§ 3. Хозяйственные товарищества и общества

- собственники передаваемого им имущества.

Имущество хозяйственных товариществ и

обществ

Следующей общей чертой обществ и товариществ является то, что они являются едиными и единственными собственниками своего имущества (п. 3 ст. 213 ГКРФ). Несмотря на то что уставный капитал в обществах и складочный капитал в товариществах и разделены на доли (вклады) их участников, это не означает, что их имущество является долевой собственностью внесших его участников, как ранее ошибочно предполагал Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Доля в таком капитале — величина условная. В противном же случае совершенно непонятно, для чего создаются данные юридические лица и какое право имеют они сами на обособленное имущество учредителей (участников). Ведь участники отношений долевой собственности всегда несут ответственность по общим обязательствам всем своим имуществом, хотя и в пропорциональном своим долям размере. Следовательно, само юридическое лицо никакой ответственности не несет, ибо у него при таком раскладе вообще нет имущества и потому его создание теряет смысл для его учредителей (участников).

Сейчас в силу п. 2 ст. 48 ГК РФ участники обществ и товариществ утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов товариществу или обществу имущество. Взамен они получают обязательственные права требования на

часть дохода (дивиденд) и на ликвидационную квоту (часть имущества, оставшегося после ликвидации данного юридического лица после удовлетворения требований всех его кредиторов), а также на участие в управлении делами общества, являющегося по своей природе корпоративным, основанным на отношениях членства1.

Хотелось бы поподробнее обратиться к вопросу о том, что же вносят участники, какое имущество в уставный капитал обществ и складочный капитал товариществ.

Закон предъявляет особые требования к имуществу, составляющему уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ. Поскольку эти коммерческие организации как собственники имущества несут самостоятельную имущественную ответственность перед своими кредиторами, а хозяйственные общества отвечают перед ними только своим имуществом, а не имуществом участников (кроме обществ с дополнительной ответственностью), участникам гражданского оборота важно, чтобы имущество данного юридического лица могло удовлетворить их требования, которые могут возникнуть в будущем.

Имущество, которое может быть вкладом в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ складывается из трех качественно различных блоков: денежного, вещевого и интеллектуального.

Конечно, с денежным вкладом все просто. Он передается обществу или товариществу, не надо его оценивать, а только определяется, какую часть он составляет в уставном (складочном) капитале данных юридических лиц. Внесение денежного вклада важно и потому, что при регистрации юридического лица учредители обязаны предоставить в регистрационный орган справку об оплате 50% уставного (складочного) капитала. Такую справку выдают банки, которые в силу действующего законодательства не занимаются оценкой вещественных и интеллектуальных вкладов, поэтому такую справку они вы-

1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. — М., 1995. С. 114.

дадут только при наличии такой денежной суммы на счете у юридического лица.

Однако п. 6 ст. 66 ГК РФ не исключает внесения взамен денежных средств кредитных прав. Вкладом могут быть и иные права, имеющие денежную оценку. Достаточно того, чтобы учредители внесли 50% уставного (складочного) капитала деньгами из своих источников, и тогда остальные участники получат возможность внести свои вклады в иной форме.

Если товариществу передается вещь (она же может передаваться и обществу), то она может быть передана либо как собственность - со всеми правомочиями собственника, либо передается только право пользования данной вещью, тогда речь идет о передаче имущественных прав на эту вещь. Например, передаются права аренды здания, сооружения и т. п. В виде вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ могут выступать и другие имущественные права, например права требования, воплощенные в определенных ценных бумагах.

Интеллектуальные вклады в уставный (складочный) капитал существенно различны между собой, что предопределяет их специальные правовые режимы.

1. Объекты авторского права — произведения литературы, искусства, аудиовидеозаписи, архитектуры, фотографии, программы ЭВМ, географические и тому подобные карты, переводы, рефераты и другие переработки произведений науки, искусства (ст. 7 Закона РФ "Об авторском и смежных правах" от 9 июля 1993 г., Закон РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" от 23 сентября 1992 г.).

2. Объекты промышленной собственности — изобретения, полезная модель, промышленный образец (ст. 1 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г.).

3. Объекты индивидуализации гражданина-предпринимателя или юридического лица, их продукции, работ или услуг — фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара (ст. 138 ГК РФ, Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях места происхождения товара").

4. Иные объекты интеллектуальной собственности.

Первые три группы названных объектов известны нашему законодательству достаточно давно и являются традиционными, кроме, пожалуй, программных продуктов и интегральных микросхем.

Чтобы данные объекты были вкладом в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества и общества, надо либо получить соответствующий требованиям закона документ, либо договориться о передаче соответствующего права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления, либо получить право пользования данным объектом. При этом такие объекты могут передаваться их создателем другим лицам только по специальному соглашению с ним — лицензионному договору. Если же речь идет об объектах, охраняемых патентом, то договоры об их использовании подлежат обязательной государственной регистрации в патентном ведомстве под страхом их недействительности (ст. 13 Патентного закона РФ).

Наибольшую сложность с точки зрения квалификации, оформления, введения защитных механизмов представляет "ноу-хау".

"Ноу-хау" можно охарактеризовать как информацию, имеющую известную коммерческую ценность в силу своей неизвестности иным лицам, охраняемую лишь по договору между ее владельцем и пользователем. В начале бурного создания в России товариществ и обществ еще до принятия нового ГК РФ, пользовались популярностью для внесения в уставный (складочный) капитал вклады их участников (учредителей) типа: 10-летнего опыта работы в ОБХСС, диплома о высшем экономическом образовании и т.п. Нередко, чтобы принять в товарищество или общество "нужного человека", образ "интеллектуального вклада" такого претендента на учредительство буквально придумывался. Все перечисленное включалось тогда в "ноу-хау"1.

1 Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. — Ярославль, 1994. С. 55.

Приведенные примеры, конечно, не являются "ноу-хау", а могут быть обозначены как "иной интеллектуальный вклад" и не всегда могут быть приемлемыми элементами структуры уставного (складочного) капитала. Данные объекты, а также информация о спросе на товар, специальные знания и навыки не могут считаться охраноспособными в силу отсутствия у них предусмотренных законом признаков и поэтому вряд ли могут выступать в качестве вклада в имущество обществ и товариществ. И вряд ли чьи-то знания удовлетворят возможные интересы кредиторов и их требования.

Относительно того, что же все-таки следует включать в понятие "ноу-хау", в науке и на практике полного единодушия нет.

Н.Н. Тарусина включает в это понятие целый ряд вариаций, заявляя о правовой охране сведений о технических решениях, организационной и коммерческой информации, касающейся организации и экономики производства, торговой деятельности и т.д1.

И.А. Зенин полагает, что суть правового режима "ноу-хау" состоит не в охране, а в правовом обеспечении имущественных интересов обладателя этого объекта на основе общих норм гражданского, трудового права или специального законодательства, направленного на борьбу с недобросовестной конкуренцией2.

Нами разделяется позиция И.А. Зенина, поскольку, на наш взгляд, нашему законодательству необходим специальный закон, касающийся правового регулирования "ноу-хау", который определил бы, что включать в его состав, а что нет.

В ГК РФ содержатся лишь отдельные аспекты, касающиеся "ноу-хау". Дадим классификацию "ноу-хау" на основе научных взглядов и практики и с помощью различных качественных характеристик этих объектов:

Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. — Ярославль, 1994. С. 56.

Зенин И.А. Основы гражданского права: Конспект лекций по праву

интеллектуальной собственности. — М., 1993. С. 212.

1. Технические решения, которые отвечают признакам изобретения, но еще не запатентованы, поскольку процесс регистрации, публикации может раскрыть сущность данной разработки и, тем самым, может активизировать конкурентов, которые, конечно же, воспользуются новым направлением в разрешении различных технологических проблем. Возможно и "замораживание" таких идей, так как на данном этапе собственнику не выгодно их использовать.

2. Изобретения, патентование которых исключено из-за нежелания их преждевременного разглашения, технические решения, которые в принципе и можно было бы запатентовать, но они не отвечают действующему законодательству, либо изобретения, патентование которых нецелесообразно из-за сложности раскрытия их сущности через заявленную форму.

3. Непатентоспособные технические, организационные, коммерческие и т.д. решения, известные, как правило, неопределенному кругу лиц, облеченные разработчиком в форму технологий, технологической, методической и иной документации, готовой к использованию.

Во всех этих случаях любое лицо будет правомочным обладателем данного объекта, если своими силами и средствами самостоятельно его разработало, вычленило из открытой для всех информации или добросовестно у кого-либо приобрело, а затем предложило уже в качестве вклада в уставный (складочный) капитал товариществ и обществ.

Было бы правильным оформить соответствующий документ на соответствующий вид информации, в котором бы содержались следующие сведения: называлась сама информация и развернуто давалась ее характеристика; фиксировался ее разработчик и приобретатель, то есть тот, кто вносит ее в качестве вклада; объявлялась ее стоимость в результате оценки данного вклада учредителями (участниками); подписи учредителей, дата подписания, желательна печать юридического лица. Этот документ может содержать и другие сведения, в частности о неразглашении данной информации.

Все виды вкладов, вносимых в уставный (складочный)

капитал хозяйственных товариществ и обществ, подлежат денежной оценке. Такая оценка обычно производится участниками (учредителями) самостоятельно по их соглашению, а в случаях, предусмотренных законом - экспертами. Пока же в большинстве случаев стоимость вклада определяется как разница между воображением учредителей (участников) и их здравым смыслом, так как в российском законодательстве отсутствуют положения, по которым данная оценка должна соответствовать рыночной стоимости имущества. Особенно заметен такой произвольный подход, когда учредитель один.

Неясно, с помощью каких критериев те же учредители (участники) будут оценивать права пользования, предоставленные в качестве вклада. Как оценить, например, право использования помещения под офис: по средним коммерческим расценкам, по установленным правительством, за сколько лет оценивать данную сумму арендной платы? Если предприятие создается на определенный срок, то это облегчает данную задачу, а если предприятие создано на неопределенный срок -тогда каждый раз придется переоценивать данный вклад, и, соответственно, вносить изменения в учредительные документы, что никому делать особо не хочется. Зачем же в таком случае усложнять себе жизнь, ведь закон не запрещает проводить оценку "с потолка".

Экспертная оценка нужна особенно для хозяйственных обществ, где завышение стоимости объекта заведомо ухудшает положение возможных кредиторов. Допустимо также установление законом обязательного внешнего аудита для любых неденежных объектов, выступающих в качестве вкладов, стоимость которых превышает определенный лимит, предусмотренный законом.

Для привлечения дополнительных капиталов общества и товарищества вправе выпускать ценные бумаги, но не любые. Акции в соответствии с п. 7 ст. 66 ГК РФ могут выпускать только акционерные общества, также для обществ установлены ограничения в отношении размера эмиссии облигаций. Товарищества и общества с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции.