дующее: «1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствую­щем иностранном государстве к отношениям такого рода россий­ское право, за исключением случаев, когда применение иностран­ного права на началах взаимности предусмотрено законом.

2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное».

Из приведенного текста ст. 1189 следует, что требование наличия взаимности не устанавливается в качестве условия для применения иностранного права. Применение иностранного права, как правило, носит безусловный характер. Правило ст. 1189 имеет практическое значение не только для суда или иного органа (например, прокурату­ры, нотариата), который обязан применять иностранное право. Оно имеет значение и для стороны в споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного права.

В п. 2 ст. 1189 разъясняется, как должен поступить суд или иной орган при наличии в каком-либо законе исключений из общего прави­ла о неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказа­но иное. Таким образом, ГК устанавливает презумпцию наличия взаим­ности.

Из приведенного положения ст. 1189 следует сделать вывод о том, что при рассмотрении спора стороны, доказывающие, что иностран­ное право соответствующего государства не может быть применено, должны предоставить доказательства, свидетельствующие об отсутст­вии взаимности, и эти доказательства должны быть приняты судом.

3. Непосредственно с принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, именуемых реторсией. Под реторсией в международном частном праве понимаются право­мерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискри­минационные условия физические или юридические лица первого госу­дарства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорцио­нальны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановле­ния прежнего положения. В соответствии с нормами международного

§ 3. Взаимность и реторсия

87

права применение реторсии в отношении определенного иностранно­го государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о ретор­сии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех госу­дарств, в которых имеются специальные офаничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена рядом законода­тельных актов. Так, в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ 2002 г. Правительством РФ могут быть установлены от­ветные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских фаждан и организаций (п. 4 ст. 398 ГПК РФ 2002 г.). Аналогичное правило установлено п. 4 ст. 254 АПК РФ 2002 г. Возможность применения ответных ограничений приобретает осо­бое значение в связи с тем, в каком сложном положении оказались после распада СССР в некоторых странах наши соотечественники. Основные направления государственной политики Российской Феде­рации в отношении соотечественников, проживающих за рубежом, предусматривают в необходимых случаях соответствующие меры, до­пускаемые современным международным правом и используемые в мировой практике, по отношению к тем государствам, в которых грубо нарушаются права соотечественников. К числу таких мер относится сокращение торгово-экономических связей, изменение таможенного режима, отмена льгот физическим и юридическим лицам соответству­ющих государств, осуществляющим свою деятельность на территории Российской Федерации.

Такой подход получил дальнейшее подтверждение в Концепции внешней политики Российской Федерации (2000), в которой преду­смотрено, что Российская Федерация будет добиваться адекватного обеспечения прав и свобод соотечественников в государствах, где они постоянно проживают. В Концепции, в частности, подчеркивается, что непременным условием развития отношений с Литвой, Латвией и Эстонией и взаимовыгодного сотрудничества с этими странами «яв­ляется уважение данными государствами российских интересов, в том числе в стержневом вопросе о соблюдении прав русскоязычного насе­ления».

В области внешнеторговой деятельности применение ответных мер предусмотрено Законом о внешнеторговой деятельности 1995 г. В случае принятия иностранным государством мер, нарушающих эко­номические интересы РФ, субъектов РФ, а также российских физи­ческих и юридических лиц, Россия, согласно ст. 34 этого Закона, впра­ве вводить ответные меры в области внешнеторговой деятельности. Эти меры должны вводиться в соответствии с общепризнанными нор­мами международного права и в пределах, необходимых для эффек­тивной защиты, в частности, экономических интересов российских лиц, под которыми следует понимать юридические лица, созданные в соответствии с российским законодательством и имеющие место на­хождения на территории РФ, а также физические лица, имеющие по­стоянное или преимущественное место жительства на территории РФ и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринима­телей.