6. Действия, связанные с недобросовестной конкуренцией и не упомянутые непосредственно в ст. 10bis Парижской Конвенции

Помимо форм, рассмотренных выше, недобросовестная конкуренция принимает и иные формы, борьба с которыми становится все более и более актуальной, например, неправомерное использование "ноу-хау" конкурента. "Ноу-хау" является понятием, которое применяется к незапатентованной информации (независимо от того, является она патентоспособной или нет), которая содержит сведения о формуле, рецепте, устройстве или способе, а также каком-либо методе, применение которых делает возможным производство определенной продукции или оказание определенных услуг или обеспечивает решение конкретных практических вопросов, связанных с производством, включая уменьшение его затрат. "Ноу-хау" может состоять в добавочной информации, получаемой при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособная сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ.

Кроме того, "ноу-хау" может состоять из знания, которое будучи патентоспособным не патентуется по причине отсутствия возможности у собственника обеспечить получение патентов аналогов в нескольких иностранных государствах либо по причине желания сохранить свои монопольные права на срок больший, чем это обеспечивается патентом. Несмотря на всемирную распространенность термина "ноу-хау" (на английском "know-how"), до сих пор нет унифицированной концепции этого понятия. Оно по-разному определяется в документах международных организаций, в национальных нормативных актах и даже в трудах различных научных школ в пределах одного государства. Объем этого понятия пересекается с объемом понятия "торговый секрет". Многие полагают, что "ноу-хау" - это родовое понятие, а "торговые секреты" - видовое, которое является частью "ноу-хау".

Существовавшее ранее мнение о том, что "ноу-хау" связано исключительно с патентами (извлечение максимальной выгоды от их использования), в настоящее время устарело. Сейчас в понятие "ноу-хау" вкладывается гораздо более широкое содержание. Понятие "торговый секрет" не менее расплывчато, чем "ноу-хау", поскольку международно-признанного юридического определения этого термина не существует. В некоторых странах, например во Франции, торговые секреты делят на две составляющие: первая - промышленные секреты и вторая - коммерческие секреты. К промышленным секретам относят информацию чисто технического характера, а к коммерческим секретам - способы организации продажи изделий, методы распространения продукции, формы контрактов, расписание деловых совещаний и перечень деловых партнеров, детали торговых соглашений, стратегию рекламной кампании, списки поставщиков и клиентов, а также другие сведения конфиденциального характера.

В Японии в соответствии с Актом о предотвращении недобросовестной конкуренции к торговым секретам отнесена любая информация, касающаяся методов производства, торговли, а также любая другая информация, затрагивающая вопросы технологии или бизнеса, которые неизвестны публике. Аналогичное определение дано в Универсальном Акте о торговых секретах США, который принят в 20 штатах этой страны.

Общим между "ноу-хау" и "торговыми секретами" является желание их владельца сохранить всю полезную информацию в секрете. С субъективной точки зрения собственник должен иметь значительный интерес в сохранении в тайне всей информации, касающейся "ноу-хау" или "торгового секрета". Как правило, должны быть предприняты специальные меры по обеспечению режима секретности. В некоторых странах, например США и Японии, действия, предпринятые собственником информации по сохранению ее в тайне, рассматриваются судами как необходимое условие квалификации информации как составляющей коммерческую тайну.

С объективной точки зрения, информация может рассматриваться как содержащая коммерческую тайну, если она известна ограниченному кругу лиц, т.е. конкурент не должен обладать этими сведениями. В этой связи можно отметить, что заявки на патент до момента их публикации могут рассматриваться в качестве торгового секрета. Поэтому любые публикации или другие способы распространения информации лишают ее статуса "ноу-хау" или "торгового секрета".

В части сохранения "ноу-хау" и "торговых секретов" в тайне большое значение имеет характер взаимоотношений между работодателем и наемными служащими. Даже в тех странах, где существуют специальные правовые акты об ответственности за недобросовестное разглашение тайны, как правило в договоры о найме вводятся специальные указания, регламентирующие сохранение работником коммерческой тайны. Эти указания базируются на законе о недобросовестной конкуренции.

В РФ правовой основой для регламентирования отношений между работником и работодателем в области сохранения "ноу-хау" и коммерческой тайны может являться ст. 10 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В соответствии с этой статьей не допускается недобросовестная конкуренция, к которой в частности относится "получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца".

Наиболее сложным вопросом проблемы сохранения в тайне "ноу-хау" или коммерческого секрета является вопрос о том, должен ли наемный работник сохранять в тайне конфиденциальную информацию после своего увольнения. Сложность состоит в том, что во многих случаях трудно провести разделительную линию между опытом и знаниями, полученными работником в процессе его деятельности на предприятии (до увольнения) и незаконным разглашением конфиденциальной информации, принадлежащей бывшему работодателю.

Может ли рассматриваться поведение бывшего работника как сговор с конкурентом или как действие, равносильное воровству, - ответы на эти два вопроса могут быть использованы для квалификации поступка работника. В случае удовлетворительного ответа его поведение рассматривается как преднамеренное нарушение закона о пресечении недобросовестной конкуренции.

Законодательства западных стран позволяют в той или иной мере регламентировать правовые аспекты этой проблемы. В РФ эту проблему предстоит еще решить. Прецедентов в этой области уже достаточно, особенно это относится к случаям основания бывшим работником своей фирмы, что сопровождается часто не только использованием "ноу-хау" бывшего работодателя, но и переманиванием его клиентов. В связи с этим предпринимателям, действующим в РФ, целесообразно при заключении контрактов с наемными работниками уделять большее внимание обязательствам работника по неразглашению конфиденциальной информации.