§ 5.15. Компьютерные программы

Компьютерные программы являются признанным объектом авторского права и охраняются как литературные произведения в соответствии со ст. 2 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений. Именно такое понимание правовой охраны компьютерных программ соответствует международным нормам, сформулированным прежде всего в Соглашении о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность Всемирной торговой организации, положения которого обязательны для выполнения странами, которые являются или которые намерены стать членами Всемирной торговой организации. Поскольку Республика Беларусь прилагает значительные усилия по вступлению во Всемирную торговую организацию, данная трактовка компьютерных программ обязательна и для нее. В этой связи следует особо подчеркнуть, что Закон Республики Беларусь «Об авторе-

200

Глава 5

ком праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года содержит положения, которые соответствуют современным нормам правовой охраны компьютерных программ.

Несмотря на однозначную в целом общую правовую трактовку компьютерных программ, данный объект авторского права продолжает оставаться сложным объектом правовой охраны. В этой связи представляется целесообразным подробнее рассмотреть современные принципы, положения и нормы правовой охраны компьютерных программ, включенных в Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах».

Компьютерная программа определена в национальном законодательстве об авторском праве как упорядоченная совокупность команд и данных для получения определенного результата с помощью компьютера. Здесь использовано предельно общее, технически независимое определение компьютерной программы. Важно подчеркнуть, что правовая охрана компьютерных программ не зависит от конкретного определения термина «компьютерная программа» точно так же, как правовая охрана почти любого объекта авторского права не зависит от определения того или иного вида произведения науки, литературы или искусства. Другими словами, в большинстве случаев правовая охрана объектов авторского права инвариантна по отношению к определению соответствующего объекта интеллектуальной собственности. Поэтому любая критика определений термина «компьютерная программа» бессмысленна. Какой бы смысл ни вкладывался в этот термин, положения о правовой охране компьютерных программ остаются инвариантными.

В странах СНГ подтверждена международная трактовка компьютерных программ как литературных произведений. В соответствии с ней компьютерные программы охраняются, как литературные произведения, и такая охрана распространяется на все виды программ, в том числе на прикладные программы и операционные системы, выраженные на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

Основные формы и виды произведений         .            201

Несмотря на то что последние изменения в Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений были внесены в 1979 году, когда компьютерные программы представляли собой важный объект интеллектуальной собственности, однако прямого упоминания о правовой охране компьютерных программ в Конвенции сделано не было. Правда, Бернская конвенция устанавливает, что «термин литературные и художественные произведения охватывает все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены»1 (п. 1 ст. 2). В соответствии с этим положением компьютерные программы можно рассматривать как объект авторского права, поскольку любая компьютерная программа имеет все признаки произведений «в области литературы, науки и искусства».

Во-первых, исходный текст компьютерной программы имеет черты письменного литературного произведения. Сходство с письменным литературным произведением дополняет и то, что текст компьютерной программы может быть написан на разных языках программирования — Ассемблере, Си, Яве, Модуле, Паскале, Бейсике и т.д., как и любое иное литературное произведение — на русском, белорусском, английском, китайском и т.д. -

Во:вторых, алгоритмы, методы, идеи, теории, формулы, использованные при разработке компьютерной программы, придают ей черты научного произведения.

В-третьих, аудиовизуальные отображения, анимация и графика, создаваемые компьютерной программой, имеют черты художественного произведения.

Признание компьютерных программ объектами авторского права произошло в 1964 году с началом регистрации-компьютерных программ в Регистре авторского права (US Copyright Office, Library of Congress). В 1973 году Евро-

1 Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Женева: ВОИС, 1990. No. 287(R). С. 8.

202          Глава 5

пейская патентная конвенция1 установила, что компьютерные программы не являются объектом патентной охраны. Тем самым Конвенция признала по существу, что на компьютерные программы должна распространяться охрана авторским правом. В соответствии с принятым в 1976 году Законом США «Об авторском праве» компьютерные программы стали охраняться как литературные произведения.

Закрепление за компьютерными программами режима объекта авторского права в США не случайно. США были и остаются основным производителем компьютерной техники и программного обеспечения, которые беззастенчиво копировались в других странах, в том числе и в СССР. В таких условиях производители электронно-вычислительной техники и программного обеспечения старались любыми способами защитить свои права и интересы. Охрана компьютерных программ нормами авторского, а не патентного права существенно увеличила срок действия имущественных прав производителей программного обеспечения. Таким образом, компьютерные программы, как в исходном, так и в бинарном виде, оказывались практически вечным нематериальным активом производителей программного обеспечения.

Международное закрепление за компьютерными программами режима объекта авторского права произошло в 1991 году в Директиве Европейского Союза «О правовой охране компьютерных программ»2. В соответствии с Соглашением о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность ВТО «компьютерные программы в исходном или выходном виде охраняются как литературные произведения в соответствии с Бернской конвенцией»3 с 1995 года. Практически такую же международную норму закрепил Договор ВОИС по авторскому праву, в соответствии с

1              European  Patent Convention,   1973,  Art.52(1).

2              Council   Directive  on   the  Legal   Protection  of  Computer  Programs

(91/250/EEC   of   14   May   1991),   Official   Journal   of  the   European

Communities, No. L/122, of May  17,  1991. P. 42.

3              Авторское право. Законы, конвенции, договоры и соглашения/Под

ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 165 (п.  1 ст. 10).

Основные формы и виды произведений      203

которым «компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле статьи 2 Бернской конвенции»1 .

Современные международные нормы правовой охраны компьютерных программ включены, как уже отмечалось, в Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах»2. Следует подчеркнуть, что охрана компьютерных программ как литературных произведений, закрепленная в современном законодательстве об авторском праве, содержит целый ряд важных положений, нуждающихся в пояснениях.

1. Независимость охраны компьютерных программ от их вида.

Правовая охрана распространяется на все виды программ, включая прикладные программы и операционные системы. Эта формулировка является избыточной, поскольку любые компьютерные программы относятся либо к операционным системам, либо к прикладными программам. Без операционных систем не может выполняться ни одна прикладная компьютерная программа, поэтому операционные системы образуют среду, в которой выполняются прикладные компьютерные программы.

Количество операционных систем невелико. Наиболее распространенными из них являются Windows, Unix, Linux, DOS , OS/2, MacOS и др. С другой стороны, количество прикладных программ очень велико: для каждой операционной системы существуют тысячи и десятки тысяч прикладных программ. Прикладные программы могут выполняться, как правило, только в той операционной системе, для которой они написаны и скомпилированы. Существуют специальные программы-эмуляторы, которые позволяют выполнять программы, написанные для определенной операционной системы, в среде другой операционной системы.

1              Ведомости   Национальнго  собрания   Республики   Беларусь,   1998.

Приложение № 1. Ст. 511.

2              Там же. № 31-32. Ст. 472.

204          Глава 5

2.             Независимость охраны компьютерных программ от

языка программирования.

Независимость охраны компьютерной программы от языка программирования так же очевидна, как и независимость охраны литературного произведения от языка, на котором создано такое произведение. В отличие от читателя литературного произведения пользователь компьютерной программы, как правило, не знает не только, на каком языке программирования написана данная программа, но и какие существуют языки программирования. Кроме того, в отличие от литературного произведения, модули компьютерных программ могут быть написаны и на разных языках программирования.

3.             Независимость охраны компьютерных программ от

формы выражения.

Компьютерные программы существуют в виде исходного текста и в виде экземпляра компьютерной программы. В отличие от литературного произведения содержание исходного текста компьютерной программы может понять до некоторой степени только подготовленный программист. В этом отношении исходные тексты компьютерных программ ближе к научным произведениям, которые также предназначены для подготовленного читателя. Однако в отличие от научного или научно-технического произведения текст компьютерной программы не может непосредственно выполнять те функции, ради которых создавалась компьютерная программа. Исходный текст компьютерной программы необходим, прежде всего, для создания экземпляра компьютерной программы, которьш с помощью компьютера может выполнять все то, что задумал программист.

Исходный текст компьютерной программы превращается в экземпляр компьютерной программы после компилирования исходного текста программы в цифровую форму, в которой находятся исполняемые, библиотечные и иные модули программы. Совокупность именно таких модулей представляет собой компьютерную программу, и именно она выполняет все функции, ради реализации которых она

Основные формы и виды произведений      205

и создавалась. Компилирование исходного текста производится с помощью компилятора — специальной компьютерной программы. Исполняемые, библиотечные и иные модули программы переносят на материальный носитель (обычно диски CD, а ранее — дискеты), добавляют к ней ту или иную документацию, упаковывают в коробку и получают экземпляр или дистрибутив компьютерной программы. В отличие от литературных произведений экземпляры компьютерных программ несравненно легче поддаются копированию. С другой стороны, обычное литературное произведение технически не защищено от переработки, тогда как компьютерные программы технически защищены от любых существенных изменений. Причина заключается в том, что компилирование исходного текста программы в цифровую форму является необратимым процессом. Другими словами, невозможно получить полный исходный текст программы декомпилированием цифровых объектов. Когда компьютерные программы были простыми, с помощью специальных программ (дебагеров) квалифицированный программист (хакер) мог установить некоторые особенности исходного текста программы и внести в цифровую форму программы некоторые изменения, например вставить вместо английских русские слова, сломать защиту от несанкционированной установки или копирования. Однако никаких существенных изменений внести в цифровую форму программы хакер не мог. С появлением современных программ-монстров какое-либо декомпилирование программ стало почти бессмысленным.

4. Охрана текстов компьютерных программ.

В индустрии коммерческого программного обеспечения исходные тексты программ являются собственностью производителей программного обеспечения. Они охраняются по высшему уровню конфиденциальной информации, поскольку являются объектом промышленного шпионажа. Как уже отмечалось, преобразование исходного текста в действующую компьютерную программу происходит посредством компилирования, являющегося необратимым процессом, т.е. получить полный исходный текст програм-

206          Глава 5

мы из цифровой формы компьютерного продукта невозможно. По этой причине компьютерные программы оказываются технически защищенными от существенных изменений вне зависимости от уровня секретности исходных текстов.

Ситуация стала изменяться в последние годы, когда реальную конкуренцию коммерческим компьютерным программам стали составлять свободные программные продукты. Причем если на первых порах речь шла о так называемых бесплатных (freeware) и условно-бесплатных программах (shareware), которые представляли собой в основном вспомогательные программы, то появление программ со свободными исходными текстами привело к изменению ситуации на рынке программного обеспечения.

Программы с открытыми (свободными) исходными тестами составили серьезную конкуренцию программным продуктам, распространяемым только в виде цифровых объектов. Причем большинство важнейших программных составляющих Интернет — это программы с открытыми исходными текстами. Были созданы программные продукты, которые не только стали популярными у обычных пользователей, но и вторглись в корпоративную сферу, в которой господствуют такие гиганты программного обеспечения, как Microsoft, IBM и Novell и т.д.

Самыми знаменитыми представителями программ с открытыми исходными являются операционная система Linux и интернетовский сервер Apache, [/ш*-подобна я операционная система Linux разработана в 1991 году Линусом Торвальдом и размещена в Интернет как свободная разработка. Система получила очень широкую поддержку программистов всего мира, которые бросили вызов таким могущественным компаниям, как Microsoft, IBM и Novell.

В настоящее время Linux представляет собой надежную и популярную операционную систему, которая используется даже корпоративными заказчиками. По официальным сведениям доля Linux на рынке серверных операционных систем в 1998 году превысила 17,2 %, тогда как коммер-

Основные формы и виды произведений      207

ческие продукты составили остальную часть рынка — Microsoft - 35 %, Novell - 24,2. %, Unix - 17,4 %. Фактическая доля Linux гораздо выше, поскольку она распространяется свободно и почти бесплатно. В последние годы наблюдался беспрецедентный рост количества пользователей этой операционной системы, и эта тенденция сохранится и в перспективе. Сервер Apache занял такие же твердые позиции, будучи установленным более чем на половине серверов Интернет, даже королевский сервер в Великобритании работает под Linux.

Другими словами, программные продукты с открытыми исходными текстами представляют собой значительное явление на рынке программных продуктов. Развитие данного вида программного обеспечения поддерживается такими фирмами, как IBM, Sun, Intel, Oracle, Corel, в основном, правда, как альтернатива Microsoft Windows.

Теорию и практику компьютерных программ с открытыми текстами определяет Фонд свободного программного обеспечения (Free Software Foundation, FSF). Главный принцип фонда — исходные тексты программ должны быть открытыми, общедоступными и бесплатными. Такие программы можно изучать, изменять, использовать и распространять.

Использование компьютерных программ с открытыми текстами происходит на иных условиях, чем использование коммерческих программных продуктов. Условия использования программ со свободными исходными текстами определяются специальными лицензиями, наиболее распространенной из которых является Генеральная публичная лицензия (General Public License, GPL).

Главная особенность почти любой лицензии на программное обеспечение с открытыми исходными текстами — это так называемый принцип «авторского лева» (CopyLeft). Назван этот принцип таким неологизмом только для того, чтобы показать его принципиальное отличие от авторского права (CopyRight), несмотря на то, что сами программы охраняются нормами авторского права.

208          Глава 5

В соответствии с принципом «авторского лева» автор компьютерной программы с открытыми исходными текстами разрешает использовать этот текст любому пользователю для разработки другого программного продукта при условии, что этот разработчик также предоставит другим пользователям исходный текст своей разработки. Таким образом, открытость исходных текстов передается от исходной программы на любую другую разработанную программу. Поэтому принцип «авторского лева» представляет собой расширение, а не ограничение авторских прав, направленное прежде всего на создание мощного рынка свободного программного обеспечения.

Авторское право и «авторское лево» различаются только в регулировании использования компьютерных программ. Лицензия на коммерческую компьютерную программу предоставляет право на ее использование отдельному пользователю или группе лиц в случае сетевой версии программы. Лицензия на свободное программное обеспечение предоставляет право использования открытых исходных текстов любому пользователю. В обоих случаях нарушение условий лицензии на программное обеспечение означает нарушение авторского права, на исходную программу вне зависимости от того, является ли программа коммерческой или свободной. Таким образом, законодательство об авторском праве защищает права и интересы автора и производителя любого программного обеспечения.

Возникновение концепции свободного программного обеспечения, подкрепленной первоклассными программными продуктами, является положительным явлением. Свободные компьютерные программы составляют конкуренцию коммерческим программным продуктам, что способствует повышению уровня программного обеспечения на благо всего общества в целом и каждого пользователя в частности.

5. Названия компьютерных программ.

Часто такие названия охраняются как товарные знаки или знаки обслуживания. В этом заключается отличие компьютерных программ от большинства других видов

Основные формы и виды произведений      209

произведений, названия которых могут охраняться авторским правом только в том случае, если их можно считать результатом творческого труда, т.е. если в названии произведения есть нечто качественно новое, неповторимое, уникальное и оригинальное. Охрана названий произведений как товарных знаков или знаков обслуживания характерна для электронных баз данных, аудиовизуальных, мультимедийных и сетевых произведений.

6. Декомпилирование компьютерных программ.

Проблемы, связанные с использованием компьютерных программ, обострились в последние годы, когда произошел рост как ассортимента, так и количества программных продуктов. Законодательное закрепление охраны программных продуктов в большинстве стран происходило в условиях, когда доминировали программные продукты и вычислительная техника, произведенные в основном фирмами IBM и DEC. В то давнее время многие страны Европы были уверены, что они сумеют догнать других, если предоставят своим разработчикам и производителям программного обеспечения льготные условия. В этом же была уверена и Япония, начав выполнение претензионной программы создания ЭВМ интеллектуального (пятого) поколения. Но она оказалась далекой от реализации, поскольку основой такой техники является программное обеспечение, в создании которого Япония отставала. Однако время не оправдало надежды стран Европейского Союза и Японии и доминирование производителей программного обеспечения США сохранилось.

Причин такому положению много, но главное заключается в том, что подражание ведет к регрессу. Если в некоторых сферах научно-технической деятельности правильность этой формулировки не столь явно выражена, то в творческой деятельности ее правота не вызывает сомнения. Что касается компьютерных программ, то здесь и подражание оказалось невозможным, прежде всего потому, что компилирование исходного текста программы в действующую компьютерную программу является необратимым процессом. Необратимость компилирования не была извес-

210          Глава 5

тна политикам и юристам. Непонимание существа компиляции компьютерных программ, желание без необходимых инвестиций добиться уровня других разработчиков и производителей программного обеспечения привели к очевидному результату: декомпилирование и достижение должного уровня оказались невозможными.

Декомпилирование рассматривалось большинством стран как панацея от экспансии заокеанских программных продуктов. Этот принцип лег в основу многих международных документов, модельных положений, национальных законов. Наиболее- известным документом в этой связи является Директива Европейского Союза «О правовой охране компьютерных программ», ст. 6 которой посвящена декомпилированию компьютерных программ. Эту статью целесообразно привести полностью, поскольку она была воплощена как в законах стран Европейского Союза, так и в законодательстве ряда стран СНГ:

«1. Не требуется разрешения правообладателя, если воспроизведение и преобразование кода программы в смысле статей 4(а) и 4(Ь)' является обязательным для получения сведений для достижения совместимости независимо созданной программы с другими программами при выполнении следующих условий:

(а) эти действия производятся лицензиатом или иным лицом, имеющим право использовать экземпляр программы, или от их имени лицом, уполномоченным на такие действия;

1 В соответствии с ст. 4 исключительные права правообладателя включают право осуществлять или разрешать осуществление следующих действий:

«(а) постоянное или временное воспроизведение компьютерной программы любыми средствами и в любой форме полностью или в части. Поскольку загрузка, отображение, выполнение, передача или хранение компьютерной программы требуют такого воспроизведения, эти действия могут совершаться только с разрешения правообладателя;

(Ь) перевод, адаптация, переделка или любое другое изменение компьютерной программы и воспроизведение результатов этих действий без ущерба правам лица, которое изменило программу». (Прим. авт.)

Основные формы и виды произведений      211

сведения, необходимые для достижения совмести

мости, ранее не были легко доступны лицам, перечис

ленным в параграфе (а), и

эти действия ограничены частями исходной про

граммы, необходимыми для достижения совместимости.

2.             Сведения, полученные при использовании положений

п. 1, запрещается использовать для:

других целей, кроме достижения совместимости не

зависимо созданной компьютерной программы;

передачи другим лицам, за исключением случаев,

если это необходимо для совместимости независимо

созданной компьютерной программы; или

использования для разработки, производства или мар

кетинга компьютерной программы схожей по форме, или

другого действия, нарушающего авторское право.

3.             В соответствии с Бернской конвенцией об охране лите

ратурных и художественных произведений положения дан

ной статьи не могут интерпретироваться как допущение

такого их использования, которое необоснованным образом

ущемляет законные интересы правообладателя или наруша

ет нормальное использование компьютерной программы»1.

Статья содержит ряд противоречий, что естественно, поскольку она должна была по существу разрешать то, что по форме обязана была запрещать. Поскольку деком-пиляция компьютерных программ невозможна, эта статья оказалась изначально мертворожденной. Тем не менее, страны Европейского Союза включили в свое национальное законодательство аналогичные положения.

В законодательстве об авторском праве Франции2 ст. L122-6-1.-IV практически слово в слово повторяет ст. 6 Директивы Европейского Союза. В законе об авторском праве Дании 1995 года ст. 37 также повторяет содержание выше-

1              Council   Directive  on  the   Legal   Protection  of  Computer   Programs

(91/250/EEC   of   14   May   1991),   Official   Journal   of   the   European

Communities, No. L/122, of May 17, 1991.    P. 42.

2              Intellectual   Property   Laws   and  Treaties.   Geneva,  WIPO,     July/

August 1998, text 3-01. P. 8.

212          Глава 5

упомянутой статьи. В законе об авторском праве и смежных правах Германии ст. 69е повторяет все те же нормы Директивы Европейского Союза1. Даже в законодательстве Швейцарии, которая не является членом Европейского Союза, в ст. 21 также говорится о прямом декодировании компьютерных программ2. Эти же нормы повторены в Законах Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» и «Об авторском праве и смежных правах». Все страны СНГ, в которых приняты законы об авторском праве и смежных правах, ввели аналогичную норму.

Необходимо подчеркнуть, что ни один производитель программного обеспечения, в том числе и из стран Европейского Союза, никогда не разрешал какой-либо декомпи-ляции или декодирования своих программ. Более того, в лицензионном соглашении, поставляемом с каждым экземпляром компьютерной программы, прямо говорится, что такие действия запрещены. Аналогичные нормы закреплены в ст. 117 Закона США «Об авторском праве»3.

Принимая все это во внимание, при разработке Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года были исключены дискриминационные меры по отношению к авторам и производителям компьютерных программ. Положение упрощалось тем, что декомпилирование компьютерных программ невозможно в принципе. Поэтому можно было исключить даже упоминание о декомпилировании не только как знак уважения к труду разработчиков компьютерных программ, но и как бесполезную процедуру и сделать положения об использовании компьютерных программ соответствующими действительности. При исключении декомпиляции из национального законодательства об авторском праве принималось во внимание и положение на рынке свободных

1              Intellectual   Property   Laws   and   Treaties.   Geneva,   WIPO,     July/

August  1998, text 3-01.    P.  19-20

2              Intellectual  Property Laws and Treaties. Geneva, WIPO, September

1993.

3              Copyright  Law of the  United States of America.  U.S. Government

Printing  Office:   1996-405-104/40,029,   September   1996.   P.63.

Основные формы и виды произведений      213

программных продуктов, в котором декомпиляция оказывалась бы оскорблением программистов, которые и без того свободно передавали свои разработки другим людям. Успех свободного программного обеспечения только подтверждает уже высказанную мысль — подражание ведет к регрессу, а творчество — к прогрессу.

7. Адаптация компьютерных программ.

Поскольку в Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года приведены новые нормы, регламентирующие адаптацию компьютерных программ, приведем эту норму полностью. «Лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы, вправе адаптировать компьютерную программу для обеспечения совместной работы с другими компьютерными программами при условии, что полученная при адаптации информация не будет использована для создания других компьютерных программ, аналогичных адаптируемой, или для осуществления любого действия, нарушающего авторское право»1 (п. 2 ст. 21).

Следует особо подчеркнуть, что используемое здесь выражение «адаптация компьютерной программы» ни в коей мере не является заменой «декомпилирование компьютерной программы», которое существует в законах других стран. Адаптация означает такое приспособление компьютерной программы к программным средствам, установленным на компьютере, которое обеспечивает их совместное функционирование.

Обычными формами адаптации 'являются сервис-паки (service parks) и всевозможные патчи (patch), т.е. дополнительные компьютерные программы, которые позволяют улучшить основную компьютерную программу или даже использовать ее в иных условиях, в частности в другой операционной системе.

Естественно, компьютерную программу можно адаптировать для обеспечения совместной работы с другими ком-

' Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1998. № 31-32. Ст. 472.

214          Глава 5

пьютерными программами при условии, что такое действие не нарушает авторских прав.

8. Свободное воспроизведение компьютерных программ.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы, вправе изготовить ее копию при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал компьютерной программы утерян, уничтожен или стал непригодным для использования.

Данная норма соответствует содержанию лицензионных соглашений, которые прилагаются к дистрибутивам программных средств их производителями. Следует отметить, что предоставляемое Законом право изготовления копии правомерно приобретенного экземпляра компьютерной программы для его замены в случае, когда он оказался утерянным, уничтоженным или непригодным для использования, может оказаться простой декларацией, если ранее не была сделана архивная копия этой же программы. Более того, архивные копии компьютерной программы делаются только для того, чтобы заменить дистрибутив компьютерной программы, если он оказался непригодным для использования, в частности для установки компьютерной программы.

Другими словами, предоставление лицу, правомерно владеющему дистрибутивом компьютерной программы, право изготовить ее копию следует понимать как право архивирования программы с целью последующего восстановления дистрибутива и использования программы в соответствии с условиями лицензионного соглашения, прилагаемого к экземпляру (дистрибутиву) компьютерной программы.

В соответствии с условиями лицензионного соглашения лицо, правомерно владеющее дистрибутивом компьютерной программы, может установить эту программу на одном компьютере или на нескольких компьютерах в случае сетевой версии программы. Многие производители программного обеспечения в случае его приобретения для одного компьютера позволяют установить ту же программу не только на

Основные формы и виды произведений      215

офисный компьютер, но и на переносной компьютер, например ноутбук. Лицензионные соглашения для большинства продуктов Microsoft содержат положение, в соответствии с которым основному пользователю компьютера разрешается сделать еще одну установку программы на одном переносном компьютере исключительно для своей работы. Такое разрешение относится только к основному пользователю офисного компьютера, т.е. к пользователю, который работает с офисным компьютером большую часть времени. Кроме того, компьютерная программа должна быть установлена на локальном, а не на сетевом офисном компьютере.

9.             Лицензионное соглашение на компьютерную программу.

Компьютерные программы в большинстве случаев распространяются вместе с лицензионным соглашением, с условиями которого покупатель может согласиться или нет. Причем при продаже экземпляров компьютерных программ договор между производителем компьютерной программы и пользователем «считается заключенным в письменной форме, если условия использования компьютерной программы изложены соответствующим образом на экземплярах компьютерной программы»1 (п. 2 ст. 27). Другими словами, любое лицо, приобретая компьютерную программу, имеет право согласиться или не согласиться с условиями лицензионного соглашения. Подтверждением принятия условий лицензионного соглашения является оставление в пользовании дистрибутива компьютерной программы, а неприятия — возвращение дистрибутива продавцу. Прилагаемые к дистрибутиву компьютерной программы регистрационные карты, которые предлагается направлять производителю данного продукта, не имеют прямого отношения к принятию или непринятию условий лицензионного соглашения.

10.           Прокат компьютерных программ.

Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года впервые в законодательстве стран СНГ установил нормы проката компьютерных

'   Ведомости  Национального собрания  Республики  Беларусь,   1998. № 31-32. Ст. 472.

216          Глава 5

программ для гармонизации с Договором ВОИС по авторскому праву. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона «авторы компьютерных программ пользуются исключительным правом разрешать прокат экземпляров своих программ». Причем это положение «не применяется в отношении компьютерных программ, если сама программа не является основным объектом проката»1.

В соответствии с Законом Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» автору или иному обладателю авторских прав на компьютерную программу принадлежат исключительное право осуществлять или разрешать осуществлять прокат экземпляров компьютерных программ, независимо от принадлежности права собственности на экземпляры компьютерных программ. Однако право на прокат не применяется, если сама компьютерная программа не является основным объектом проката (п. 1 ст. 16).

Несмотря на внешнюю усложненность нормы, в действительности она очень проста.

Во-первых, если компьютерная программа является основным объектом проката, то он возможен только по разрешению правообладателя. Например, прокат дистрибутивов компьютерных программ возможен только с согласия производителя программного обеспечения.

Во-вторых, если компьютерная программа не является основным объектом проката, то право на прокат правообладателю не предоставляется. Например, прокат любых технических устройств, включающих в себя программные средства, не требует разрешения правообладателя на компьютерную программу.

11. Патентоспособность компьютерных программ.

В соответствии с современными нормами авторского права, закрепленными в международных договорах, компьютерные программы являются объектами авторского права как таковые. С другой стороны, компьютерная про-грамма может быть частью технологического процесса,

1 Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1998. № 31-32. Ст. 472.

Основные формы и виды произведений      217

технического устройства и т.д. и совместно с ними может стать объектом патентной охраны. При этом здесь должен быть применен с соответствующими изменениями принцип, предложенный Договором ВОИС по авторскому праву и закрепленный в Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» в отношении проката компьютерных программ. Другими словами, компьютерная программа может быть объектом патентной охраны только в том случае, если она не является основной частью патентуемого метода, устройства и т.д.

12. Ограничения на разработку вредоносных программ.

В отношении компьютерных программ ограничения вводятся не столько на содержание исходных текстов компьютерных программ, сколько на назначение и использование программ.

Во многих случаях законодательство прямо или косвенно запрещает либо ограничивает разработку некоторых компьютерных программ. Причем ограничения вводятся как для недопущения нарушений авторского права и смежных прав, так и для недопущения иных запрещенных действий.

Для нарушения авторского права и смежных прав могут быть использованы любые компьютерные программы — все зависит от воображения и изощренности недобросовестного пользователя. Даже простейшая команда любой операционной системы, связанная с копированием файлов, может рассматриваться как действие, могущее привести к нарушению авторского права или смежных прав, поскольку любое несанкционированное копирование признается нарушением авторского права или смежных прав. На такие противоправные действия указано в согласованных заявлениях к Договору ВОИС по авторскому праву и к Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам. В соответствии с этими согласованными заявлениями размещение объекта авторского права или смежных прав «в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением»'. Законодательство по авторскому праву и смежным правам относит воспроизведение к одному из исключительных прав и

1 Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и соглашения / Под ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 151.

218          Глава 5

делает законным размещение объекта в электронном средстве только при получении разрешения правообладателя. Таким образом, признается нарушением законодательства не возможность, предоставленная компьютерной программой-, совершать противоправные действия, а сами действия пользователя. В случае нарушения авторского права или смежных прав меры должны приниматься не к разработчикам компьютерных программ широкого назначения, а к тем пользователям, которые совершают противоправные действия, используя программы обработки текста, звука и изображения, распознавания символов, машинного перевода и т.д.

Ситуация радикально меняется, если используются не программы широкого назначения, а программы, которые специально предназначены для нарушения авторского права и смежных прав. В Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» впервые в законодательстве стран СНГ установлено несколько ограничений на разработку компьютерных программ, предназначенных для действий или предоставления услуг, «которые осуществляются осознанно или при наличии достаточных оснований сознавать»1 (п. 5 ст.39), что они способствуют нарушению авторского права и смежных прав.

Во-первых, запрещается разрабатывать и использовать компьютерные программы, которые «без разрешения позволяют обходить или способствуют обходу любых технических средств, предназначенных для защиты авторского права и смежных прав, предоставляемых настоящим Законом, и основной коммерческой целью или основным коммерческим результатом которых является обход таких средств»2 (п. 5 ст.39).

Во-вторых, запрещается разрабатывать и использовать компьютерные программы, которые позволяют «устранение или изменение электронной информации об управлении правами без разрешения правообладателя»3 (п. 5 ст.39).

1              Ведомости   Национального собрания   Республики   Беларусь,   1998.

№ 31-32. Ст. 472.

2              Там же.

3              Там же.

Основные формы и виды произведений      219

Подводя итог рассмотрению ограничений на создание компьютерных программ, которые могут быть использованы для нарушения авторского права и смежных прав, следует сказать, что если компьютерная программа не предназначена специально для такого нарушения, то ее разработчики не несут ответственности за нарушения прав. В таком случае ответственность за нарушение прав лежит только на пользователе программы, который осознанно нарушил чужие права. Никаких ограничений на разработку компьютерных программ широкого назначения законодательство не налагает. С другой стороны, если компьютерная программа специально предназначена для нарушения авторского право и смежных прав, то ответственность за нарушение прав лежит на ее разработчике, производителе и пользователе (п. 4 ст.39). Поскольку подобные программы осознанно предназначены для нарушения авторского права и смежных прав, их считают вредоносными. Разработка, производство и использование вредоносных компьютерных программ ведут к нарушению законодательства, в том числе и уголовного.

В соответствии со ст. 354 Уголовного кодекса Республики Беларусь, «1. Разработка компьютерных программ или внесение изменений в существующие программы с целью несанкционированного уничтожения,блокирования, модификации или копирования информации, хранящейся в компьютерной системе, сети или на машинных носителях, либо разработка специальных вирусных программ, либо заведомое их использование, либо распространение носителей с такими программами — наказывается штрафом, или арестом на срок от трех до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок. 2. Те же действия, повлекшие тяжкие последствия, — наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет»1.

Под эту статью Уголовного кодекса Республики Беларусь подпадают любые действия, связанные с разработкой,

'   Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1999. № 24. Ст. 420.

220          Глава 5

производством и использованием компьютерных программ, предназначенных для блокирования любых технических средств, используемых правообладателями для зашиты своих имущественных прав, а также любое измерение или удаление информации об управлении имущественными правами.