§1. Общие положения

Хозяйственные товарищества - это обычная и достаточно распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективного предпринимательства.

Если говорить о развитии товариществ в историческом плане, то их корни следует искать в семейном предпринимательстве, из которого они выросли. А само семейное предпринимательство в то время было основано на господстве главы семьи над всеми ее членами. Однако "если глава семьи умирал, то остальные члены семьи вынуждены были продолжать общее хозяйство, его ведение и после смерти отца, чтобы сконцентрировать в общих руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного имущества часто имели и свое личное имущество. Имущество семьи при этом оставалось неделимым"1.

Далее развитие шло таким образом, что укоренились формы организации, в которых члены семьи заменялись другими участниками общего дела, выступающими либо в роли товарища, либо служащего. Этот служебный элемент становится все более и более распространенным. Хозяин (в семейном предпринимательстве — домовладелец) уже постепенно теряет возможность вести дело собственными силами и средствами, поэтому вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных с ним участников. И так как это равенство прав исключало право участников на непосредственное управление, то, естественно, управление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для этой роли казался наиболее подходящим. Объединив свое имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать свои усилия для более сложных дел.

1 Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. — М., 1995. С. 42.

Но постепенно управление как самим объединением, так и его капиталами менялось, хотя эти изменения несколько отставали от изменения формы собственности. Сначала оно основывалось на старых принципах совместного ведения дел всеми полноправными участниками. Однако дело, которым занималось товарищество, было, как правило, достаточно сложным, чтобы каждый участник мог по своему усмотрению вмешиваться в управление им. Постепенно власть, особенно в крупных товариществах, начала собираться в руках кучки участников. Первоначально при этом решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный элемент все более усложняется, и на первое место выходят уже качественные характеристики лица. Это можно обосновать тем, что участники понимают, что от того, кто будет управлять товариществом, зависит очень многое, поэтому они перестают доверять выбор слепому случаю рождения.

Затем товарищеские объединения стали дополняться и другими вкладчиками, получавшими определенный процент за свои вклады, что еще более повысило значение индивидуальных качеств управляющих товариществом лиц.

Как бы ни была обширна деятельность промышленного и торгового предприятия, как бы многочислен не был его персонал, трудами которого оно держится, интенсивная работа предприятия возможна только при условии, что во главе его стоит не одно лицо, а хотя бы небольшой сплоченный коллектив единомышленников, выражающий общую волю всего товарищества. Однако количество таких лиц всегда ограничено по нескольким причинам.

Во-первых, потому, что при достаточно большом количестве таких лиц вмешательство их в дела товарищества может быть достаточно серьезным, чем нанесет ему значительный вред. Во-вторых, как правило, желающих идти на такие роли оказывается не слишком уж много, хотя бы из-за того, что они несут ответственность всем своим состоянием, и не каждый пойдет на такой риск.

Таким образом, многие полные товарищества стали превращаться в коммандитные товарищества или товарищества

на вере, поскольку в них привлечение многочисленных участников не мешает планомерному ведению дел, и в то же время они, вливая капитал в товарищество, не являются его кредиторами, так как не выступают в качестве бесправных и безучастных свидетелей его судьбы.

Как утверждал А.И. Каминка в своей работе "Основы предпринимательского права", "коммандитные товарищества в какой-то мере были обязаны своим существование тому, что в то время благодаря каноническому запрету привилегированные сословия не могли заниматься торговлей. Именно он толкал людей, обладающих значительными средствами, в коммандитные отношения, чтобы извлечь большую пользу"1.

Трудно, конечно, не согласиться с такими положениями. Хотя данный запрет подтолкнул создание коммандитных товариществ, но решающим его назвать нельзя.

Как мы видели выше, существует два вида товариществ:

— полное товарищество;

— коммандитное товарищество (товарищество на вере).

Надо сказать, что полные товарищества имеют более длительную историю существования, чем товарищества на вере, которые, собственно говоря, и появились из полных товариществ. Эта трансформация произошла в тот момент, когда в интересах дела потребовалось уменьшить личностный элемент и усилить элемент капиталистический, то есть увеличить средства для ведения дела.

Что же касается России, то здесь существовали торговые товарищества, так как торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью. "В дореволюционной России товарищества полные и на вере также именовались торговыми домами, что подчеркивало их семейный и лично-доверительный, дружеский характер"2.

Отсутствие же понятия частной коммерческой деятельности в прежней экономике вынуждало законодателя к ис-

1 Каминка А. И. Основы предпринимательского права. - Прага, 1917. С. 37-38.

Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - СПб., 1996. С. 127.

пользованию более "нейтрального" понятия "хозяйственная деятельность". С учетом всех этих традиций ГК РФ также использует термин "хозяйственные" применительно как к обществам, так и к товариществам.

"Впервые товарищества были возрождены в нашем современном законодательстве союзным, а затем российским законами о собственности, а более подробная их регламентация последовала в Основах ГК РФ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы) и в российском Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также в некоторых подзаконных актах"1. Данные акты содержали противоречивые положения, поэтому и не могли служить основой для нового ГК РФ.

С введением в действие гл. 4 ГК РФ прежнее законодательство об обществах и товариществах, по сути, утратило свою силу. Теперь к данным коммерческим организациям применяются соответствующие правила нового ГК РФ, а их учредительные документы действуют в части, не противоречащей нормам ГК РФ.

Общества и товарищества, созданные до вступления в действие гл. 4 ГК РФ, должны привести свои учредительные документы в соответствие с правилами ГК РФ к определенному сроку. Так, для товариществ этот срок уже прошел, так как они должны были это сделать до 1 июля 1995 г. И к тому же ГК РФ содержит исчерпывающие правила о статусе товариществ, не требующих конкретизации в специальных законах.

Как Основы, так и Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не дают отдельного определения товарищества. Новый ГК РФ не дает отдельного определения товарищества, но он дает в п. 1 ст. 66 ГК РФ совместное определение хозяйственных товариществ и обществ и тем самым показывает их общие черты. В дальнейшем законодатель в соответствующих статьях беря за основу данное определение, конкретизирует его относительно раз-

1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М., 1995. С. 132 - 133.

личных видов товариществ и обществ, каждый из которых имеет свойственные ему особенности.

Хотелось бы подчеркнуть не общие черты хозяйственных товариществ и обществ, о которых мы уже говорили выше, а их различия. Потому, что именно в них мы сможем увидеть специфические черты товарищества, отличающие его от общества.

Основное и принципиальное отличие хозяйственных товариществ и обществ заключается в том, что товарищество представляет собой объединение лиц и, как правило, требует их активного участия в делах товарищества, в то время как общество - это объединение капиталов, участники которого не обязаны участвовать в его деятельности. В связи с этим ГК РФ не говорит о размере минимального капитала для товарищества, поскольку его складочный капитал в отличие от уставного капитала хозяйственного общества имеет принципиально другое экономическое и правовое значение — он необходим только для начала деятельности товарищества, в то время как в хозяйственном обществе уставный капитал является основной гарантией его ответственности перед кредиторами. Практически минимальный размер складочного капитала существует. Он определен в п. 3 Указа Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482, утвердившего Положение "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности"1 и равен не менее чем 100-кратному минимальному размеру месячной оплаты труда на дату подачи учредительных документов на регистрацию. Складочный капитал товарищества отчасти выполняет и другую - ограничительную — функцию. "Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между его участниками, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала"2. Но все же основной гарантией для защиты интере-

!СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.

гу

Организационно-правовые   формы  коммерческой  деятельности  в

сов кредиторов товарищества является полная ответственность его участников всем своим имуществом.

Однако поскольку товарищество является объединением лиц, то оно, помимо внесения имущественных вкладов, предполагает непосредственное участие в делах товарищества. А так как речь прямо идет о предпринимательской деятельности и участии в ней, то ее участник должен иметь статус либо коммерческой организации, либо индивидуального предпринимателя. Следовательно, предприниматель может быть участником только одного товарищества, а само товарищество может состоять только из предпринимателей, то есть не вправе иметь в своем составе некоммерческие организации и граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью.

В отличие от этого общества как объединения капиталов не предполагают, хотя и не исключают, возможности участия учредителей (участников) в своих делах, а потому допускают:

— одновременное участие в нескольких обществах, в том числе однородных по характеру деятельности (что понижает риск имущественных потерь);

- участие в них любых лиц, а не только профессиональных предпринимателей.

Отличие также заключается в ответственности участников по долгам юридических лиц. Если в товариществе таковая является полной, то есть участники отвечают по долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества), то в обществе его участники вообще не отвечают по его долгам, а несут только риск убытков, - это еще раз подтверждает, что предприниматель может участвовать только в одном товариществе, так как невозможно поручиться дважды одним имуществом по долгам двух различных организаций.

Также отличие состоит в том, что для создания товарищества требуется как минимум два учредителя, а учредителем общества может быть и одно лицо.

Еще одно отличие заключается в том, что финансируе-

России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 43.

мые собственником учреждения как некоммерческие организации не вправе участвовать в товариществах, а в обществах они могут участвовать, хотя и с прямого разрешения собственника.

Все товарищества в соответствии с ГК РФ делятся на полные и коммандитные (или товарищества на вере). Этот перечень является исчерпывающим. Создание иных форм товарищества законом исключено. Вместе с тем одни товарищества могут участвовать в деятельности других обществ или товариществ, что производит к появлению всевозможных "смешанных форм", а также "материнских" (контролирующих) и "дочерних" (зависимых) компаний (обществ), которые не составляют, однако, самостоятельных организационно-правовых форм.

Теперь перейдем к анализу отдельных видов товариществ.

Надо отметить, что самое большое изменение в содержании организационно-правовой формы произошло именно в статусе полного товарищества. Новый ГК РФ пошел по пути изменения или отмены положений, содержащихся в ранее действующем законодательстве. Отметим основные положения, внесенные или измененные ГК РФ:

1. В Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. полное товарищество (далее — ПТ) не признавалось юридическим лицом и считалось тождественным простому товариществу (договору о совместной деятельности). Между тем речь здесь идет о двух совершенно различных формах предпринимательства. Если в первом случае создается самостоятельное юридическое лицо — собственник имущества, что по сути своей характерно для российского права, то во втором случае - по договору участников объединяются их имущественные вклады и координируется деятельность без создания юридического лица, что влечет за собой появление отношений общей долевой собственности. Таким образом, в прежнем законодательстве ПТ не имело собственного, обособленного имущества, так как имущество, вносимое его участниками, находилось в их общей

долевой собственности. Это положение законодательства было абсурдным, так как участникам незачем было вступать в товарищество, где они несли солидарную ответственность всем своим имуществом, тогда как по договору о совместной деятельности ответственность по обязательствам определялась по договору и по общему правилу не могла быть больше доли, внесенной согласно договору. Уточнено положение, не нашедшее своего отражения в Основах. Так, теперь согласно ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов участников ПТ, произведенное или приобретенное за их счет товариществом, принадлежит не его участникам, а ему самому на праве собственности. Тем самым "в ГК РФ была поставлена точка в истории с нелепой ошибкой российского законодательства о предприятиях в отношении права общей долевой собственности участников на имущество товарищества"1.

2. Согласно ГК РФ единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, а ранее — Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. предусматривал, что ПТ должно было иметь два учредительных документа - учредительный договор и устав.

3. Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не запрещал участникам ПТ участвовать не только в данном ПТ, но и в других подобных предприятиях. Напротив данному положению, ГК РФ содержит категорический запрет лицу быть участником нескольких ПТ. Как уже было упомянуто выше, невозможно отвечать одним имуществом по обязательствам двух юридических лиц. Одно из них явно не смогло бы дать своим кредиторам никаких гарантий, что в случае ликвидации данного юридического лица они получат хоть что-нибудь.

4. В ГК РФ подробнее, чем в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. оговариваются требования к наименованию ПТ. Согласно

Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под общ. ред. С.Э. Пивоварова и Л.С. Тарасевича. СПб., 1995. С. 50.

ГК РФ ПТ должно иметь фирменное наименование. В нем указываются обычно либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК РФ). Если сравнить данные положения с аналогичными в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г., то преимущество будет не на стороне последнего, хотя там и написано, что в наименовании должна быть указана организационно-правовая форма (имеются в виду слова "ПТ"), но где их указывать - впереди ли наименования или после него - не ясно. Также в наименовании должно быть указано имя не менее одного участника товарищества. И данное положение имеет свои недостатки. Не ясно, можно ли включить имя только одного участника или же надо включать всех участников? В наименование товарищества не могут включаться наименования других юридических лиц, в нем участвующих, так как закон требует включения в наименование ПТ только имен, чего у юридического лица - участника ПТ не наблюдается.

Итак, в основных чертах мы увидели те изменения, которые внес новый ГК РФ по сравнению с законодательством, действовавшим до его принятия. Мы уже убедились, что в ГК РФ была, наконец, устранена нелепая ошибка, связанная с долевой собственностью участников как товариществ, так и обществ на имущество, якобы переданное ими юридическому лицу в качестве вклада в уставный (складочный) капитал последнего, а также на имущество, приобретенное таким лицом в результате предпринимательской деятельности. Были устранены и другие недостатки. В частности, если ранее участниками ПТ могли быть любые лица как физические, так и юридические, то новый ГК РФ установил, что таковыми могут быть только юридические лица и граждане-предприниматели. По нашему мнению, законодатель сделал верный шаг, установив запрет для физических лиц участвовать в ПТ, ведь граждане не всегда знают, чем грозит такое участие, и к тому же они все равно должны были обязательно участвовать в управ-

лении ПТ, но не всегда были к этому готовы. Другое дело — юридическое лицо или гражданин-предприниматель. Они сами по себе уже несут повышенную ответственность и знают, на что идут, так как не новички в области, которую избрали в качестве объекта для своей предпринимательской деятельности.

ПТ является наиболее простой формой товариществ. Прежде всего оно основано на лично-доверительных отношениях своих участников, так как здесь не исключена такая ситуация, что сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом.

Таким образом, статус ПТ в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Но следует создавать ПТ в тех областях, где предпринимательский риск достаточно низок. Это — переработка сельскохозяйственной продукции, заготовительская деятельность, служба автосервиса и др. Минимальное количество участников ПТ - 2, а максимальное - не ограничено. ПТ — это временное соглашение между предпринимателями. "В России ПТ имели широкое распространение в период нэпа. В настоящее время данная форма предпринимательства начинает возрождаться, однако широкого распространения она не получила"1.

"Известная обособленность ПТ приводит к тому, что оно есть большее, чем строго личные обязательства, которыми связаны лица, объединяющиеся в простое товарищество"2.

Очень значителен в товариществе личный элемент (участие своим трудом), который имеет следующие основные черты:

- крайняя заинтересованность всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда вытекает высокая степень бди-

Удалов В. А. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. - М., 1996. С. 22 - 24.

гу

Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 45 - 46.

тельности и контроля каждого по отношению к делам своих товарищей;

- ПТ должно основываться на доверии, поскольку от действий каждого из участников зависит очень многое. Само собой разумеется, что лиц, которым можно полностью доверять, в конечном счете оказывается не так уж и много. Попутно хотелось бы сказать, что личный элемент превалирует в ПТ над имуществом, так как при наступлении ответственности будет задействовано не только имущество участника, которое было внесено им в складочный капитал ПТ, но при недостатке такового и все его имущество. Именно ответственность участников товарищества по его обязательствам всем своим имуществом и личный элемент отличают ПТ от других организационно-правовых форм юридических лиц. Остановимся подробнее на данном положении.