§ 4. Структура и содержание коллизионных норм

1. От первой главы Аккурсия (XIII в.), сделанной в виде пометки на рукописи Кодекса Юстиниана, породившей по существу то, что в наше время именуется международным частным правом, до современ­ных законов и международных конвенций на рубеже XXI в., содержа­щих целую систему коллизионных норм, пройден большой путь. Под коллизионными нормами, как уже отмечалось, понимаются правила, определяющие, право какой страны подлежит применению к граждан­ско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

Однако прежде чем рассматривать так называемые обычные, клас­сические коллизионные нормы, давать анализ их структуры, иными словами, говорить о том, из каких частей состоит коллизионная норма, следует обратить внимание на широкое распространение в со­временных условиях применения принципа «наиболее тесной связи» соответствующего правоотношения с правом какой-то страны. Этот принцип часто именуют «гибкой коллизионной нормой». В. П. Звеков совершенно справедливо отмечает, что «значение «гибкой» коллизи­онной нормы, отсылающей к праву страны, с которым отношение наи­более тесно связано, переросло рамки «рядового» коллизионного права. Во многих странах это правило получило «статус» одного из основных коллизионных начал».

Концепция применения правила, наиболее тесно связанного с пра­воотношением, получила широкое распространение сначала в странах англо-американской системы права, а затем и в других государствах. Первоначально эта концепция была применена в судебной практике США в области договорного права и деликтных обязательств.

§ <1 Структура и содержание коллизионных норм

Она была воспринята во втором своде законов о конфликте зако­нов США, представляющего собой неофициальную кодификацию, в законе о международном частном праве Австрии 1978 г., Венгрии 1979 г., Швейцарии 1987 г., Германии 1986 и 1999 гг., Грузии 1998 г., Эстонии 2002 г., в Гражданском кодексе 1991 г. Квебека (Канада), в законе КНР 1999 г. о договорах.

Из международных соглашений правило «наиболее тесной связи» применено в Римской конвенции 1980 г., Межамериканской конвен­ции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. Со­гласно Закону о реформе итальянской системы международного част­ного права 1995 г. договорные обязательства во всех случаях регули­руются Римской конвенцией 1980 г. (ст. 57).

2. В третьей части ГК общее правило об определении права, подле­жащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложнен­ным иным иностранным элементом, содержится в ст. 1186.

Приведем текст абз. 1 п. 1 ст. 1186.

«1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, ослож­ненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определя­ется на основании международных договоров Российской Федера­ции, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обы­чаев, признаваемых в Российской Федерации».

Под другими законами понимаются федеральные законы, на осно­вании которых определяется право, подлежащее применению к граж­данско-правовым отношениям, осложненным иностранным элемен­том, относится, в частности, КТМ РФ, Закон от 29 мая 1992 г. «О за­логе».

Существенным дополнением приведенного общего положения яв­ляется п. 2 ст. 1186. В этом пункте предусмотрено следующее;

«2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невоз­можно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, ослож­ненное иностранным элементом, наиболее тесно связано».

Имеется в виду, что если на основании источников права, назван­ных в пункте первом, определить применимое право не представляет­ся возможным, то тогда следует использовать принцип «тесной связи». Из приведенного текста п. 1 и 2 ст. 1186 следует, что такое коллизионное начало носит общий характер, оно должно применяться независимо от характера или содержания гражданско-правового отно­шения, осложненного иностранным элементом (независимо от того, договорные это отношения или внедоговорные).

Тот же принцип использован в случае применения права страны с множественностью правовых систем, в случае если невозможно опре­делить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых сис­тем подлежит применению (ст. 1188). В отношении применения права к договорным отношениям, согласно п. 1 ст. 1211 ГК, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору при­меняется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. «Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осу­ществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора».

Тот же принцип предусмотрен в ст. 1213 в отношении определения права, подлежащего применению к договору, в отношении недвижи­мого имущества (ст. 1213) и уступке требования (и. 1 ст. 1216). Согласно п. 1 ст. 1213 при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого иму­щества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно свя­зан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где на­ходится недвижимое имущество. Правила о применении права, в ос­нову которых положен принцип «тесной связи», доктрина относит к категории так называемых «гибких коллизионных норм».

От них следует отличать «жесткие коллизионные нормы», которые часто также определяют в литературе как «классические коллизион­ные нормы».

3. Специфика жестких коллизионных норм проявляется в их структуре. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объе­ма и коллизионной привязки. Под объемом понимаются соответст­вующие правоотношения, к которым применимы эти нормы. Под при­вязкой понимается указание на право страны (правовую систему), ко­торое подлежит применению к данному виду отношений.

Приведем пример. Статья 156 СК РФ предусматривает, что ус­ловия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются законодательством государства, гражданином которо­го это лицо является в момент заключения брака. Объем в данном

§ 4. Структура и содержание коллизионных норм

91

случае — условия заключения брака, привязка — закон гражданства лица.

В законодательстве, в международных договорах и практике раз­личных государств применяются различные коллизионные привязки (формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.

Приведем наиболее распространенные коллизионные привязки и отношения, к которым они применяются:

•  закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii). Применяются при 'регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособнос-

t   ти) - ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ, ст. 156 СК, п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенци 2002 г.;

• личный закон юридического лица (lex societatis). Указывает на го­сударственную принадлежность юридического лица (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юриди­ческого лица) — ст. 1202 ГК РФ, п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г., п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отно­шении права собственности и иных вещных прав, в области наследо­вания - ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;

• закон места совершения акта (lex loci actus). Применяется в раз­личных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. 1209, 1217 ГК РФ, ст. 39, 40, 41 Минской конвенции 1993 г., ст. 42—44 Кишинев­ской конвеции 2002 г.;

•  закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Применяются в облас­ти обязательственного нрава в законодательстве ряда стран;

• закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Приме­няется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;

•  закон места совершения правонарушения (lex loci delicti com-missi). Применяется в отношении обязательств вследствие причине­ния вреда — ст. 1219 ГК РФ, ст. 42 Минской конвенции 1993 г., ст. 45 Кишиневской конвенци 2002 г.;

• закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяет­ся в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отно­шения;

•  закон флага (lex flagi). Применяется в области торгового море­плавания - ст. 415 КТМ;

• закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применя­ется в ряде стран в основном в области обязательственного права; •  закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процес­суального характера применяет свое право;

•  закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон меж­дународный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает приме­нимыми — абз. 2 и. 1 ст. 1186 ГК, ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;

•   закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансгра­ничного банкротства.

Наряду с приведенными выше привязками применяется и ряд других, в частности, в отношении отдельных видов договоров (см.

гл. 10).

4. Для понимания сущности коллизионных норм, их содержания и пределов их действия необходимо обратиться к классификации кол­лизионных норм. Во-первых, имеются коллизионные нормы, установ­ленные национальным правом, и нормы, установленные международ­ным договором. Последние должны толковаться с учетом их междуна­родного характера (ст. 18 Римской конвенции 1980 г.).

Во-вторых, имеются коллизионные нормы диспозитивного и им­перативного характера. Диспозитивные нормы не обязательны, от них можно отступить, стороны могут договориться о применении права на основе иного принципа. Императивные, напротив, обязательны, от них стороны не могут отступать. Например, нормы ст. 1211 ГК пред­ставляют собой диспозитивные нормы и предусматривают коллизи­онные привязки в отношении применения права к правам и обязан­ностям сторон по большому числу сделок, поскольку для сторон пре­дусмотрена возможность выбора иного права.

В ст. 1214 ГК в качестве императивной предусмотрена норма о применении права к договору о создании юридического лица с ино­странным участием. К такому договору применяется право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению такое юридичес­кое лицо.

В-третьих, имеются коллизионные нормы односторонние и дву­сторонние. Первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права. Например, к односторонним коллизионным нормам относятся правила п. 3 ст. 1197, ст. 1200, и. 2 ст. 1213 ГК. Так, согласно правилу п. 2 ст. 1213 ГК к договорам в отношении находящихся на территории

§ 4. Структура и содержание коллизионных норм

93

рф земельных участков, участков недр, обособленных водных объек­тов и иного недвижимого имущества применяется российское право. Применение двусторонних коллизионных норм расширяет сферу их действия.

В области международного частного права характерен переход от односторонних к двусторонним коллизионным нормам (например, в области семейного права, торгового мореплавания). Преобладание двусторонних норм характерно и для третьей части ГК.

В-четвертых, коллизионные нормы в зависимости от числа при­вязок делятся на однозначные и кумулятивные. Под однозначными понимаются нормы, содержащие одну привязку, однако могут приме­няться нормы, в которых имеются две или три и более коллизионных привязок, которые могут быть альтернативными или кумулятивными. В последнем случае, как справедливо отмечалось в нашей доктрине, создается более гибкая и справедливая система, которая позволяет за­интересованному лицу ссылаться на право страны, которое для него является наиболее благоприятным. Так, в отношении определения права, подлежащего применению к ответственности за вред, причи­ненный вследствие недостатков товара, работы или услуг, в части тре­тьей ГК предусмотрено применение по выбору потерпевшего различ­ных вариантов (альтернативные привязки). В качестве примера куму­лятивной привязки можно привести норму части третьей ГК в отношении формы сделки. В этой норме предусмотрено, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения, однако сделка, совер­шенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования рос­сийского права (и. 1 ст. 1209 ГК).

Известно, что в ряде государств, и прежде всего с федеральным устройством, в субъектах федерации или административных едини­цах имеются свои правовые системы. В случае отсылки коллизионной нормы к праву такой страны возникает вопрос о том, какое законода­тельство или какое право, действующее в такой среде, применяется. Приведем для пояснения этой ситуации следующий пример.

В Италии рассматривался вопрос о наследстве гражданина США, родивше­гося в Сан-Франциско (штат Калифорния). Согласно Закону от 31 мая 1995 г. о реформе итальянской системы международного частного права (ст. 46) к на­следованию подлежит применению законодательство государства, гражданином которого был наследодатель в момент своей смерти. Согласно п. 1 ст. 18 Закона от 31 мая 1995 г. в случаях, когда в соответствии с этим законом должно при­меняться право страны, в которой действует одновременно несколько правовых систем в зависимости от территориального или персонального принципа, подле­жащее применению право определяется на основе критериев, применяемых пра­вом этой страны. В США наследственное право регулируется не федеральным законодательст­вом, а законодательством штатов. Поскольку в США не установлены законодатель­ные критерии для определения применимого права на основе федеральных колли­зионных норм, итальянский суд должен, исходя из п. 2 ст. 18 указанного Закона, применять правовую систему, с которой отношение наиболее тесно связало. В дан­ном случае он должен будет исходить не только из того, что в США существует гражданство США как федеративного государства (federal citizenship), но и из того, что имеется гражданство каждого штата (state citizenship). Гражданством штата об­ладают граждане, домицилированные в соответствующем штате. Наследодатель имел свой домицилий (особая форма места жительства) в Калифорнии. Наличие домицилия в Калифорнии должно рассматриваться как наличие тесной связи именно с этим штатом. Отсюда следует, что подлежит применению законодательст­во Калифорнии. В случае наследования в отношении движимого имущества право Калифорнии не содержит обратной отсылки, а в отношении недвижимого имуще­ства оно отсылает к праву места нахождения имущества.

Согласно ст. 27 приведенного выше Закона Италии от 31 мая 1995 г. о реформе итальянской системы международного частного права брачная правоспособность и другие условия вступления в брак определяются правом страны гражданства каждого из лиц, вступаю­щих в брак.

В случае если в Италии возникнет вопрос при заключении брака итальянского гражданина с гражданкой России, проживающей в г. Владимире, в отношении брачного возраста, итальянский орган регистрации брака должен будет учитывать то обстоятельство, что согласно ст. 13 ГК РФ брачный возраст может устанавливаться за­конами субъектов Российской Федерации, и во Владимирской об­ласти установлен более низкий возраст, чем в РФ вообще.

В ст. 1188 части третьей ГК предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем. «В случае, когда подлежит применению право страны, в которой дей­ствуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с кото­рой отношение наиболее тесно связано».

Эта статья сформулирована самым общим образом. В коммента­рии В.П. Звекова к этой статье обращено внимание на то, что эта ста­тья, «используя общее понятие «правовые системы», охватывает, оче­видно, их основные разновидности — как территориальные, так и иные («персональные») правовые системы». Известно, что в ряде го­сударств Азии и Африки, особенно в сферах брачно-семейных и на­следственных отношений, где сильны традиции и обычаи, к лицам различных вероисповеданий или принадлежащих к различным племе­нам, применяются различные правовые системы, прежде всего му-

§ 4. Структура и содержание коллизионных норм

95

сульманского права. Представляется, что наиболее удачно эта ситуа­ция отражена в ГК Квебека (Канада), в котором применен термин «несколько правовых систем, подлежащих применению к различным категориям лиц» (ст. 3077).

Так, если возникнет необходимость применить к какому-либо от­ношению право США, нужно сначала установить, каким законода­тельством — федеральным или штата — регулируется отношение та­кого рода. Применимое право на практике в ряде случаев определяется не только в отношении какой-либо территории, но и в отношении лиц (интерперсональное право), и в отношении времени (интертемпо­ральное право). В нашей литературе обращалось внимание на то, что ст. 1188 ГК РФ может применяться только к действию норм ино­странного права в пространстве и по кругу лиц (И.В. Елисеев).

5. Особое место занимают коллизионные нормы, установленные международными договорами, заключенными государствами — участ­никами СНГ. В качестве примера таких норм приведем положения ст. 11 Киевского соглашения 1992 г.

В соответствии с этой статьей гражданское законодательство одно­го государства — участника СНГ применяется на территории другого государства — участника СНГ согласно следующим правилам:

а)  гражданская правоспособность и дееспособность юридических лиц и предпринимателей определяется по законодательству государ­ства — участника СНГ, на территории которого учреждено юридичес­кое лицо, зарегистрирован предприниматель;

б)  к отношениям, вытекающим из права собственности, применя­ется законодательство места нахождения имущества. Право собствен­ности на транспортные средства, подлежащие внесению в государст­венные реестры, определяется по законодательству государства, где транспортное средство внесено в реестр;

в)  возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству госу­дарства, на территории которого имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права. Возникно­вение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по зако­нодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

г) форма сделки определяется по законодательству места ее совер­шения. Форма сделок по продаже строений, другого недвижимого имущества и прав на него определяется по законодательству места нахождения такого имущества; д)  форма и срок действия доверенности определяются по законо­дательству государства, на территории которого выдана доверенность;

е) права и обязанности сторон по сделке определяются по законо­дательству места ее совершения, если иное не предусмотрено согла­шением сторон;

ж)  права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству го­сударства, где имело место действие или иное обстоятельство, послу­жившее основанием для требования о возмещении вреда.

Это законодательство не применяется, если действие или иное об­стоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда, по законодательству места рассмотрения спора не является противоправным;

з)  вопросы исковой давности разрешаются по законодательству государства, применяемому для регулирования соответствующего от­ношения.

Какое значение имеют приведенные положения? Содержание кол­лизионных норм отдельных государств — участников соглашения может не совпадать. Приведенные правила о праве, подлежащем при­менению к тем или иным отношениям, призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране — участнице соглашения рассматривается спор. Соглашение обеспечи­вает применение к правоотношению одного и того же законодательст­ва, а именно того, к которому отсылает приведенная выше статья.

В тех же случаях, когда в соглашении не предусмотрена единая коллизионная норма (например, о праве, подлежащем применению к договору о создании предприятия с иностранными инвестициями), суды, в том числе и судебные органы каждой из стран-участниц, будут применять коллизионные нормы своего государства.

Более детальное регулирование содержится в Минской конвенции 1993 г., которая в зарубежной литературе (Ф. Майорас) получила на­именование «кодекс международного частного права СНГ». Коллизи­онные нормы Минской конвенции, в том числе и ее новой редакции (Кишиневская конвенция 2002 г.), рассматриваются в соответствую­щих главах.

Доктрина и практика разных государств различают «международ­ные» и «межобластные» коллизии, поскольку их правовая природа различна.

Для России как федеративного государства проблема решения так называемых межобластных коллизий, под которыми понимается оп­ределение применения законодательства различных субъектов РФ, имеет существенное значение. Еще в Федеральном договоре (март

5. Квалификации юридических понятий коллизионной нормы

97

1992 г.) было предусмотрено разграничение предметов ведения и пол­номочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти республик в составе Федерации. Согласно ст. 1 этого договора, к ведению федеральных органов было отнесено «феде­ральное коллизионное право». Федеральное коллизионное право, со­гласно п. «п» ст. 71 Конституции РФ, находится в ведении Россий­ской Федерации. В США исторически решение межштатных колли­зий первоначально использовалось в судебной практике для решения «международных коллизий», однако идентично эти проблемы не ре­шаются, во всяком случае в отношении действия оговорки о публич­ном порядке, принципа автономии воли сторон, взаимности, опреде­ления юрисдикции, признания и исполнения судебных решений.