§ 4. Правовое положение участника полного товарищества

Наряду с общими правомочиями, которые свойственны любому участнику как хозяйственного товарищества, так и общества, участник полного товарищества вправе знакомиться со всей документацией полного товарищества, о чем уже говорилось выше.

К числу обязанностей, предусмотренных ст. 73 ГК РФ для участника полного товарищества, относится обязанность участия в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора. Такое участие может быть выражено в самых разнообразных формах: участник

1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 189.

должен принимать участие в управлении полным товариществом, в формировании имущества, в ведении дел полного товарищества, в заключении договоров от имени полного товарищества, в совершении иных сделок и т.п. Поскольку участники полного товарищества создают не благотворительную, а коммерческую организацию, то они будут принимать деятельное участие в осуществлении предпринимательской деятельности полного товарищества. Граждане - участники полного товарищества могут выполнять определенную работу по изготовлению товаров, производству и реализации готовой продукции, оказанию услуг и т. д., то есть участвовать в деятельности, непосредственно связанной со сферой производства и обращения товаров, продукции и услуг. Степень участия конкретного участника в деятельности полного товарищества должна быть оговорена в учредительном договоре.

Следующей обязанностью участника полного товарищества является формирование складочного капитала. Каждый участник полного товарищества обязан внести не менее 1/2 своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Данный вклад может быть либо в определенной сумме, либо в виде имущества, в виде объекта интеллектуальной собственности, вещных прав. Когда речь заходит об имуществе, оно просто передается. Однако если необходимо внести денежную сумму, то возникают сложности: как же их перевести на расчетный счет полного товарищества, когда оно еще не прошло государственную регистрацию? Ведь в этом случае банк не вправе открывать ему расчетный счет.

Выход из данного положения заключается в том, что сначала по обращению в регистрирующий орган с определенным перечнем документов полного товарищества выдают временное регистрационное свидетельство. С ним и с другими документами полное товарищество обращается в различные органы: ГНИ, банк, в Пенсионный фонд, Фонд занятости, в органы статистики и т.д. После предоставления всех необходимых документов полное товарищество получает взамен временного постоянное свидетельство о регистрации. Таким

образом, полное товарищество должно представить в регистрирующий орган справку из банка об оплате не менее 1/2 складочного капитала. Сроки и порядок внесения остальной части складочного капитала определяются учредительным договором полного товарищества. Сроки, установленные в некоторых нормативных актах для внесения остальной части уставного (складочного) капитала, в данном случае не применяются.

Однако, если участник полного товарищества вовремя не внес в складочный капитал полного товарищества оставшуюся долю в сроки, установленные учредительным договором полного товарищества, он либо обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, либо в учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены другие как менее жесткие, так и более жесткие санкции для данного участника полного товарищества.

Иначе говоря, в учредительном договоре можно ограничиться только теми видами гражданско-правовой ответственности, которые предусмотрены ст. 73 ГК РФ, а можно предусмотреть и другие виды.

Следующая обязанность участника полного товарищества — воздержаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества. Так как участниками полного товарищества могут быть только граждане-предприниматели или юридические лица, они помимо своей деятельности в полном товариществе могут осуществлять предпринимательскую деятельность как в своих интересах, так и в интересах третьих лиц. Общее правило для всех: сделки, совершаемые участниками полного товарищества как юридическими, так и физическими лицами, не должны совпадать с предметом деятельности полного товарищества. Однако здесь есть свои трудности. Вопрос о том, совпадает или нет такая сделка с предметом полного товарищества, необходимо решать на основании анализа учредительного договора. А ГК РФ не обязывает по общему правилу коммерческие юридические лица — хозяйственные товарищества и общества

указывать в своих учредительных документах предмет и цели деятельности. Это могут сделать участники полного товарищества по собственной инициативе. Труднее решать данный вопрос, когда в учредительных документах на этот счет ничего не указано. В данном случае необходимо исходить из фактической деятельности полного товарищества, то есть из того, какие виды предпринимательской деятельности осуществляются полным товариществом на момент заключения участником сделки от своего имени и в своих интересах.

Лишь в случае совпадения сделки, совершенной участником полного товарищества, со сделками, однородными с теми, которые на практике полное товарищество уже совершило, можно говорить о применении к такому участнику мер, установленных п. 3 ст. 73 ГК РФ, либо потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи полному товариществу всей выгоды, приобретенной по таким сделкам.

Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность, с учетом которой и установлено правило о невозможности отстранения участника полного товарищества от участия в распределении прибылей и убытков.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале полного товарищества (или часть доли) другому участнику полного товарищества или третьему лицу. В таком случае необходимо письменное согласие остальных участников полного товарищества (ч. 1 ст. 79 ГК РФ). Дело в том, что здесь по существу совершается сделка, которая не может быть исполнена в момент ее совершения. Тем более, что согласие затрагивает текст учредительного договора (разделы о складочном капитале и об участниках полного товарищества).

В такой ситуации согласие должно быть дано в письменной форме (ст.ст. 159, 160, 169ГК РФ). Однако это вовсе не приводит к признанию за остальными участниками полного товарищества обязательно преимущественного права на покупку доли или ее части, отчуждаемой одним из них. "По-

стольку, поскольку доля участника (часть доли) переходит к новому лицу, последний должен отвечать наравне с другими участниками полного товарищества по обязательствам, возникшим до его вступления в полное товарищество. Не играет роли при этом, вся ли доля перешла к нему или ее часть. С другой стороны, от размера доли может зависеть объем передаваемых прав (вся доля - все права, часть доли - часть прав).

Даже если участник полного товарищества и передал свою долю другому лицу, то он, тем не менее, будет нести ответственность по обязательствам полного товарищества. Дело в том, что при передаче всей доли старый участник выбывает из состава полного товарищества. С другой стороны, новый участник, принятый в полное товарищество не должен отвечать по обязательствам полного товарищества до момента его вступления в полное товарищество"1. Не меняется данное положение, когда доля передается другому участнику полного товарищества, все равно выбывший участник отвечает в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК РФ.

Если все-таки другие участники не дадут своего согласия на передачу доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу, участник полного товарищества, осуществляющий такую передачу, вправе выйти из него.

П. 1 ст. 77 ГК РФ устанавливает возможность участника полного товарищества выйти из него, заявив об отказе от участия в нем. Хотя ГК РФ и не установил форму заявления об отказе от участия в полном товариществе, все же такой отказ направлен на изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, а потому является сделкой (ст. 153 ГК РФ). Эта сделка не может быть исполнена в момент совершения и влечет за собой изменение сделки, совершенной ранее, поэтому такое заявление должно быть сделано в письменной форме (ст.ст. 159, 160ГКРФ).

Полное товарищество может быть учреждено на определенный срок либо без такового, что должно быть указано в учредительном договоре. Если полное товарищество учреж-

1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 197 - 198.

дено на неопределенный срок, то участник должен предупредить о своем выходе за 6 месяцев до фактического выхода из полного товарищества.

Если же полное товарищество учреждено на определенный срок, то для выхода из полного товарищества до окончания данного срока у участника полного товарищества должны быть уважительные причины. Является ли причина уважительной или нет, определяется в соответствии с конкретными обстоятельствами. ГК РФ не устанавливает перечень таких уважительных причин. Это могут быть болезнь, переезд в другую местность для постоянного проживания, что мешает выполнению деятельности, которую осуществлял участник полного товарищества, призыв его в Вооруженные Силы и т.п.

Днем фактического выхода из полного товарищества считается день, когда участник полного товарищества перестал принимать участие в осуществлении полным товариществом своей деятельности (независимо от причин). Прекращение деятельности в полном товариществе является фактическим выходом из полного товарищества, так как согласно ст. 69 ГК РФ участники обязательно должны заниматься предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества.

Согласно п. 2 ст. 77 ГК РФ соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества является ничтожным.

Участник полного товарищества вправе потребовать от полного товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале полного товарищества в момент выбытия из полного товарищества. Однако момент выбытия участника из полного товарищества не совпадает с моментом фактического выхода из полного товарищества. Это происходит потому, что выход участника влечет за собой изменение текста учредительного договора, а это невозможно осуществить без рассмотрения заявления о выходе на собрании участников полного товарищества. Таким образом, участник считается выбывшим с момента внесения изменений в учредительный договор, связанных с этим фактом. Такие изме-

нения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в установленном порядке, то есть подлежат государственной регистрации. А момент фактического выхода - это момент прекращения участия в деятельности полного товарищества.

Как мы уже говорили выше, по общему правилу участнику полного товарищества выплачивается стоимость имущества полного товарищества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале. Однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок выдачи имущества. Соглашение о выдаче имущества в натуре должно быть письменным, так как оно влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, то есть по существу совершается сделка, связанная с получением имущества в натуре. В связи с тем, что данная сделка не была и не могла быть исполнена при самом ее совершении, а также в связи с тем, что изменяется общее правило (о выдаче не имущества, а его стоимости), закрепленное в письменном учредительном договоре, форма соглашения должна быть письменной (ст.ст. 159, 160 ГК РФ).

"Подлежащая передаче выбывающая часть имущества оценивается, исходя из балансовой стоимости данного имущества. А балансовая стоимость данного имущества определяется в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете, отчетности и балансах. Если балансовая стоимость имущества измерялась в период, прошедший с момента фактического выхода участника из полного товарищества до его выбытия, то следует исходить из стоимости имущества на момент выбытия участника из полного товарищества. Причина выбытия здесь роли не играет"1.

Если один из участников полного товарищества умирает, то его наследник может вступить в полное товарищество. Единственное условие для этого — согласие участников полного товарищества. Однако иной порядок может быть предусмотрен учредительным договором. Принятие наследника в

1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 195 - 196.

полное товарищество производится в общем порядке, то есть таким образом, как принимаются в полное товарищество другие участники - в порядке, предусмотренном учредительным договором. Решается вопрос о его доле в складочном капитале, вносятся изменения в учредительный договор, которые надо зарегистрировать в установленном законом порядке. Если же наследник не пожелает вступить в полное товарищество, то с ним рассчитываются, как с выбывшим участником. В этом случае наследник отвечает по обязательствам полного товарищества в течение 2-х лет со дня утверждения отчета о деятельности полного товарищества за год, в котором выбыл из полного товарищества наследодатель. Однако ответственность наследника в этом случае ограничена — он отвечает лишь в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника полного товарищества. В то же время, если бы он вступил в полное товарищество, он отвечал бы, как и все остальные участники полного товарищества, всем своим имуществом.

Что касается правопреемника реорганизованного юридического лица - участника полного товарищества, то правила, предусмотренные для их участия в полном товариществе, аналогичны тем, которые предусмотрены для наследников физического лица. В учредительном договоре может быть предусмотрено, что не наследник, а правопреемник обязательно должен быть принят в полное товарищество.

В случае выбытия одного из участников полного товарищества по общему правилу п. 3 ст. 78 ГК РФ доли остальных участников в складочном капитале соответственно увеличиваются. Но в учредительном договоре может быть предусмотрено иное. Например, что складочный капитал уменьшается на долю выбывшего. Если даже в учредительном договоре данный вопрос и не урегулирован, то участники полного товарищества могут заключить особое письменное соглашение, дополняющее учредительный договор. Об этом надо сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию.

При наличии серьезных оснований, в частности при гру-

бом нарушении одним из участников полного товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Примером грубого нарушения участником своих обязанностей может служить заключение им сделок, запрещенных в п. 3 ст. 73 ГК РФ, разглашение коммерческой тайны полного товарищества и др. Под неразумностью ведения дел можно понимать заключение договоров, приносящих полному товариществу убытки, невзыскание долгов от контрагентов, небрежное использование имущества, в результате чего оно уничтожается или портится. Условием для исключения такого участника из полного товарищества является единогласное решение всех оставшихся участников полного товарищества. На основании такого решения и возникает в суде дело об исключении участника из состава полного товарищества, если последний не согласился добровольно исполнить решение участников полного товарищества. При исключении из полного товарищества расчеты с таким участником производятся по правилам ст. 78 ГК РФ.

Участник выбывает из полного товарищества, когда его личные кредиторы обращают свои претензии на его долю в складочном капитале полного товарищества. По общему правилу, участник полного товарищества, являющийся должником по обязательствам, не связанным с его деятельностью в полном товариществе, отвечает перед кредитором по этим обязательствам своим имуществом. Однако когда этого имущества явно недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то он вправе потребовать от полного товарищества выдела доли должника в складочном капитале полного товарищества. Кредитор, однако, должен представить участникам полного товарищества доказательства того, что для удовлетворения его интересов недостаточно иного имущества должника. Лишь убедившись в этом, участники полного товарищества вправе удовлетворить требование кредитора о выделе доли данного участника в складочном капитале полного товарищества. Иначе интересы данного должника, его права как участника полного товарищества будут существенно наруше-

ны. С другой стороны, нельзя необоснованно отказать кредитору в производстве выдела доли участника полного товарищества в складочном капитале. Таким образом, участники полного товарищества только тогда обязаны произвести выдел доли участника в складочном капитале полного товарищества, когда они убедились в правомерности требований кредитора.

Такой участник не только лишается доли в имуществе полного товарищества, но и фактически не способен нести неограниченную дополнительную ответственность по долгам полного товарищества наравне с другими его участниками из-за отсутствия у него необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение 2-х лет после такого выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключена возможность появления у него иного имущества в данный период.

Оценка подлежащей выделу доли имущества полного товарищества производится по его балансовой стоимости, приходящейся на долю участника-должника в складочном капитале на момент предъявления кредиторами своих требований. Этим моментом считается предъявление кредиторами письменно своих требований, в которых должны содержаться определенные сведения о должнике, о кредиторах, о существе требований, о размере имущества, которое должно быть выделено, реквизиты сторон, дата, подписи и иные сведения, установленные законодательством.

При осуществлении хозяйственной деятельности полного товарищества могут возникнуть такие обстоятельства, когда оно либо вынуждено прекратить свою деятельность, либо преобразоваться в другую организационно-правовую форму. Речь об этом пойдет в следующем параграфе.