5, ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ПІДОЗРЮВАНОМУ ЧИ ОБВИНУВАЧЕНОМУ ПРАВА МАТИ ЗАХИСНИКА НА ПОПЕРЕДНЬОМУ СЛІДСТВІ

Реалізація підозрюваним чи ©бвикуваченим права мати захисника багато в чому залежить від особи, яка провадить дізнання, слідчого, оскільки саме на них закон покладає обов'язок роз'яснити цим учасникам процесу їх право мати захисника, а також забезпечити їм можливість захищатися встановленими законом засобами від підозріння у скоєнні злочину або пред'явленого обвинувачення (ст, 21 КПК), У зв'язку з цим необхідно детальніше розглянути діяльність особи, яка провадить дізнання, слідчого по забезпеченню підозрюваному і обвинуваченому права мати захисника на попередньому слідстві,

Первинним моментом на стадії попереднього розслідування, коли захисник може бути допущений до участі у справі, є затримання особи за підозрою у скоєнні злочину, Частина 2 статті 44 КПК чітко визначає, що адвокат-захисник допускається до участі в справі з моменту оголошення підозрюваному протоколу затримання у порядку ст, 106 або 115 КПК,

Це означає, що після складайте протоколу затримання але до оголошення його затриманому особа, яка провадить дізнання, слідчий зобов'язані роз'яснити підозрюваному його прав© мати захисника і побачення з яим віч-на-віч до першого допиту і скласти про це окремий протокол (ст, 21 КПК), У протоколі затримання робиться відмітка про час складання такого протоколу (ч. З ет, 106 КПК), Пленум Верховного суду України у постанові №10 від 7 липня 1995 року вимагає від судів детально перевіряти, чи було роз'яснено підозрюваному, обвинуваченому таке прав© і чи не були Іони обмежені у цьому, У разі, коли особа, яка провадить дізнання, або слідчий порушили зазначені вимоги закону і за наявності заяви підозрюваного, обвинуваченого на побачення із захисником

24

допита/мі його без участі останього, на ці показання не можна посилатися у вироку на підтвердження винуватості підсудного у вчиненні злочину (п.5)

Закон не вимагає присутності захисника при роз'ясненні підозрюваному права мати захисника і побачення з ним віч-на-віч.

Якщо підозрюваний відмовиться від послуг захисника з моменту оголошення йому протоколу затримання, про це він власноручно вказус в протоколі про роз'яснення йому права мати захисника, і в такому разі оголошення протоколу затримання, а також допит підозрюваного здійснюється без захисника (за винятком випадків, передбачених ч. З ст. 46 КЛК).

У тому разі, коли підозрюваний обрав конкретного захнс ника,   особа   яка   провадить  дізнання,   слідчий   зобов'язані забезпечити його участь у справі

Оголошення підозрюваному протоколу затримання І його допит необхідно відкласти до явки обраного ним захисника В тих випадках, коли явка для участі в справі захисника, якого обрав підозрюваний, неможлива протягом 24 годин, особа, яка провадить дізнання, слідчий мають право запропонувати підозрюваному запросити іншого захисника. Якщо іншого захисника підозрюваний не запрошує, то особа, яка провадить дізнання, слідчші призначають йому захисника. У такому випадку оголошення протоколу затримання і допит підозрюваного здійснюється в присутності призначеного захисника

Коли підозрюваний напо хягас на том\ щоб його ;ахшцав тільки обраний ним адвокат-захисник І відмовляї гьгя від послуг призначеного захисника, про це складається протокол Відмова від призначеного захисника здійснюється обов'язково у його присутності. Після цього оголошення протоколу затримання І допит підозрюваного можуть здійснюватися без захисника, але особа, яка провадить дізнання, слідчий

25

зобов'язані надалі робити все можливе для того, щоб забезпечити участь у справі обраного підозрюваним захисника.

Якщо підозрюваний заявить клопотання про надання йому побачення з обраним адвокатом-захисником віч-на-віч до першого допиту,/то особа, яка провадить дізнання, слідчий зобов'язані його'задовольнити.

При обранні щодо підозрюваного запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою захисник може- бути допущений до участі в справі з моменту оголошення підозрюваному постанови про застосування запобіжного заходу.іггут слід наголосити, що правом мати захисника, крім затриманих, наділені ті підозрювані, щодо яких обрано запобіжний захід тільки у вигляді тримання під вартою.

Відмова підозрюваного від захисника при затриманні не звільняє особу, яка провадить дізнання, слідчого від обов'язку знову роз'яснити підозрюваному право мати захисника з моменту оголошення постанови про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, і скласти про це протокол.

У випадках, передбачених ч. З ст. 46 КПК оголошення протоколу затримання, постанови про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, допит підозрюваного завжди здійснюється у присутності захисника.

У частині 1 ст. 1%40 КПК України міститься положення про те, що при пред'явленні обвинувачення особі, присутність захисника є обов'язковою, крім випадків, коли обвинувачений відмовився від його послуг. Це означає, що пред'явленню обвинувачення особі, яка не має захисника, повинно передувати роз'яснення їй слідчим права мати захисника з моменту пред'явлення обвинувачення і побачення з ним віч-на-віч до першого допиту. Вказані дії слідчого оформлюються протоколом (ст. 21 КПК).

У зв'язку із вищенаведеним постає питання: чи потрібно роз'яснювати право мати захисника з моменту пред'явлення обвинувачення особі, яка до винесення постанови про притяг-

26

нення як обвинуваченого була підозрюваною і відмовилася від участі захисника у справі з моменту затримання чи застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою? Незважаючи на те, що такій особі раніше роз'яснювалось право мати захисника з моменту оголошення протоколу затримання чи постанови про обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, і вона ним не скористалася, перед пред'явленням обвинувачення право мати захисника їй роз'яснюється ще раз. Саме так слід розуміти редакцію ч. 1 ст. 140 КПК. *

У тому випадку, коли обвинувачений побажає мати конкретного захисника, слідчий повинен забезпечити його участь при пред'явленні обвинувачення. При цьому пред'явлення обвинувачення необхідно відкласти до явки обраного захисника. Якщо явка обраного обвинуваченим захисника неможлива протягом 72 годин, то слідчий діє у відповідності з ч. З ст. 47 КПК. В разі відмови від призначеного захисника складається протокол і тоді пред'явлення обвинувачення особі, а також її допит як обвинуваченого здійснюється без захисника (за винятком випадків, передбачених ч. З ст. 46 КПК). При цьому слідчий зобов'язаний вжити заходів для забезпечення участі в справі обраного обвинуваченим захисника.

Під час попереднього розслідування особа, яка провадить дізнання, слідчий зобов'язані забезпечити підозрюваному і обвинуваченому право мати захисника при провадженні слідчих дій.

Частина 4 статті 48 КПК передбачає обов'язок особи, яка провадить дізнання і слідчого своєчасно повідомити захисника про час і місце провадження слідчих дій, які виконують за участю підозрюваного або обвинуваченого чи за клопотанням захисника. Слід звернути увагу на те, що законодавець не вказує точний термін, протягом якого захисникові надсилається повідомлення про час і місце проведення слідчої дії, а лише вживає слово «своєчасно». Очевидно, що повідомлення по-

27

винно надсилатися адвокату-захиснику в такий строк, щоб \ нього була реальна можливість вчасно з'явитися д\я участі в проведенні слідчої дії.

Закон не передбачає форму повідомлення захисника про час І місце проведення слідчої дії. Бажано, щоб таке повідомлення направлялося адвокату-захиснику в письмовій формі І до кримінальної справи приєднувалася його копія Звичайна, не виключені й інші можливості оповіщення захисника, зокрема телефонограма, телеграма, телефакс тощо

Якщо захисник Із будь-яких причин вчасно не з'являється для проведення слідчої дії, в якій його участь не є обов'язковою, така слідча дія проводиться без нього (ч. 6 ст 48 КПК).

Хоча КПК нічого не говорить про те, як бути у випадкам коли захисник своєчасно не з'являється для участі у провадженні слідчої дії де його присутність є обов язковою, зрозуміло, що в такому разі особа, яка провадить дізнання, слідчий зобов'язані її відкласти І вжити заходів д\я явки захисника. Якщо ж явка захисника неможлива протягом відповідно 24 або 72 годин, то вирішується питання про замшу захисника (ч. З ст. 47 КПК), І слідча дія провадиться з участю іншого запрошеного сбо призначеного захисника Коли підозрюваний чи обвинувачений відмовляється від призначеного захиснії; а про це с кладагіьс я протоко\ І слідча \ін провадиться бс І захш ника.

Як бачимо, на попередньому < мдстві закон по різному регулює порядок провадження слідчих дні в Зспежшх й вг\ того, обов'язкова чи не обов'язкова участь у них захисника. У зв'язку з цим необхідно визначитися у том;\ в яких слідчих діях участь адвокат захисника, лрпущеногс їй попереднє розслідування, с обов язковою, а в яких - ні

Аналіз чинного кримінальне-процес у<ільі;ок іакоподав-ства дозволяє зробити висновок, що участь захисника є обов'язковою при допті підозрюваного, якої й 'спрпмано, сі Іакож щодо якою обрано запобіжний захід у іппляді тримання під вартою (ч. 2 ст. 107 КПК): при дошпі ооьищ ваченою

28

у випадках, передбачених ч. З ст. 46 КПК (ч. З ст. 143 КПК). При провадженні Інших слідчих дій участь захисника с необов'язковою.

Проведення слідчих дій, в яких участь захисника с обов'язковою, без нього слід розглядати як Істотне порушення кримінально-процесуального закону, що тягне за собою повернення справи на додаткове розслідування. Пленум Верховного суду України у постанові №3 «Про застосування Судами України кримінальпо-процесуального законодавства, що регулює повернення справ на додаткове розслідування) від 25.03.88 р. зазначив, що кримінальна справа у всякому разі підлягає поверненню для проведення додаткового розслідування, якщо порушено вимоги КПК щодо обов' язкової участі захисника І порядку його допуск) до участі в справі (підпункт < б)- пункту 13).

Під час додаткового розслідування конкретна І лідча дія де був відсутній захисник, повинна бути проведена повторно за ного участю. Якщо повторне проведення слідчої дії неможливе, то повернення справи  на додаткове розслідування с недоцільним   У такому випадку суд. який розглядаг справу повинен винести окреме подання щодо порушення особою, як і провадить дізнання, або слідчим права підозрюваного чи обвинуваченого на захист   Звичайно, рез)\ьтатп смдчоі дії яка Оу\а проведена з порушенням  закону, не можуть бути використані як доказ у кримша\ьнш справі

Як вже відмічалося адвокат-захисник може бути допущений до учас ті в ( праві й ? момешл пред'явлення обвинуваченому д\я о шалом м ш;я усіх матеріалів кримінальної справи Якщо обвинувачений до цього момент) не мав ..Іміишка < мдчии виконавши вимоги ст. 217 КПК зобов'язаний оголосити обвинуваченому що с мдство в його справі закінчено. І що він мас-право на о -.шшомлення з усіма матеріалами справи як ос обік -го, так І з допомогою захисника (ч. 1 ст 218 КПК) Піс \я цього робиться г.ідмітка в протоколі оголошення обвинуваченому

29

про закінчення попереднього слідства і пред'явлення йому всіх матеріалів справи для ознайомлення (ч. З ст. 218 КПК).

У тому разі, коли обвинувачений заявив клопотання про участь у справі захисника, а також у випадках, передбачених ч. З ст. 46 КПК, слідчий зобов'язаний забезпечити явку захисника для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи. При цьому пред'явлення матеріалів справи повинно бути відкладене до явки захисника, але не більше, ніж на три дні. В разі неможливості для обраного обвинуваченим захисника з'явитися в цей строк слідчий вживає заходів, які передбачені ч. З ст. 47 КПК. При відмові від призначеного захисника складається протокол і матеріали справи пред'являються обвинуваченому для ознайомлення без захисника (крім випадків, передбачених ч. З ст. 46 КПК).

Якщо обвинувачений, який не має захисника, не висловлює бажання знайомитися з матеріалами справи спільно із захисником і за законом участь захисника в цій справі не є обов'язковою, йому пред'являються для ознайомлення всі матеріали справи без захисника.

Коли для участі в справі допущено захисника, слідчий надає можливість ознайомитися з усіма матеріалами справи і захисникові, про що складає окремий протокол (ч. 4 ст, 218 КПК).

При ознайомленні з усіма матеріалами справи адвокат -захисник має право робити виписки, мати побачення з обвинуваченим віч-на-віч, роз 'яснювати обвинуваченому зміст обвинувачення, обмірковувати з обвинуваченим питання про заявлення клопотань, подавати докази, заявляти відводи, оскаржувати дії та рішення слідчого і прокурора (ст. 2 і 9 КПК).

Забезпечення підозрюваному і обвинуваченому права мати захисника на попередньому слідстві - це одна із необхідних умов повного, всебічного і об'єктивного розслідування. У зв'язку з цим чинне кримінально-процесуальне законодавст-

30

во встановлює контроль за належним виконанням вказаного обов'язку слідчим або особою, яка провадить дізнання.

Прокурор, отримавши від слідчого справу з обвинувальним висновком, зобов'язаний перевірити чи були додержані під час провадження дізнання і попереднього слідства вимоги КПК про забезпечення права підозрюваного і обвинуваченого на захист (п. 2і ст. 228 КПК). Такий же обов'язок покладено на суддю або суд при вирішенні ними питання про віддання обвинуваченого до суду (п. 1і ст. 242 КПК).

Навчальне видання

Захисник на попередньому слідстві

Лекція

Янович Юрій Павлович - кандидат юридичних наук,

доцент

Редактор Тяпкін А.С.

Підп.до друку 01.11.95. Формат 60x90/16. Папір офсети. Друк офсет. Ум.др.арк. 2,19. Обл.-вид.арк. 1,32. Замовл. № 1631.

Університет внутрішніх справ. 310080, Харків, пр.50-річчя СРСР, 27.

Куп'япська міська друкарня. 312640, м. Куп'япськ, вул. 1 Травня, 2.