§ 24. Судьбы neuere Satzung

Мы уже видели, что neuero Satzung не успела развиться ко времени рецепции римского права и даже не принадлежала к средневековой системе вещных прав. И далеко не везде, поэтому, возникала публично. Тем легче и скорее она слилась в общем и целом с римской ипотекой, удержав лишь некоторые национальные германские особенности*(309).

1. Возникает договорная ипотека теперь, по общему правилу, путем частного соглашения. Но, по исключению, она возникает и записью в книгу. Обыкновенно, эта запись не требовалась по месту нахождение вещи, а могла быть совершена где угодно*(310). По исключению, требовалось совершение ее в суде rei sitae*(311). По правилу, книги уже не были специальными для залогов, а были общими, для всякого рода сделок, так что в них не было возможности установить правоотношения данного именья*(312). По исключению велись специальные книги залогов*(313). Нигде запись не была условием действительности ипотеки, а давала лишь преимущества праву, подобно римскому actus publicus*(314). Подобно последнему, с другой стороны, запись не исключала в конкурсе предпочтения записанным ипотекам молчаливых законных привилегированных ипотек*(315).

Кое-где договорная ипотека требует для своего возникновения содействия власти. Тут власть исследует отношение со стороны правомерности его и даже со стороны экономической надежности в интересе кредитора. Причем сомнению и колебанию был подвержен вопрос о том, отвечает ли власть за экономическую годность ипотеки, или только за ее правовую действительность. Мевиус держался второго взгляда для Любека; первый был представлен некоторыми баварскими местными правами*(316).

Превратившись из способа возникновения в условие для привилегированного положения, запись ипотеки требует теперь особого соизволения должника, или хотя clausula intabulancli*(317). Генеральная ипотека возникает теперь одинаково со специальной, насколько она поражает недвижимост*(318).

Из римского права были усвоены и законные ипотеки, специальные и генеральные, простые и привилегированные, тогда как до знакомства с римским правом германское право знало лишь отдельные единичные законные ипотеки.

Но римскими категориями молчаливых законных ипотек не удовлетворились, а создали в римском духе ряд новых ипотек: подрядчик получил ипотеку на дом, выстроенный им; продавец - на проданное именье до уплаты цены. Довели до крайности и генеральный залог, признав его, напр., за фиском по случаю даже штрафных требований фиска. Право фиска по поводу его налоговых требований даровали и общинам, и матримониальной власти и т. д. По образцу римских малолетних получили молчаливую генеральную ипотеку и фиск, церковь, община, юридическое лицо, рiае causae, школы, цехи на имущество чиновников и управителей и т. д. и т. д.*(319).

Все эти ипотеки возникали теперь уже безусловно без всякой записи их в ипотечную книгу*(320). Только для установления их на лень требовалось соизволение на это ленного господина*(321).

2. Правоотношение ипотеки стало чисто римское*(322). От германской ипотеки осталось только то, что ипотека не допускается на движимости. Но ипотека признается акцессорным правом, вещным и абсолютным*(323). Но отменили. в римском праве exceptio excussiouis владельца вещи на иск кредитора*(324). С другой стороны, отменили в германской neuere S. как начало, что должник отвечает перед кредитором одним только залогом, так и начало, что на вещь допускается только одна ипотека*(325).

3. Осуществление ипотеки потерпело то изменение, что, по примеру римского права*(326), отменяется lex commissoria и заменяется началом отчуждения. Но отчуждение вводится не по римскому образцу, а по германскому, именно публичное, судебное*(327).

При конкуренции специальной и генеральной ипотеки кредитор осуществляет сначала специальную ипотеку и, уже в случае неполного удовлетворения, - генеральную*(328). Порядок удовлетворения кредиторов крайне запутанный, от путаницы разных видов залога и привилегий*(329).