Глава 12. Изменение трудового договора

Комментарий к ст. 72

1. Переводом на другую работу в той же организации (воинской части), требующим согласия работника, признается, в частности, поручение ему работы, не соответствующей его специальности, квалификации, должности (т.е. изменение трудовой функции), либо работы, при выполнении которой изменяются размер заработной платы, льготы, преимущества и другие существенные условия трудового договора, предусмотренные при его заключении, а равно перевод на постоянную работу в другую организацию либо в другую местность вместе с организацией.

2. Согласие работника на перевод на другую работу должно быть получено командиром воинской части (работодателем) в письменной форме.

3. Переводом на другую работу считается также перевод на работу в другую организацию или в другую местность.

Место работы работника определяется точно в трудовом договоре.

Для перевода в другую организацию необходимы:

- согласие работника на перевод;

- распоряжение вышестоящего органа или руководителей двух организаций;

- приказ работодателя по прежнему месту работы о переводе и приказ о приеме на работу в воинскую часть, в которую работник переведен.

Перевод на работу в другую местность влечет за собой изменение не только места работы, но и места жительства.

Понятие "другая местность" связывается с другим населенным пунктом по существующему административно-территориальному делению.

На практике переводом в другую местность считается не только перевод в другой населенный пункт, но и перевод, при котором работник, проживая на прежнем месте жительства и пользуясь средствами транспорта, не может являться ежедневно к новому месту работы.

4. От перевода работника на другую работу следует отличать его перемещение. При перемещении работника на другое рабочее место не изменяются его трудовая функция и существенные условия заключенного с ним трудового договора.

5. По причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора (пересмотр систем и размеров оплат, режима рабочего времени, введение совмещения профессий) по инициативе работодателя при продолжении работником работы без изменения трудовой функции. Вместе с тем о таких изменениях работники должны быть поставлены в известность не позднее чем за 2 месяца.

В случае несогласия работника на продолжение работы в новых условиях работодатель (командир воинской части) обязан предложить ему письменно имеющуюся в воинской части (военной организации) другую работу, соответствующую его квалификации и состоянию здоровья, а при отсутствии такой работы - вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния здоровья.

При отсутствии такой работы, а также в случае отказа работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора).

При разрешении споров о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по указанному основанию (отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда), либо о признании незаконным изменения существенных условий труда при продолжении работы по той же специальности, квалификации или должности необходимо учитывать, что исходя из ст. 56 ГПК РФ работодатель (командир воинской части) обязан представить доказательства, подтверждающие, что изменение существенных условий труда явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства (например: изменения в технике и технологии производства, совершенствование рабочих мест на основе их аттестации, структурная реорганизация производства).

При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по п. 7 ст. 77 ТК РФ или изменение существенных условий труда (ст. 73 ТК РФ) нельзя признать законными*(5).

6. Работника, нуждающегося по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, командир воинской части (работодатель) обязан перевести с его согласия на таковую в соответствии с заключением клинико-экспертной комиссии (приказом Министерства здравоохранения и медицинской промышленности Российской Федерации от 13 января 1995 г. N 5 утверждено Положение об экспертизе временной нетрудоспособности в лечебно-профилактических учреждениях) временно или без ограничения сроком.

При отказе работника от перевода либо отсутствии соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 8 ст. 77 ТК РФ.

Так, работникам, временно переведенным на нижеоплачиваемую работу в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой, воинская часть (организация), ответственная за повреждение здоровья, выплачивает разницу между прежним заработком и заработком по новой работе. Такая разница выплачивается до восстановления трудоспособности или установления стойкой утраты трудоспособности либо инвалидности.

См. комментарий к ст. 57

Комментарий к ст. 74

1. В случае производственной необходимости командир воинской части (работодатель) имеет право переводить работников на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации, с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

2. Временный перевод работника без его согласия для замещения отсутствующего работника возможен в случаях, когда его отсутствие вызвано болезнью, нахождением в отпуске, в командировке и другими подобными причинами. Временный перевод на работу по вакантной должности допустим лишь с согласия работника, кроме случаев, когда такой перевод обусловлен производственной необходимостью.

3. Перевод работника без его согласия на другую работу, не обусловленную трудовым договором, является исключением из общего положения о том, что такой перевод возможен лишь с его (работника) согласия. Это вытекает из конституционного принципа, согласно которому каждый гражданин имеет право на труд, который он свободно выбирает или на который свободно соглашается, право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию, род занятий.

Производственная необходимость - одно из оснований, дающих работодателю право перевести работника на другую работу без его согласия.

4. Разрешая споры о законности перевода работника без его согласия на другую работу в связи с производственной необходимостью, основное внимание следует уделять выяснению вопроса, была ли производственная необходимость.

Так, Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации по делу Бражникова установила, что с последним был заключен трудовой договор, в котором конкретно определено место работы - ПМК-5, участок N 4. Перевод его на работу на участок N 3 произведен без его согласия, т.е. с нарушением закона. Ссылка ответчика на то, что перевод истца вызван производственной необходимостью, не подтвердилась материалами дела. Истца перевели на участок N 3 для производства ремонтных работ (ремонт крана трубоукладчика), несмотря на то, что на этом участке имеются работники, специально занимающиеся таким ремонтом. Представитель ПМК-5 не отрицал, что в ПМК-5 имеется ремонтная служба, которая и осуществляет ремонт. Поэтому, хотя в приказе работодателя о переводе истца на работу на участок N 3 было указано, что перевод вызван производственной необходимостью, суд, решая вопрос об обоснованности перевода, должен исследовать фактические обстоятельства, в связи с которыми перевод был осуществлен, оценить их по правилам ст. 56 ("Оценка доказательств") ГПК РФ. Следует иметь в виду, что в ст. 74 ТК РФ дан исчерпывающий перечень случаев, при которых допускается перевод на другую работу на основании указанной статьи, а также установлено, что перевод на другую работу по производственной необходимости не может превышать одного месяца. Этот срок должен быть оговорен в приказе о переводе*(6).

При разрешении споров, связанных с переводом на другую работу, необходимо иметь в виду, что отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу - прогулом.

5. Согласно ст. 33 Федерального закона "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ (с последующими изменениями) лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты, или выполняемой ими работой, при их согласии временно переводятся на другую работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний. При невозможности перевода на основании постановлений главных государственных санитарных врачей и их заместителей они временно отстраняются от работы с выплатой пособий по социальному страхованию.

6. В соответствии с п. 9 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" (утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 11 июля 2002 г. N 516), при переводе работника с работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости, на другую работу, не дающую права на указанную пенсию, в той же организации по производственной необходимости на срок не более одного месяца в течение календарного года такая работа приравнивается к работе, предшествующей переводу.

Комментарий к ст. 75

Данная статья не имеет широкого применения в условиях Вооруженных Сил Российской Федерации, так как собственником имущества воинских частей (военных организаций) является Российская Федерация. Сами же воинские части (военные организации) имеют имущество на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления и не вправе отчуждать его без согласия собственника.

Комментарий к ст. 76

1. Под отстранением от работы понимают временную приостановку или не допущение к работе работника по распоряжению командира воинской части (работодателя). Отстранение от работы может производиться как уполномоченными на это органами, так и непосредственно работодателем.

2. Отстранение от работы производится по основаниям, изложенным в комментируемой статье. Появление работника в состоянии алкогольного, наркотического, токсического опьянения подтверждается медицинским заключением, объяснениями очевидцев и другими документами.

3. Гражданский персонал воинских частей, в том числе их руководители (командиры воинских частей), обязаны проходить обучение по охране труда и проверку знаний требований охраны труда, что определено ст. 225 ТК РФ и ст. 18 Федерального закона "Об основах охраны труда в Российской Федерации" от 17 июля 1999 г. N 181-ФЗ (с последующими изменениями). При этом обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, оказания первой помощи пострадавшим и инструктаж по охране труда должны проводиться работодателем или уполномоченным им лицом с работниками не только при приеме их на работу, но и при переводе их на другую работу в пределах воинской части (организации).

Проверка знаний по охране труда у руководящих работников и специалистов производится согласно действующему в организации положению. В воинских частях и иных военных организациях оно разрабатывается на основе Типового положения, утвержденного постановлением Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 12 октября 1994 г. N 65 (с последующими изменениями и дополнениями) и объявленного для руководства приказом министра обороны Российской Федерации от 19 января 1995 г. N 31. В соответствии с этим приказом в 1995 г. были созданы центральные, окружные и флотские комиссии по проверке знаний по охране труда командиров (начальников), их заместителей, а также председателей, членов комиссий по проверке знаний по охране труда подчиненных воинских частей. Согласно Типовому положению проверка знаний по охране труда поступивших на работу руководителей и специалистов проводится не позднее одного месяца после назначения на должность, а для работающих - периодически, не реже одного раза в три года.

Ответственность за организацию своевременного и качественного обучения и проверки знаний в целом по организации возлагается на ее руководителя, в подразделениях (цех, участок, отдел, лаборатория, мастерская и др.) - на руководителя подразделения. Для проведения проверки знаний по охране труда приказом (распоряжением) руководителя создаются соответствующие комиссии (одна или несколько), состав которых, порядок и форма работы определяются этим же приказом. Работа комиссии осуществляется в соответствии с графиком, утверждаемым руководителем организации. Результаты проверки знаний оформляются протоколами (приложение N 2 к Типовому положению), после чего работникам выдаются удостоверения за подписью председателя комиссии, заверенные печатью организации (приложение N 3 к Типовому положению).

Руководители и специалисты, не прошедшие проверку знаний по охране труда из-за неудовлетворительной подготовки, обязаны в срок не позднее одного месяца пройти повторную проверку знаний. Вопрос о соответствии занимаемой должности этих работников, не прошедших проверку знаний во второй раз, решается руководителем организации в установленном порядке.

Перед началом всех видов работ работодатель (командир воинской части) должен обеспечить прохождение всеми работниками инструктажа по охране труда, осуществляемого в соответствии с ГОСТом 12.0.004-90 ССБТ "Организация обучения по безопасности труда. Общие положения" (см. также комментарий к ст. 225).

4. В специально предусмотренных в законе случаях приему лица на работу должен предшествовать обязательный медицинский осмотр (см. комментарий к ст. 69).

5. Экспертиза застрахованного работника на предмет установления противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором, производится учреждениями государственной службы медико-социальной экспертизы. Предметом экспертного исследования является: степень утраты застрахованным профессиональной трудоспособности; нуждаемость его в медицинской, социальной и профессиональной реабилитации.

Освидетельствование застрахованного производится при предоставлении актов о несчастном случае на производстве или профессиональном заболевании по обращению любого участника этого вида страхования (страховщика, страхователя, застрахованного) или по определению суда (судьи).

6. Работник может быть отстранен от работы:

- по требованиям органов и должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (например, по требованию органов Госсанэпиднадзора могут быть временно отстранены от работы лица, являющиеся бактерионосителями и могущие быть источником распространения инфекционных заболеваний;

- по требованию органов Госгорпромтехнадзора, Госэнергонадзора, Госатомнадзора;

- по требованию ГИБДД (ГАИ). Работники инспекции имеют право отстранять от управления транспортными средствами работников автотранспортных организаций или водителей автомобилей, находящихся в состоянии опьянения, или не имеющих прав на управление данным видом транспортного средства, или грубо нарушивших Правила дорожного движения;

- по требованию отдела (бюро) охраны труда в воинской части (организации) и в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами (например, по ходатайству следователя (с согласия прокурора) перед судом об отстранении от работы обвиняемого в соответствии ст. 114 УПК РФ;

- по требованию федеральной инспекции труда. В соответствии с требованиями ст. 20 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 181-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 9 сентября 1999 г. N 1035 ранее действовавшая Рострудинспекция реорганизована, а подведомственные ей государственные инспекции труда субъектов Российской Федерации непосредственно переподчинены Министерству труда и социального развития Российской Федерации. На основе указанных инспекций образована федеральная инспекция труда как единая федеральная централизованная система государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права.

Положение о Федеральной инспекции труда утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 28 января 2000 г. N 78 (объявлено приказом министра обороны Российской Федерации от 12 апреля 2000 г. N 167) (см. комментарий к ст. 354).

Организации Вооруженных Сил Российской Федерации, органы пограничной службы, органы безопасности, органы внутренних дел, другие правоохранительные органы, исправительные учреждения, организации атомной и оборонной промышленности и т.д. подлежат инспекционным проверкам с особым порядком их проведения, который предусматривает:

- доступ только для государственных инспекторов труда, получивших заблаговременно соответствующий допуск;

- проведение проверок в назначенное время;

- ограничение на проведение проверок во время маневров или учений, объявленных периодов напряженности, боевых действий.

Особый порядок проведения указанных проверок устанавливается федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, которые пока не приняты.

В Министерстве обороны Российской Федерации порядок допуска сотрудников надзорно-контрольных органов предусмотрен п. 2 приказа министра обороны Российской Федерации "Об организации выполнения в Вооруженных Силах Российской Федерации Федерального закона "Об основах охраны труда в Российской Федерации" от 22 сентября 1999 г. N 425. Им определяется, что допуск в воинские части лиц органов государственного надзора и контроля за соблюдением требований трудового законодательства, а также представителей государственной экспертизы условий труда, Фонда социального страхования Российской Федерации, органов общественного контроля должен производиться с соблюдением установленного режима секретности и докладом по подчиненности в установленном порядке. При сравнении изложенной нормы с законодательными требованиями вполне очевидно, что положения ведомственного нормативного акта требуется привести в соответствие с современным законодательством.

7. Некоторые уставы и положения о дисциплине в отдельных отраслях экономики также предоставляют право работодателю отстранять работников от работы за совершение ими определенных проступков (например, Устав о дисциплине экипажей судов обеспечения Военно-Морского Флота (утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 22 сентября 2000 г. N 715).

8. Командир воинской части (работодатель) отстраняет от работы (недопускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе.

9. В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (например, п. 5 ст. 18 Федерального закона "О порядке разрешения коллективных трудовых споров" от 23 ноября 1995 г. N 175-ФЗ (с последующими изменениями) предусмотрено, что работникам, не участвующим в забастовке, но в связи с ней не имевшим возможности выполнять свою работу, оплата простоя не по вине работника производится в порядке и размерах, предусмотренных законодательством о труде. Работодатель вправе переводить этих работников на другую работу в порядке, предусмотренном законодательством о труде (простой не по вине работника).

10. В случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой.