§ 79. Общий очерк Мекленбургского ипотечного права в уставах первой половины 19 ст.

I. В начале 19 ст. и в Мекленбурге реальный кредит был глубоко поколеблен войною. Правительство было вынуждено помочь задолженному землевладению общей отсрочкой долгов. Сначала отсрочка дана была на 1 год*(1351). Потом она возобновлялась несколько раз*(1352). А в 1812 г. она была продолжена на неопределенное время*(1353). Лишь Vg. v. 19 Apr. 1826 отменяет индульт*(1354), и то не вполне; частично (§ 1-13) индульт сохраняет свое действие по Notification v. 13 Mai 1828*(1355). И только Notification v. 3 Apr. 1834*(1356) окончательно отменяет индульт во всех его частях.

Тотчас же с отменой исключительной меры и восстановлением нормального правового состояния кредитных отношений заявила себя и потребность в усовершенствовании ипотечного права, и прежде всего для рыцарских имений. Тогда то и перешли к организации ипотечного режима на началах публицитета и специалитета.

Вследствие политических условий (различные пути законодательствования) и неодинаковой потребности в реформе, испытываемой землевладением разных категорий, законодательство пошло своеобразным путем отдельного регулирования ипотечного режима для 3-х различных категорий землевладения: рыцарского, городского и крестьянского (доменного). Уже одно это приноровление права к специфическим особенностям каждой категории землевладения сулило успех Мекленбургскому праву.

1. Ближайшим поводом к урегулирование ипотечного дела дворянских имений послужило основание в 1818 г. дворянского кредитного общества*(1357). Предполагавшееся при основании общества урегулирование ипотечного режима для дворянских имений совершилось с большой поспешностью в Hyp.-Og. fur die ritterschaftlichen Landguter, опубликованном для Мекленбург-Шверина 12 ноября 1819 г., для МекленбургСтрелица 22 ноября 1819 г.*(1358). Ипотечный устав 1819 г, для рыцарских имений Мекленбурга (RHO) представляет собою свободное подражание Прусскому уставу 1783 г. Устав представляет чисто ипотечную систему и не затрагивает ни отношений собственности, ни иных вещных прав на дворянские имения, насколько это не относится до ипотечного оборота. Ипотечное право поставлено в нем в связь с кадастром 1755 г. Устав Отличается от прусского общей простотою организации режима, краткостью и общностью своих предписаний, оставляющей широкий простор практике. В частности, он отвергает прусский легалитет, сводя последний к необходимой проверке чиновником внешних условий действительности правоотношения, подчиняемого режиму.

Однако, Мекленбургский рыцарский устав 1819 г. производить впечатление крайне спешного дела, мало развитого и обработанного, во многом неясного права, характеризуемого всеми чертами первого опыта.

2. Поводом к реформе ипотечного режима для городского владения послужила отмена генерального индульта в 1826 г.*(1359). В Vg. v. 16 Apr. 1828 г.*(1360) магистраты внутренних и приморских городов получают поручение изготовить реестры для городов и областей о всех имениях в городе и городской области, а равно и план городских участков и городских полевых земель, чтобы, таким образом, выработать твердые основы для организации вотчинно-ипотечного режима. Городам предоставляется выбор между более или менее точной кадастровой основой для ипотечного режима.

За этими подготовительными работами и появился Stadtbuch-Og., опубликованный в Мекл.-Шверине 22 дек. 1829 г.*(1361), в Мекл.-Стрелице 6 янв. 1830 г.*(1362) STBO не ограничивалась ипотечным делом, а создавала вотчинно-ипотечную систему. Она многое восприняла из исконного, от средних веков идущего городского обычного права, как это мы увидим позднее*(1363).

3. Мелкое сельское землевладение получило ипотечный режим, организованный на более скромных и упрощенных началах. Частное владение в доменах получило в Мекл.-Стрелице HOg. v. 24 Mz. 1832 г., подражавший StadtbucliOg.*(1364); в Мекленбург-Шверине вплоть до 2 янв. 1854 г. ипотечный оборот сельских владений покоился на Vg. v. 12 Mz. 1814, еще не знакомом с современными началами ипотечного устройства; и только 2 янв. 1854 г. там был введен Domanial-HOg. на началах публицитета и специалитета*(1365).

4. По мере того, как реформа ипотечного права обходила разные категории землевладения, основы ипотечного режима развивались и право совершенствовалось. И это усовершенствование вызывало сначала частичные улучшения прежнего права в форме новелл, а потом и коренную ревизию стареющих первых опытов. Так, публикация StBO, вызвала новеллу к RHO. от января 1830 г.*(1366). Публикация StBO. для автономного города Висмара в 1838 г. 23 ф. вызвала новеллу к StBO. от 16 ф. 1838 г.

Позднее предпринимается коренная реформа ипотечных уставов, вышедших в первой половине 19 ст.

а) Уже в ландтаге 1842 г. зашла речь о пополнении рыцарского Ипотечного устава 1819 г. После обсуждения представителями сословий характера реформы, рыцарский устав был пересмотрен и 8 окт. 1818 г. был опубликован в обоих Мекленбургах дословно сходно*(1367). Revidirte RHO. отличается крайней смелостыо замысла, Он остается действующим ипотечным правом рыцарских имений вплоть до введения в Мекленбурге имперского уложения.

в) В 1855 г. магистраты главных городов - Gustrow и Parchim, - к которым примкнул и магистрат Ростокка, ходатайствовали о пополнении StBO. 1829 г. пятью пунктами, усвоенными RRHO. 1848 и DHO. 1854 гг. Но правительство предпочло предпринять обширную ревизию StBO, которая внесла бы в городской ипотечный устав как новшества 2-х указанных уставов, так и новшества новеллы к StBO от 1838 г. Проект пересмотренного StBO был представлен ландтагу в 1856 г. Ландтаг принял проект, и закон был опубликован для Мекленбург-Шверина 21 дек. 1857 г.*(1368). c Право ревизованных уставов, как равно и DHO, 2 янв. 1854 г. позднее получили развитие путем отдельных законодательные мер, которые, в общем, не имеют принципиального значения*(1369).

II. Право собственности и другие вещные права на недвижимости урегулированы там, где они привлекаются к режиму, им. в городских уставах, на новых началах публицитета и специалитета, и с уважением к исконным городским обычаям, датирующим из ср. вв.

"Собственность на городские недвижимости, уже по § 372 des LandesVergleiches, может перейти только путем Verlassung zu Stadtbuch, говорить § 8 StBO. v. 22 Dz. 1829, и это не требует никакой традиции". По сделкам между живыми Verlassung может последовать только на основании открытого волеизъявления уступщика о том, что он передает (auflasse) свою собственность новому приобретателю, и последнего, - что он принимает собственность (§ 9). Повидимому, Auflassung выступает в мекленбургском праве, в противоположность саксонскому праву, как абстрактный вещный договор; на это указывает не только умолчание городского вотчинного устава о необходимости предъявления в вотчинное установление акта личной сделки об отчуждении, но и общее начало мекленбургского вотчинно-ипотечного права, известное под именем Konsensprinzip, согласно которому изменение прав происходить на основании простого волеизъявления управомоченного. На совершение Verlassung легитимируется только книжный собственник. Наследник заносится в книгу по одностороннему требованию, доказав свое право наследования (§ 9).

Осуществленное в порядке Verlassung приобретение собственности правомерно и неоспоримо при всяких условиях (§ 10). Если приобретение такого рода нарушит чье-либо право собственности 3-го лица, лучшее, чем право уступщика собственности, то приобретение это может быть оспорено 3-м интерессентом только против того лица, которое вытеснило его, а также против наследников последнего, но никоим образом не против позднейшего приобретателя, - разве что последний действовал злонамеренно (§ 10).

По исконному обычаю, акт отчуждательной сделки вывешивается в течение 6 недель до совершения Verlassung в городской ратуше на особой доске. Этот способ публикации совершается в строго определенные дни в году, именно: первые вторники февраля, мая, августа и ноября. Этим облегчается справка для всех землевладельцев об обороте недвижимостей. Но, сверх того, еще допускаются публикации в газетах и оглашение в городе (§ II).

Каждый владелец и универсальный сукцессор обязываются требовать совершения Verlassung от отчуждателя в течение 4 нед. по наступлении правооснования приобретения недвижимости (§ 12).

Так тесно вотчинная система городских уставов Мекленбурга примыкает к средневековому германскому праву; причина кроется и в патриархальности быта мекленбургских городов.

Не удивительно, что в эпоху крайнего развития национального сознания в Пруссии реформаторы-юристы обращаются к мекленбургскому праву за национальными правовыми организациями.

III. Право ипотеки обработано в мекленбургских уставах с особенной смелостью, что объясняется отчасти, как это ни покажется странным, простотою жизненных отношений в Мекленбурге, при которой осуществление смелых замыслов встречает меньше затруднений в сложности бытовых отношений*(1370).

В то время, как вообще мекленбургские уставы не допускают на. книжную ипотеку возражений из негласного личного требования, для чего исключают от записи указание на основание ипотечного требования*(1371) и впервые в современной Германии полагают в основу производства записи ипотек. принцип консенза, или абстрактного волеизъявления управомоченного на установление ипотеки, - лучшие мекленбургские уставы*(1372) уже прямо провозглашают начало самостоятельности ипотеки, т. е. отрешенности и независимости ее от какого-либо личного требования. Мекленбургская ипотека является самостоятельным вещным бременем на участок, в силу которого управомоченный имеет право на извлечете из участка суммы ипотечного бремени, конечно, в порядке экзекуции на обремененный участок. В жизни, конечно, и самостоятельная ипотека может быть избрана, как. обеспечение какого-либо личного отношения, но право будет третировать, ипотеку теперь уже не как зависимую по природе своей от личного требования, а как саму из себя черпающую свои жизненные силы, и мы будем иметь тут не акцессорное, а скорее солидарное отношение.

Отрешение ипотеки от личного требования предпринимается в Мекленбурге уже решительнее, чем где-либо, и впервые в Германии. И это делается исключительно в целях верности ипотечного оборота и упрощения кредитной организации; подсказывается это опытом как самого Мекленбурга, так, несомненно, и соседней Пруссии, где в то время уже возникло движение в сторону самостоятельности ипотеки, и для этого строились даже неудачные конструкции обновленной ипотеки. Мекленбургское право" только и делает то, что завершает движение к самостоятельности ипотеки, к отрешению ее от личного требования и превращению в самостоятельное бремя на участок, поражающее ценовую сторону вещи, и этим отличающееся от прочих таких же строго вещных прав, - движение,. которое началось всюду с самой формализацией ипотечного права. И сущность ипотеки, как она выступает в Мекленбургских уставах, старая; уставы выражают даже с большей точностью, чем где-либо, идею, что ипотека есть строго вещное право, при котором никакому лично-долговому моменту нет и места*(1373). И тем не менее, именно с самостоятельной Мекленбургской ипотеки в теории начинается движение к признанию ипотеки за Realobligation, Realschuld, Reallast, Grundschuld. Поводом к этому движению, кроме новизны явления, не укладывавшегося в римские рамки и напрашивавшегося на толкование его в старогерманском духе, служило и отсутствие при самостоятельной ипотеке долгового момента в лице кредитной сделки, а между тем бытовое воззрение привыкло, чтобы в организации, служащей делу кредита, как-нибудь да выступал момент долга; наконец, по-старому, не могли понять, чтобы строго-вещное право на участок было одарено способностью к востребованию, чтобы при нем текли 0/0-ы, чтобы оно было преходящим.

И вот один из горячих сторонников взгляда на современную ипотеку как на Realobligation, Meibom влагает в слова мекленбургских уставов неприсущий им смысл, будто они создают не строго вещное право, a Realschuld, Reallast, Realobligation, где каждый собственник заложенной недвижимости отвечает как таковой положительным образом, уплатой ипотечного долга*(1374). Однако и для Мекленбургской ипотеки, хотя она и самостоятельная, мы не имеем ни исторических, ни практически-догматических оснований для германистической конструкции.

Исторически, как мы уже знаем, Мекленбургское право лишь завершило давно начавшийся процесс отделения ипотеки от личного требования практически же в строении ипотеки, как Realobligation, нет никакой надобности, и это нам уже известно. Напротив, именно переходные стадии, где ипотека могла существовать без личного требования, когда последнее отпадало, доказывали нам, что ипотека не нуждается в перестройке, став самостоятельным, правом. Ведь не изменялось же существо ипотеки от того, что требование, ею обеспечиваемое, отпадало. Помогала же она там и проявляла же все функции, требуемые от нее, как от формы реал, кредита. Ипотечный кредитор при равенстве прочих условий не утрачивал ровно ничего в своем положении, как ипотекария, от того, что лично-долговое отношение его прекращалось или оказывалось оспоримым. Он не нуждался ровно ни в чем сверх того, что имел, для того, чтобы извлечь из заложенной недвижимости определенную ценность, своевременно получать %, своевременно совершить востребование ипотечного отношения и т. д. И полное завершение этого движения к самостоятельности означало в сущности лишь провозглашение за правило того, что в переходное время было исключением. Отсюда, перед правом и мекленбургская ипотека является с той же римской сущностью (право на вещь в ее ценовом .моменте), лишь в интересах оборота облеченной в неузнаваемую с римской т. -зрения организацию самостоятельного права, отрешенного от всякого обеспечиваемого личного требования; конечно, в принципе, ибо на деле и эта .ипотека могла служить делу обеспеченности, но то было уже для существа ипотеки юридически безразлично. Отсюда, лишь по бытовому воззрению Мекленбургская ипотека содержит идею долга, но перед правом она организуется без всяких признаков такового. Отсюда же выступает с полной ясностью и то, что ипотека и вотчинный долг, по существу, однородны, ,ибо вотчинный долг есть только самостоятельная ипотека.

Но если общая сущность мекленбургской ипотеки должна быть признана римской, то в мекленбургской ипотеке мы видим и реставрацию забытой германской идеи: реальный кредит базирует исключительно на доверии к недвижимости, как при Satzung, и кредитные правовые организации перестают содержать какой-либо намек на долговое отношение, всецело выражаясь в праве кредитора на одну т. за лож. недвижимость; идея же долга сводится разве к намерению сторон и к бытовому воззрению па ипотеку, как форму реального кредита, ничем не выраженным в самой организации кредитного отношения.

Для достижения различных тонких целей оборота, лучшие мекленбургские уставы допускают не только переписку ипотеки на имя собственника, когда ипотека возвращается к последнему, но и установление ипотеки на имя собственника с самого начала. Вместе с тем уставы знают и сохранение открытым места в ипотечной книге для будущей ипотеки. И эти две организации имеют важные правовые различия, так как ипотека собственника есть возникшее право, лишь ограниченное в своем действии, тогда как открытое место есть только формальный знак, что в будущем на этом месте и с этим рангом может быть установлена ипотека.

Некоторым уставам известен строгий специалитет ипотеки в отношении объекта, им. они не допускают корреальной ипотеки.

Переход ипотек из рук в руки совершается, по правилу, путем передачи ипотечного свидетельства и записи перехода ипотеки в книгу, при чем ипотечному свидетельству придается значение орудия ипотечного оборота. Почему, на практике, как увидим ниже, развился институт передачи ипотечных свидетельств по бланко-цессии.

IV. Огромные успехи делает В мекленбургских уставах и чисто формальное вотчинно-ипотечное право. Упрощенная форма ипотечной книги; местами, особые ипотечные установления, отдельные от общих судебных мест; субсидиарная имущественная ответственность государства за служебные провинности ипотечных чиновников; регулирование не законом, а инструкцией деталей производства в ипотечных установлениях; строгое проведение начала консенза, и отсюда ограничение легалитета лишь естественными формальными моментами правоотношения; признание начала одних только окончательных записей, да еще протестов на случай ограничения права распоряжения записанного управомоченного и отрицание предварительных отметок, тормозящих оборот; опущение при записи упоминаний об основании записываемого ипотечного требования и отсюда - усиление публицитета, так что только книга и выпись из нее являются руководящими данными при обсуждении стороною правоотношения по недвижимости; точный и безусловный специалитет объекта и суммы ипотечных требований, краткая и легко обозримая форма именных ипотечных свидетельств, предназначенных к циркуляции и легитимирующих поименованное в них лицо на распоряжение ипотекой; освобождение лично известных ипотечному установлений сторон от необходимости совершения официальных актов о сделке и общее широкое начало упрощения форм производства и условий действительности сделки, в интересе удобств для публики, везде, где ипотечное установление находит это возможным, - все это как и многое еще другое, при усовершенствовании и упрощении материального Ипотечного права, и служило огромному успеху ипотечного оборота в Мекленбурге.

V. Ко всему этому присоединялись и некоторые бытовые особенности Мекленбурга. Мы уже отмечали выгодные особенности общей простоты и патриархальности жизненных отношений в Мекленбурге и деления землевладения на три категории, дававшего возможность точнее и лучше удовлетворить особенным потребностям каждой формы землевладения. Но огромное преимущество Мекленбурга перед другими германскими странами состояло в особом исконном явлении сделочных ярмарок, носящих название Umschlagstermine. Сущность этого явления заключается в том, что в Мекленбурге издавна установились два периода в году (один - зимою, другой - летом), когда только и допускается востребование и осуществление по долговым отношениям, при чем востребованный в один из этих кратковременных периодов долг осуществляется в ближайший следующий период. Благодаря этому обычаю, реальный кредит получил в Мекленбурге такое направление, что в эти два определенных периода в году как бы устраивается ипотечная биржа, на которой выступаете одновременно как спрос на ипотеки так и предложение ипотек. Благодаря одновременному спросу и предложению, ипотеки, ненужные наличному их субъекту, легко находят себе спрос со стороны новых лиц, ищущих помещения своего капитала под ипотеки. Бывают и случаи, что лицо желает сбыть свои ипотеки, для того только, чтобы приобрести другие ипотеки, обладающие в том или другом отношении свойствами, которые лицу кажутся более подходящими. Так как эти сделочные ярмарки привлекают в одно место лиц, ищущих помещения капитала и сбыта ипотек или обмена одних ипотек на другие, то и происходить в Umschlagstermine легкий и быстрый переход ипотек из рук в руки, часто заменяющий осуществление ипотеки путем экзекуции на обремененное ипотекой именье. Благодаря тому, что во время этих ярмарок масса ипотек обходит массу рук, сохраняется и запрос на капитал; какая-нибудь сотня тысяч талеров разыгрывает роль нескольких миллионов наличных денег. Лицо получает деньги на свою ипотеку, чтобы уплатить ими за ипотеку, приобретенную им у 3-го лица, и т. д.

Эти ярмарки не остались без влияния на право ипотеки. Так как ипотечный кредитор не знает заранее, кто приобретет ипотеку, самолично же он, напр., не может почему-либо и явиться на ярмарку или даже не хочет,то и вошло в обычай, что он ставит лишь свой бланк на ипотечном свидетельстве и посылает последнее доверенному лицу. Доверенное лицо сбывает ипотеку и уже тогда проставляет полную цессионную надпись, указывая в последней и имя приобретателя ипотеки. И хотя мекленбургские уставы не знают иной формы передачи ипотек, как только полную цессию, на практике, руководящейся началом bona fides, в Мекленбурге развился и поощряется властью института бланковой передачи ипотечных свидетельств. Благодаря же общей простоте производства в мекленбургских ипотечных у становлениях, ярмарки не обременяют ипотечных установлений и делом записи цессии в ипотечные книги.

Все эти достоинства мекленбургского права ипотеки и привели к тому, что мекленбургские ипотечные свидетельства получили распространение и высокую ценность даже далеко за границами Мекленбурга и привлекали к мекленбургскому землевладению огромные капиталы; эти капиталы оплачивались сравнительно ничтожным %(21/3 - 3),в то время как в Пруссии ипотека давала капиталисту 5% - 7% и более. Это было 2-ой важной причиной, почему прусские государственные люди, во время реакции ипотечному режиму кодификаций Фридриха В., обратилась к мекленбургскому праву, как образцу, достойному подражания; при этом, упускались из виду различия бытовых условий Пруссии от Мекленбурга*(1375).

Раздел V. Австрия