Глава третья.

_ 10. Торговое товарищество вообще. Товарищество гражданское и торговое.

Классификация торговых товариществ, их торговый характер. Сродство гражданского и торгового товарищества, их различия; характерные особенности торгового товарищества; безличность гражданского товарищества. Гражданское товарищество с торговым характером.

Торговые товарищества бывают двух родов и четырех видов: 1) торговые дома в виде: а) товарищества полного и б) товарищества на вере; 2) акционерные товарищества в виде: а) акционерных компаний и б) товариществ (обществ) с переменным капиталом*(337). Кроме того: есть еще своеобразный вид товарищества в морском праве*(338). Наконец, иногда и гражданское товарищество получает торговый характер*(339).

Торговый характер всех этих товариществ собственно не в их форме, а в предмете; он лишь отражение и последствие торгового характера тех оборотов, для производства которых они учреждаются*(340). Но торговый или неторговый характер акционерных товариществ нисколько не влияет на их форму; они остаются одинаковыми для торгового и гражданского права.

He то с торговым домом, т.е. с товариществом полным и с товариществом на вере. To и другое определено дважды: в законах гражданских и в Уставе торговом*(341), но определено неодинаково. Потому - для товарищества полного и для товарищества на вере возникает предварительный вопрос: в чем же отличие торгового (полного и на вере) товарищества от такого же (полного и на вере) товарищества гражданского?

Оба (гражданское и торговое) товарищества не случаются, а возникают из договора*(342) они всегда составляются, - в этом их отличие от communio incidens*(343). Оба они, далее, отличаются и от общего права собственности*(344): одно и другое составляются не столько для того, чтобы сообща владеть или иметь, сколько для того одно, чтобы "заедино действовать", - другое же - чтобы "заедино торговать"*(345).

Но за этим сходством идут (в русском праве) другие уподобления, за которыми скрывается подлинный характер одного (гражданского), а потому и другого (торгового) товарищества. Оказывается, а) что гражданское и торговое товарищество имеют каждое свой пассив ("долги оного"), и свой актив*(346); б) что одно и другое имеют "общее имя товарищества"*(347); в) что для одного и другого признано "лицо целого товарищества*(348). Но при таких уподоблениях исчезает всякое различие между одним и другим товариществом: торговое товарищество все то же гражданское товарищество, и одно, чем оно отличается разве предписанные для него выписка и оповещение*(349).

Ho различия есть, и различия коренные. а) Имущество (в его активе) торгового товарищества есть складочный капитал, а само оно торговый дом *(350); б) его имя есть его не только "гражданское" , но и "торговое знаменование" - это его фирма*(351); в) оно имеет свою подсудность, каковой гражданское товарищество не имеет*(352); г) наконец, торговое товарищество имеет торговую способность и потому подлежит платежу торговых пошлин во всех тех случаях, где должен платить их и торговец в одиночку*(353).

Все эти различия торгового товарищества только последствия той основной его особенности, что оно производит торговлю, производит такие или другие торговые обороты, словом, что оно торговец. Как торговец, оно имеет свое торговое заведение, свой дом; а где его дом, там и его место жительства. По этому месту жительства разрешаются два вопроса: а) где, т.е. какому суду, оно подсудно; б) какое оно - русское или иностранное, и если русское, то общего или местного закона?

Как имущество торговца, складочный капитал торгового товарищества подпадает под обязанности и правила торгового счетоводства и книговодства *(354); состояние и движение этого имущества показывают инвентарь и баланс за каждый операционный год. Имущество это сложено, собрано; оно -складчина, составленная по взаимному договору участников, составлена для общей торговли*(355). Оно отделено от имущества каждого из участников, обособлено в особый счет на имя товарищества; оно связано в отдельную неделимую массу*(356).

Торговое товарищество подлежит оповещению через выписку и через рассылку печатных циркуляров (листов). Через такое оповещение все и каждый могут узнать: а) как велик в своей сумме складочный капитал товарищества; б) каковы и кто его участники и кто между ними товарищи, на кредите которых (платежной способности) держится кредит товарищества; в) кто в праве действовать, т.е. вести торговлю на имя товарищества, или, что все равно, кто распоряжается его фирмой*(357). Отсюда: для торгового товарищества нет необходимости, чтобы фирма его была составлена из имени всех товарищей*(358); достаточно имени одного или нескольких из участников с намеком (и К°) на то, что в фирму включены имена не всех товарищей; из кого состоит эта "компания" и какова она, об этом можно справиться из выписки, причем, кстати, откроется и количество складочного капитала*(359).

Количество складочного капитала может быть узнано из выписки: на него прежде всего и должны рассчитывать третьи лица. Отсюда: "долги оного" неодинаковы для товарищества гражданского и для товарищества торгового. В первом из них "долги оного" суть долги всех вообще и каждого порознь из товарищей, обязанных круговой порукой*(360); в товариществе торговом "долги оного" суть "долги торгового дома"*(361); участники дома отвечают за них как за долги чужие, подобно тому, как отвечают поручители на срок, связанные к тому же круговой порукой*(362).

Но если так, если торговое товарищество имеет свою процессуальную способность и свою отдельную подсудность, если оно торговый дом, со своим отдельным гражданским и торговым знаменованием (фирмой), со своим отдельным торговым имуществом в его активе и пассиве, значит, оно - самостоятельный субъект, и потому может "вступать в договоры и обязательства"; одним словом, оно имеет "лицо", и как лицо, имеет свою торговую способность, свое право на торговлю*(363).

Гражданское товарищество не оповещается и не заявляется (через выписку); неоткуда, значит, узнать, кто его товарищи и как велик (если есть) его складочный капитал, к тому же не связанный и не обособленный обязательным книговодством и счетоводством. Как название "всех" товарищей, его общее имя не оповещено и не заявлено; оно должно быть обнаружено в каждом данном случае. Следовательно, это общее имя есть только ряд, совокупность имен: вернее - имена всех товарищей; оно совсем не то, что гражданское и торговое знаменование торгового товарищества, торгового дома*(364). Следовательно, и лицо гражданского товарищества есть только ряд, совокупность лиц отдельных товарищей*(365).

Как же действовать с таким "лицом", и притом "действовать заедино"? Действовать должны разом все товарищи; только так они могут покупать и продавать, выдавать, передавать и акцептовать векселя и т.п., словом, "вступать в договоры и обязательства". Только все разом могут и судиться как "несколько истцов или ответчиков"*(366). Значит, и "состав лиц"*(367) гражданского товарищества не есть единый субъект, a лишь множественность, совокупность отдельных лиц. Совокупность составлена, сцеплена взаимным договором и в силу договора готова выступать разом, - если нужно, то всей толпой, - перед третьим лицом, заключать с ним сделку и, по условиям сделки, может связать себя и круговой порукой*(368).

Таким образом, несмотря на выражения и представления*(369), перенесенные на него с торгового товарищества, гражданское товарищество и в русском праве есть все та же римская societas с ее actio pro socio: договорная связь между несколькими лицами. Договор товарищества связывает и обязывает его участников между собою, как это делает и всякий другой договор*(370); но он ничего не учреждает, не основывает и не открывает*(371). Иными словами: оно существует только между своими участниками как их внутреннее отношение, как их общий счет и взаимный друг перед другом отчет; на внешней же стороне, перед третьими лицами, гражданское товарищество не существует. Нет у него и своей самостоятельности торговой способности, потому что и его гражданская способность ничего более, как гражданская способность его участников.

Иногда внутренние отношения между участниками гражданского товарищества*(372) могут получить торговый характер: оно тоже один из "договоров, торговле свойственных". Для такого заражения торговым характером необходимо, с одной стороны, чтобы по крайней мере хоть один из его участников был торговец, а с другой, - чтобы товарищество имело отношение к его торговым оборотам*(373); без этих же двух предположений гражданскому товариществу неоткуда взять торгового характера и для внутренних отношений между своими участниками*(374).

_ 11. Торговый дом (товарищество полное и товарищество на вере); его учреждение. Внутренние отношения торгового дома.

Учреждение торгового дома; договор об учреждении, совершение договора. Открытие торгового дома, выписки и оповещения; недостатки нынешнего порядка открытия торговых домов. Значение открытия для торгового дома; две стороны отношений торгового дома. Внутренняя сторона отношений; складочный капитал - его общность, нераздельность и паи; прибыли и убытки, участие в тех и в других; особенности счетоводства и книговодства. Случайные условия в договоре об учреждении.

Два вида торгового дома: товарищество полное и товарищество на вере. В обоих своих видах торговый дом сначала составляется по договору между несколькими лицами, как его будущими участниками; затем он выступает наружу, показывает свою внешнюю сторону, - открывается: он составлен среди (внутри) своих участников, поставлен (открыт) наружу, - он основан, учрежден*(375). Но одного договора о составлении еще недостаточно, за составлением должно последовать открытие: не было открытия, нет и торгового дома. Торговый дом учреждается для производства торговых оборотов, для производства торговли*(376); иначе он не был бы торговым, а только торговым он и может быть. Учреждается он по договору и в тех случаях, где его учреждение происходит для продолжения торговли, перешедшей по наследству (или иначе) от одного (физического) лица к нескольким лицам*(377). Он может быть учрежден на определенное время (срочно) или же без такого ограничения (бессрочно)*(378). Участвовать в его учреждении могут все лица, способные производить торговлю*(379).

Как договор о составлении товарищества, договор об учреждении торгового дома подлежит действию: а) общих правил о составлении договоров и б) еще более общих правил о юридических действиях вообще*(380). В частности, что касается возраста, участвовать в учреждении торгового дома для несовершеннолетнего значит - не вести, а завести (общую) торговлю; нужно, следовательно, согласие попечителя*(381). Малолетний может участвовать через опекуна*(382). Лица с торговой дееспособностью могут участвовать через поверенного, нарочного (ad hoc), уполномоченного частной доверенностью*(383). Наконец, составление договора может происходить между присутствующими, между отсутствующими, или между присутствующими и отсутствующими - при посредстве почты и телеграфа.

От участников договора зависит дать ему такое или иное содержание, лишь бы при этом не были нарушены общие пределы (свободы соглашений*(384). Поскольку договор находится под действием общего гражданского права*(385). Но договор направлен не только на составление обыкновенного (гражданского) товарищества: сверх того - учреждается торговый дом в том или другом из двух его видов - как товарищество полное или товарищество на вере; а потому и в договоре окажутся свои особенности, уже как особенности торгового права*(386). Особенности отражаются в содержании договора, а еще раньше - отражается на его совершении.

Для своего совершения договор о составлении товарищества не имеет предписанной формы*(387); это значит, - существование подобного договора между данными лицами может быть доказываемо всеми средствами (доказательствами). He то для договора об учреждении торгового дома: он должен быть облечен (заключен, совершен) в письменную форму*(388). Значение такого требования не в том, будто иначе договор будет недействителен, т.е. ничтожен, и не в том, что существование и содержание договора не может быть доказываемо ничем, кроме письменного документа; оно в том, что без письменно изложенного договора торговый дом не может быть открыт. Но без открытия он не покажет и своей внешней стороны, - т.е., он не будет учрежден: составленное по договору товарищество не получит торговой способности, учреждение торгового дома не состоится*(389).

Открытие торгового дома может произойти лишь в том порядке, какой указан в Уставе Торговом*(390): а) предъявляется подлежащему (местному) управлению (городской или купеческой управе) "выписка" из взаимных постановлений о товариществе, - точнее - сообщаются в "выписке" (в копии) не все, а лишь (точно указанные в законе) части из содержания уже составленного и совершенного договора*(391); б) после предъявления выписки в управление следует "обвещение купечества печатными листами" (циркулярами)*(392). Вот и весь порядок открытия торгового дома*(393), и только в этом порядке может произойти открытие, основание, учреждение торгового дома*(394).

Этот порядок все тот же, какой был введен еще в начале нынешнего столетия*(395), и на практике он выродился в формальность, интересную разве для фиска (как средство проверки при выборке торговых документов)*(396) и для торговой статистики. Но он до сих пор не отменен, не изменен и не заменен*(397); вне его не может произойти открытие торгового дома, и сверх того его соблюдение имеет санкцию в уголовном законе*(398).

Главные недостатки порядка: а) он делает невозможным открытие торгового дома за чертой ведомства городских управлений; б) он делает гадательною подлинность выписки, т.е. тождество ее содержания с содержанием (подлежащих предъявлению) частей договора; в)он оставляет даже сомнение по вопросу о том, какое же значение печатных листов, т.е. по вопросу о том, когда же, собственно, окончилось открытие - с предъявлением выписки, о чем лишь уведомляют листы, - или же оно оканчивается только с рассылкой листов, но тогда - сколько же и кому нужно их разослать? г) он рассчитан на купечество, как единственное торгующее сословие, а такого ныне сословия нет. Потому называть такой порядок можно выпиской, но он далек от правильно организованной регистрации*(399), да он и неполон в том отношении, что оставляет без всякого внимания еще два момента: а) изменения в личном составе и б) изменения в его складочном капитале, поскольку те и другие изменения влияют на внешнюю сторону торгового дома.

Открытие торгового дома показывает наружу: а) кто и каковы его участники: каковы его участники, таковы будут и "права" торгового дома - права товарищества полного или товарищества на вере*(400); б) оно показывает его складочный капитал; в) оно показывает, кто будет вести торговлю дома*(401).

Через открытие (не иначе, - не раньше и не позже) торговый дом получает право производить торговлю (право торговли, на торговлю)*(402), т. е. получает торговую способность. Торговая способность торгового дома не отражает и не слагает собою торговой способности своих участников, - она у него своя*(403); эта способность прежде всего - торговая, а потом и более широкая - гражданская. Она, следовательно, обнимает собою все роды торговых оборотов и все сделки, торговле свойственные. Но мало того: торговый дом имеет и общую гражданскую способность, - он субъект прав и обязанностей и для гражданского права: его знаменование не только торговое, но и гражданское*(404); он имеет поэтому способность вексельную *(405).

Через открытие торговый дом приобретает торговую (и неторговую) способность: на его имя и счет производится торговля - это внешняя сторона отношений торгового дома; но рядом с этим остается внутренняя сторона. Первую сторону определяет закон - определяет в интересах посторонних лиц, в интересах доброй веры в торговле*(406). Эти определения относятся к области jus publicum, quod pactis privatorum mutari nequit. Вторую же сторону определяет договор, и определяет ее в интересах участников торгового дома, а закон здесь вмешивается разве гипотетически, для восполнения или истолкования договора. Но и внешняя сторона определяется непроизвольно: закон опирается на такие или иные постановления, какие имеются в содержании договора. Потому изложение внутрених отношений торгового дома должно быть предпослано изложению ого отношений на внешней стороне.

Внутренняя сторона торгового дома определяется договором между его участниками*(407); наш закон*(408) здесь не мешается*(409) , не дает никаких постановлений на те случаи, где в договоре окажется неполнота или неопределенность. Восполнять неполноту и доопределять неопределенность нужно в каждом данном случае из торговых обычаев, из обыкновений и посредством истолкования договора*(410). Но при всем разнообразии постановлений договора и при всем разнообразии внутренних отношений торгового дома, можно указать на главнейшие темы таких постановлений и на главные пункты этих отношений.

Участники торгового дома - контрагенты договора об его учреждении; для всех других этот договор res inter alios acta: значит, нельзя стать участником открываемого торгового дома, не будучи контрагентом договора о его учреждении*(411). Главнейшая же тема договорных постановлений, так сказать, центральный пункт внутренних отношений между участниками торгового дома - это:

Складочный капитал*(412). Вклады участников могут быть различны: в виде денег или натурой*(413). Различна может быть цена (или оценка) вкладов, различна и юридическая судьба этих вкладов: одни поступают в собственность*(414), другие только предоставлены в пользование торгового дома*(415). Отсюда различия во взаимных отношениях между участниками по складочному капиталу; между прочим, различие и в том, что одни из них заинтересованы больше, другие - меньше: больше - меньше, т.е. на большую или меньшую сумму, и заинтересованы неодинаково: одни ценою своего вклада, другие - лишь ценой его пользования. Как бы то ни было, все участники - вкладчики, все они внесли (или обязались внести) такую или иную (материальную) ценность, а может быть, сверх того, обязались еще и к личному труду. Но участвовать в торговом доме - значит, прежде всего, участвовать вкладом в составлении его складочного капитала; участвовать же в торговом доме только личным трудом невозможно*(416).

Каковы бы ни были вклады отдельных участников, для последних (и между ними) складочный капитал есть имущество общее*(417), и притом связанное в нераздельную массу на все время, пока будет существовать торговый дом. В своей общей стоимости оно целое, но разделенное на столько частей, сколько есть вкладчиков с их вкладами. Таким оно будет и тогда, когда останется (если останется) после бывшего "разрушенного" торгового дома: при разделе между участниками оно распадается на части пропорциональные ценности сделанных когда-то отдельных вкладов. Но и на этом пункте взаимные отношения между участниками могут быть определены иначе, - вне пропорции со сделанными каждым из них вкладами. Таким образом паи*(418), как доли в общей стоимости складочного капитала, могут по своей цене и не отвечать цене вкладов отдельных товарищей.

Общность складочного капитала заключает в себе общность тех результатов, какие будет давать обращение этого капитала. Как прибыли и убытки, результаты эти общи для всех участников; следовательно, в тех и других каждый из участников имеет свою часть*(419). Прибыли и убытки - те результаты обращения (оборотов) складочного капитала, какие получаются за каждый операционный год, а не те окончательные результаты, какие окажутся после его разрушения. Каждый операционный год имеет свои прибыли или свои убытки, или же не имеет ни тех, ни других, смотря по тому, каков баланс этого года*(420).

Участие в прибылях. Само по себе оно пропорционально паю каждого из участников; но паи в прибылях могут быть определены в договоре иначе - вне пропорции с паями в складочном капитале*(421). Прибыли есть, как скоро их показывает баланс за истекший год; иначе и раньше их нет; нельзя, следовательно, и получить их за данный год прежде его истечения. Но в договоре может быть постановлено иначе: до окончания (операционного) года и в счет ожидаемых за него прибылей могут подлежать выдаче большие или меньшие суммы, в виде % на пай каждого вкладчика. С другой стороны, договор может поднять даже ту черту, выше которой сами по себе начинаются прибыли: по договору они начинаются лишь после разных отчислений, как-то: на составление фонда погашения, на образование резервного капитала, на награды приказчикам и другим лицам служебного персонала*(422).

Участие в убытках. Само по себе оно пропорционально паю каждого из участников в складочном капитале*(423); но в договоре оно может быть установлено вне пропорции с паями в складочном капитале, а напр., пропорционально с паями в прибылях или же вне и этой пропорции. Мало того: некоторые из участников могут быть даже совсем устранены от участия в убытках*(424). Чем и когда выразится это участие в убытках? Оно выразится лишь в том случае, если в договоре установлено восполнение убытков; без такого же "условия" убытки за данный операционный год участники заметят разве на том, что в этом году не будет распределения (дивиденда) и получения прибылей*(425). Но такое покрытие убытков само собою не разумеется: дополнять ущербленный складочный капитал, т.е. доложить, и быть может неоднократно, уже раз сделанный вклад, - все это обязательно для участников лишь в том случае, если именно таковы условия договора*(426). Но без особого на этот счет постановления в договоре участник не обязан дополнять уже сделанный им вклад, как он не в праве и увеличивать сумму своего вклада.

Взаимные отношения участников торгового дома по складочному капиталу отразятся на его счетоводстве и книговодстве. Сверх счетов и книг торгового дома необходимы еще (личные) счета и (расчетные) книжки отдельных его участников*(427).

Внутренняя сторона отношений торгового дома, взаимные права и обязанности его участников, могут быть еще и другие. Прежде всего - все или некоторые из его участников могут (по договору) принять на себя такие или иные обязанности чисто личного характера, в дополнение к тем вкладам, какие ими сделаны: работать для торгового дома*(428). Иногда значение личной деятельности того или другого из участников дома может быть до того важно, что эта деятельность незаменима, что она поэтому - предположение учреждения и существования торгового дома, что без нее дом не может открыться или, открывшись, должен будет закрыться*(429). С другой стороны, договор может наложить на участников - на всех или на некоторых - такие или иные ограничения, напр., не вести на свое имя и свой счет, в том же районе*(430) и такой же торговли, для какой учрежден торговый дом; или: не быть участником другого торгового дома подобного или неподобного*(431), или даже не быть ничьим (торговым) уполномоченным, или поверенным, приказчиком и т.д.

_ 12. Ведение торговли торгового дома; его внешняя сторона. Распорядитель.

Отношения участников торгового дома к ведению торговли дома; товарищи и вкладчики; группировка товарищей, товарищи-распорядители (хозяева) торгового дома; договорные ограничения товарищей распорядителей, их отчетность. Внешняя сторона отношений торгового дома и ее рельефы: личность участников и их "качества"; количество складочного капитала; виды торгового дома: товарищество полное и товарищество на вере; ведение торговли и распоряжение делами торгового дома. Распорядитель торгового дома, его положение и власть вне суда и на суде; множественность распорядителей, veto каждого из них и ответственность. "Лицо" торгового дома, его самостоятельность перед третьими лицами: отдельное имущество, отдельная несостоятельность. Самостоятельность торгового дома перед своими участниками. Ответственность товарищей за долги торгового дома; характер ответственности и ее предположение; положение вкладчика; ответственность участников до учреждения и после разрушения торгового дома.

Другого рода взаимные отношения участников торгового дома по ведению его торговли. Ведение торговли касается не только участников торгового дома в их взаимных правах и обязанностях; оно постоянно зацепляет и третьих лиц, непричастных к торговому дому, чуждых его внутренней стороне. Вот почему, насколько он определяет внутренние отношения, договор предрешает и внешнюю сторону торгового дома*(432).

Относительно ведения торговли сами по себе все участники между собою равны; торговля торгового дома для них общая: она производится за общий счет, с общими прибылями и убытками; потому, между собою - все они одинаково хозяева, в праве вести эту торговлю все вместе и каждый порознь *(433); следовательно, имя каждого из них годится для включения в редакцию фирмы торгового дома. Но и с этой стороны договор может установить неодинаковость между участниками: различие в их "качестве". Для складочного капитала они все - вкладчики; но для ведения торговли договор различает их по качеству на две группы: одна группа - участники - товарищи, другая же группа - все прочие участники, все прочие вкладчики *(434).

Товарищи будут все те, чье имя по договору пригодно для включения в редакцию фирмы дома, все равно, попадет оно в фирму или нет*(435); все прочие участники только вкладчики.

Но внутри группы товарищей может быть сделано подразделение: некоторые (или все кроме одного) из товарищей устранены от того распоряжения (управления), которое составляет ведение торговли; товарищами-распорядителями иди просто распорядителями будут товарищи не устраненые, т.е. все прочие*(436). Это не значит, что товарищи, устраненные от ведения торговли, уполномочили на таковое остальных (или остального) товарищей-распорядителей; нет, договор только ввел ограничение с этой стороны для некоторых товарищей и оставил вне ограничения остальных*(437). Последние окажутся хозяевами торгового дома именно как его распорядители (директоры); это их право, какое ими выговорено и потому им предоставлено по договору всех участников; в силу этого права они распоряжаются и тем исключают от распоряжения всех устраненных товарищей*(438).

Взаимные отношения участников по ведению торговли могут выразиться в целом ряде различного рода ограничений для товарищей-распорядителей. Так, в договоре постановлено: а) Товарищи-распорядители ведут торговлю не лично, a через главного приказчика или общего уполномоченного, т.е. должны действовать через своих представителей; но кто ведет торговлю через представителей - ведет ее сам, хотя и через другого*(439); б) товарищи-распорядители действуют по ведению торговли не каждый порознь и независимо от других, а коллективно, - все, по два, по три, и т.д. *(440); в) в каждом данном случае или в случаях, наперед предусмотренных в договоре, товарищи-распорядители могут действовать не иначе, как с ведома или даже и с согласия - всех ли участников или только некоторых из них, - причем согласие (чье нужно) должно быть выражено или всеми или не всеми, а напр., большинством тех, чье согласие требуется*(441). Мало того, -ничто не мешает даже постановить в договоре, что для наблюдения за действиями распорядителей и для задержки их в отдельных случаях должен существовать особый орган - совет, комитет и т.п., и даже общее собрание всех участников.

Точно также в договоре могут быть постановлены такие или другие правила для отчетности распорядителей (когда и перед кем отчитываться); без таких же правил отчетность должна иметь место по общим правилам торгового счетоводства. Наконец, в договоре могут быть постановления в предвидении разрушения торгового дома и будущей ликвидации его дел, могут наперед быть назначены ликвидаторы; без такого же назначения в договоре ликвидаторами будут товарищи-распорядители, ибо ликвидация - ничего более, как все то же ведение торговли, хотя и своеобразное: ведение направлено к тому, чтобы прекратить, не вести, а извести эту торговлю *(442).

Внешняя сторона отношений торгового дома. Внешнюю сторону определяет (образует) сам закон; данные, какие имеются в договоре, лишь дают основание и повод для определений закона. Внешняя сторона может быть определена различно, в двух видах, образах: a) по образу товарищества полного; б) по образу товарищества на вере; третьего образа нет*(443). Различие не проходит, впрочем, по всей внешней стороне торгового дома; оно сказывается лишь на некоторых из ее пунктов, из ее рельефов; но оно нисколько не влияет на способность торгового дома - быть самостоятельным субъектом прав и обязанностей.

Все участники торгового дома должны быть показаны, открыты через их означение в выписке, т.е. при самом открытии торгового дома; в этом смысле торговый дом есть товарищество всегда открытое. Участники должны быть показаны именно в том "качестве", какое им присвоено в договоре: одни - в качестве товарищей, другие - в качестве вкладчиков*(444). He различены участники в договоре, не должно быть различия и в выписке: выписка должна быть правдива*(445). Отсюда следует: выписка должна быть предъявлена всеми участниками торгового дома, лично или по доверенности: ведь все они, особенно вкладчики, слишком заинтересованы в том, чтобы не оказаться в выписке с иным качеством, чем то, какое они приняли на себя (и возложили на других) по договору*(446).

Правдивость (действительная или предполагаемая) выписки именно и заключается в том, чтобы она постоянно отражала в себе как личный состав торгового дома, так и подразделения этого состава; потому как скоро состав изменился или изменилось его подразделение, сообразно с тем должны быть изменены и означения выписки*(447).

Количество складочного капитала тоже должно быть показано, открыто, при заявлении выписки, т.е. при самом же открытии торгового дома; и с этой стороны торговый дом есть товарищество всегда открытое. Количество капитала должно быть показано именно такое, какое постановлено договором, - выписка должна быть правдива. Количество означается двояко: или а) общей суммой - так в том случае, если все участники торгового дома одного качества, - т.е. все товарищи; или б) сверх того оно означается и показанием количества (суммы) вклада, вносимого каждым вкладчиком; последнее, значит, лишь в том случае, когда в торговом доме участвуют не только товарищи, но и вкладчики*(448). Очевидно, что показание складочного капитала показывает собою и различие между участниками торгового дома: оно лишь отражает собою разделение участников по их качеству - на товарищей и на вкладчиков. Вот почему и с этой стороны вкладчики заинтересованы в том, чтобы не оказаться в выписке с иными (по сумме) вкладами, чем какие они приняли на себя (и возложили на других) по договору; выписка и здесь должна быть правдива.

Правдивость (действительная или предполагаемая) выписки заключается и в том, чтобы она постоянно отражала количество складочного капитала и его подразделение; потому как скоро изменилось это количество или изменилось его подразделение, сообразно с тем должны быть изменены и означения выписки.

На различиях в качестве участников торгового дома и в количестве складочного капитала основано различие двух видов торгового дома: он или товарищество полное или товарищество на вере*(449). Он товарищество полное, когда все его участники одного качества, все - товарищи; он товарищество на вере, когда не все его участники товарищи, - точнее: когда в нем: а) несколько товарищей и один вкладчик, б) один товарищ и несколько вкладчиков, в) несколько товарищей и несколько вкладчиков, г) один товарищ и один вкладчик*(450). Для того и другого вида значение выписки одинаково: она метрика для личного состава торгового дома, но она же - своего рода инвентарь его складочного капитала. В том и другом, как и во всяком значении, она акт официальный, ибо акт "установленным порядком явленный". Различие товарищества полного и товарищества на вере основано на различии в качестве участников и на различии в количестве капитала; различия видны из выписки, a потому безразлично, как торговый дом назван (квалифицирован) в своей выписке, - как товарищество полное или товарищество на вере*(451).

Самый важный пункт внешней стороны торгового дома - ведение его торговли; на нем торговый дом постоянно соприкасается с посторонними лицами, вступает с ними в такие или иные отношения, в различные договоры и обязательства торгового характера: на этом пункте приводится в действие его торговая способность, его права торговли. Вот почему на ведении торговли, главным образом, должна быть отчетливо образована внешняя сторона торгового дома: она должна быть по возможности отрешена от разнообразных ограничений и оговорок договора.

Ведение торговли - право и обязанность товарищей-распорядителей; распорядители же торгового дома все его товарищи. Распределение участников на товарищей и на вкладчиков имеет и то значение, что последние в "сем качестве" устраняются от ведения торговли, от управления, распоряжения делами торгового дома*(452). Таким образом, та же выписка, которая показывает, кто товарищи и кто вкладчики торгового дома, тем самым показывает, и кто его распорядители*(453).

Но договор может устранить от ведения торговли некоторых из товарищей - быть может, и таких, имя которых тем не менее включается в редакцию фирмы. Выписка в этом случае покажет, кто устранен, но покажет отрицательно, - через перечисление тех, кто не устранен, с приложением подписей (и даже печатей) не устраненных*(454). Выписка и здесь должна быть правдива, должна лишь воспроизводить соответственное постановление договора; но в случае противоречия с договором и выпиской, предпочтение (вера) будет за ней: на нее, и только на нее, могут полагаться, только с нею будут справляться третьи лица. Отсюда: выписка должна бы отражать в себе все перемены, какие могут произойти в личном составе распорядителей торгового дома.

Распорядитель торгового дома не есть ни его приказчик, ни уполномоченный, ни поверенный; он хозяин торгового дома, не устраненный, (т.е. и не устранивший себя) от ведения торговли, от распоряжения торговыми делами дома. Потому, если он и представитель, то представитель совсем особый: его власть идет гораздо дальше, чем уполномочие других торговых представителей: этих он может приставлять и уполномочивать от себя, для того, чтобы через них самому вести обороты торгового дома.

Пределы власти распорядителя кончаются там, где вообще оканчивается (торговая и неторговая) способность торгового дома. Потому ни род торговых оборотов, для производства которых учрежден торговый дом, ни обыкновения в ведении подобной торговли другими торговцами, ни заведенные обыкновения управляемого торгового дома, - все это не ставит никаких пределов для власти распорядителя: он свободен действовать так, как если бы он вел свою личную торговлю, на свое имя и на свой счет*(455). Тем более не стесняют его власти различные ограничения, постановленные в договоре для его деятельности по ведению торговли. Таким образом, распорядитель не только властен расширить*(456), осложнить*(457), изменить*(458), но и прекратить торговые обороты дома, закрыть его совсем*(459).

Потому все сделки, какие только распорядитель совершит в пределах способности торгового дома и совершит их на имя (фирму) торгового дома, будут сделками: на внешней стороне - на имя и на счет торгового дома; на внутренней стороне - на общий счет всех его участников, - все равно, как бы далеко ни вышел распорядитель в данном случае за пределы тех ограничений, какие постановлены в договоре. Такая широкая власть вполне отвечает интересам третьих лиц: третьему лицу, если оно предполагает вступить в сделку с торговым домом, остается только предварительно навести справку по двум вопросам: а) что такой-то торговый дом существует, б) что тот, с кем предполагается заключить сделку на имя этого дома, есть его распорядитель. Справку можно навести из выписки, а затем уже совершенно излишне справляться о договоре торгового дома, т.е. о его внутренней стороне*(460).

Хозяином торгового дома распорядитель является и на суде: по делам дома он действует как сторона, как истец и ответчик, а не как уполномоченный*(461). Вести процесс он может сам или через другого - судебного ходатая: но в тех случаях*(462), где необходимо появление и деятельность самой стороны, стороной является распорядитель. Таковы именно случаи процессуально-распорядительных действий; между прочим: а) распорядитель властен прекратить дело миром, на таких или на иных условиях мировой сделки; б) он властен отдать дело на третейский суд*(463); он властен сделать признание*(464); а если так, он властен согласиться и на присягу*(465).

Власть распорядителя не изменяется и в тех случаях, где распорядителей несколько. Каждый из них - распорядитель, у каждого власть по ведению торговли дома такая, как и власть остальных, т.е. такая же, как если бы и не было остальных*(466). Каждый, следовательно, властен действовать на имя торгового дома, распоряжаться его фирмою; его власть не поставлена в зависимость от ведома или согласия других распорядителей*(467). Потому, предполагая заключить сделку с распорядителем торгового дома, третье лицо не имеет надобности справляться, - нет ли еще других распорядителей, кто такие и где они? Согласие всех или большинства распорядителей бесполезно и безвредно: и без него сделка останется в силе, если ее заключение вообще в пределах власти распорядителя-контрагента.

Тем не менее множественность распорядителей не останется без влияния на власть каждого из них. Множественность не ограничит этой власти, но в отдельных случаях один распорядитель может помешать такому-то действию (или бездействию) другого или остальных распорядителей, наложивши (вовремя) свое veto, выраженное перед третьим лицом, с которым*(468) предполагалось совершить действие; veto, следовательно, своевременно лишь до тех пор, пока действие не совершено. Тем более - каждый из распорядителей властен совершить данное действие, если его не совершает другой*(469). Такое взаимное отношение многих (двух или более) распорядителей по ведению торговли: а) в интересе третьих лиц; б) в интересе торгового дома; но оно в) и в интересе участников дома. С другой же стороны, ответственность распорядителей за действия (или бездействия) друг друга, оказывается еще более полной, чем если бы каждый из них был связан в своих действиях согласием всех или большинства*(470). Таким образом, и при множественности распорядителей, личная инициатива каждого из них не ослаблена и не поглощена в коллегиальном согласии остальных. С другой стороны, каждому распорядителю приходится отвечать, как за свои, за действия и бездействия остальных сораспорядителей.

Торговый дом существует непрерывно, как скоро учрежден, открыт; пока не закрыт, не разрушен, вообще пока существует, он производит торговлю*(471); он производит ее на свое "лицо" - на свою фирму и на свой счет. Но это лицо совсем иное, чем лица отдельных участников; торговый дом есть самостоятельный субъект всех отношений:, какие возникают по ведению его торговли.

Самостоятельность торгового дома прежде всего обнаруживается в его отношениях с лицами, к нему непричастными, - для него посторонними, третьими. Отсюда в частности: долговое имущество*(472) торгового дома не есть долговое имущество его отдельных участников; но точно также, его пассив свой, он не есть пассив тех же участников. Потому: требование торгового дома к третьему лицу не может быть зачтено (компенсировано) требованием третьего лица к тому или другому из участников торгового дома *(473). И наоборот: требование третьего лица к торговому дому не может быть зачтено требованием отдельного из участников к тому же третьему лицу. Иными словами - ни требования, ни долги торгового дома не встречаются и не зачитаются с долгами и с требованиями его отдельных участников*(474).

Потому далее: несостоятельность торгового дома ее есть несостоятельность его отдельных участников и сама по себе не влечет для них таковой*(475), и наоборот: несостоятельность того или другого или и всех его участников сама по себе не влечет за собою несостоятельности торгового дома*(476). Но отсюда и дальше: если торговый дом имеет свою несостоятельность, - это значит: его конкурсная масса и ее кредиторы не сливаются с конкурсными массами и с кредиторами отдельных участников*(477). Имущество массы дома должно пойти на удовлетворение его кредиторов; но тогда было бы правильнее, чтобы имущество конкурсной массы несостоятельного участника шло на удовлетворение кредиторов этого участника (separatio creditorum)*(478).

Самостоятельность торгового дома обнаруживается и в его отношениях к своим участникам. Участие в торговом доме не мешает его участникам вступать с ним в различные отношения, какие возможны для торгового дома и с третьими лицами*(479): и со своими участниками торговый дом может заключать как сделки по оборотам своей торговли, так и сделки, торговле свойственные*(480). Но здесь не остается без влияния внутренняя сторона отношений торгового дома; заключение тех или иных сделок с торговым домом может быть обязанностью для участника (для дома, для участника), - оно может быть обязательно в силу отношений внутренней стороны, т.е. выговорено уже в договоре об учреждении дома или впоследствии*(481). Затем, понятно, что delicta и quasidelicta не теряют своего значения и для отношений дома к его участникам*(482).

Между торговым домом и его участниками существуют другого рода отношения - по складочному капиталу: эти отношения тоже определяются постановлениями договора. Торговый дом может оказаться кредитором отдельного участника по вкладу: вопреки условиям договора вклад не вложен сполна, или недолжен своевременно*(483), или взят обратно.

Наконец, между торговым домом и его участниками могут возникнуть своеобразные отношения из-за ответственности последних перед третьими лицами за долги дома. Это один из тех немногих пунктов, на которых выступает различие между товариществом полным и товариществом на вере.

Пока дом не разрушен, ответственность за долги дома существует только для товарищей*(484); для других участников дома ее нет. В товариществе полном отвечают, значит, все участники; в товариществе на вере отвечают не все, потому что не все они товарищи*(485).

Ответственность товарищей за долги торгового дома есть своеобразная ответственность гарантии*(486). Товарищ отвечает за долги торгового дома: а) вне всякой пропорции со своим участием в складочном капитале или в его прибылях и убытках; б) он отвечает по выбору кредитора торгового дома. Для выбора торговый дом и его товарищи равны, а когда товарищей не один, они опять равны и между собою; кредитор может выбрать из товарищей одного, нескольких или всех товарищей, может при этом присоединить или оставить в стороне торговый дом: словом, круговая порука (все и каждый) товарищей за торговый дом (но не взаимно друг за друга) - в полной игре *(487). Понятно, что раз сделанный выбор нисколько не связывает кредитора: он может изменять его по своему произволу и до тех пор, пока не будет удовлетворен в своем требовании*(488).

Предположение для такой ответственности одно: привлекаемый состоит товарищем во время своего привлечения, все равно, когда бы ни возник тот долг торгового дома, по которому он привлекается: до или после его вступления в товарищи торгового дома*(489). Ответственность прекращается для товарища только с его выбытием из торгового дома; но и тогда она прекращается лишь на будущее время - для долгов, какие возникнут после выбытия; для тех же долгов торгового дома, какие возникли до выбытия, выбывший остается в своей круговой ответственности; она перейдет и на его наследников*(490).

Удовлетворение товарищем кредитора только удовлетворит кредитора, но не погасит самого долга; товарищ, удовлетворивший кредитора, станет на его место, станет кредитором торгового дома*(491), но не кредитором других товарищей: пока дом существует, за его долги товарищи отвечают лишь перед третьими лицами, а не взаимно друг перед другом*(492). Понятно, в каждом отдельном случае, т.е. при заключении каждой отдельной сделки торгового дома с третьим лицом, ответственность товарищей по этой сделке может быть ограничена так или иначе и даже устранена совсем*(493).

Но кроме ответственности по гарантии товарищей перед третьими лицами, для всех своих отношений торговый дом, пока существует, закрывает своих участников от третьих лиц, и кроме того, разделяет их от соприкосновения между собою. По делам торгового дома его участники недосягаемы ни для третьих лиц, ни один для другого: с той и другой стороны участника закрывает и разделяет торговый дом.

Отсюда само собою понятно положение вкладчика: он совершенно закрыт от всякой ответственности как перед третьими лицами, так и перед другими участниками торгового дома. В том случае, если вкладчик еще не вложил или не доложил своего вклада, он должник торгового дома, а не его отдельных участников; но ведь с этой стороны нет разницы между вкладчиком и товарищем*(494). Все это так, когда и пока торговый дом существует: когда учрежден и открыт, пока не разрушен и не закрыт.

He таковы отношения участников до учреждения и после разрушения. Договор об учреждении торгового дома составлен; еще до открытия дома, участники вступили в такие или иные отношения с третьими лицами, и по договору они вступили в отношения и между собою: ни от посторонних лиц, ни между собою участники пока не отделены ничем, - торгового дома еще нет*(495). Наоборот, - с разрушением торгового дома его бывшие участники опять становятся лицом к лицу как с третьими лицами, так и между собою: раздельной стены больше нет

_ 13. Изменения в торговом доме; его продолжение и разрушение.

Устранение разрушения торгового дома через его продолжение; вступление новых участников и в частности наследование в паях; пай несостоятельного. Изменения в торговом доме на его внешней стороне, тождество торгового дома. Разрушение торгового дома и его влияние; власть распорядителя разрушить торговый дом. Имущество разрушенного торгового дома и его раздел. Кредиторы разрушенного торгового дома, их удовлетворение; товарищи и вкладчики перед кредиторами дома. Несостоятельность всех участников торгового дома, ее влияние на торговый дом и на его кредиторов; обособление кредиторов торгового дома от кредиторов участников дома, способы обособления. Отношения участников после разрушения торгового дома между собой и к третьим лицам, иски.

Торговый дом существует, как скоро он открыт, a раз открыт, существует до тех пор, пока не закрыт. Через открытие торгового дома происходит его учреждение, через закрытие происходит разрушение*(496). Разрушение уничтожает внешнюю сторону торгового дома, уничтожает его в значении самостоятельного субъекта, т.е. в значении лица, - торгового дома больше нет*(497).

Но раньше разрушения на внешней стороне торгового права могут происходить различные изменения: происшедшее изменение может в данном случае вызвать разрушение торгового дома, но может и не вызвать, - торговый дом может быть отдален от своего разрушения, может быть продолжен.

Внутренняя сторона торгового дома образована и определена договором; она, как и всякое другое договорное отношение, обязательна лишь для своих участников, следовательно может быть изменяема по воле всех своих участников, т.е. всех участников торгового дома. Но кроме того, уже в договоре об учреждении могут быть выговорены и постановлены такие или иные изменения, - в таком случае изменения произойдут даже и вопреки воле всех, кроме одного. В первом случае договор был бы нарушен, если бы то или иное изменение было допущено не по воле всех; во втором случае договор будет нарушен, если изменение не последовало не по воле всех*(498). Кредитор и должник требований, возникающих из таких нарушений - сам торговый дом, а не его участники взаимно друг перед другом: для участника же, по отношению к которому договор нарушен, остается одно: отступиться от договора*(499), - выйти из товарищества: остальные могут продолжать свое товарищество, т.е. продолжать торговый дом.

Такое же значение имеет еще одна перемена: разрешение договорной связи вследствие истечения периода (срока) времени, на который торговый дом был учрежден*(500). С наступлением срока договор прекращается в том смысле, что каждый из товарищей может выйти из товарищества, но остальные могут продолжать свое товарищество, т.е. продолжать торговый дом*(501). Далее, выход одного или нескольких участников может иметь место и по взаимному согласию всех: участник будет выпущен, но остальные могут продолжать товарищество, т.е. продолжать торговый дом. Точно также разрешение договорной связи может произойти и вследствие исчезновения того предположения, ввиду и для которого был учрежден торговый дом *(502), и, в частности, вследствие наступившей невозможности или убыточности тех торговых оборотов, для производства которых был учрежден торговый дом*(503). И такие изменения разрешают договорную связь, участник свободен выйти, но другие могут остаться в товариществе, т.е. могут продолжать торговый дом*(504).

Уже различные случаи выхода одного или нескольких участников не могут не отразиться на внешней стороне торгового дома*(505). Но состав участников торгового дома, а следовательно, и количество складочного капитала, может изменяться от вступления новых участников, не участвовавших в составлении договора об учреждении торгового дома. Как и другие изменения, вступление новых участников может происходить и в том случае, когда не выговорено в договоре, - лишь бы на вступление нового участника были согласны все. Новый участник может вступать в том или другом качестве, в качестве товарища или в качестве вкладчика: в том и другом случае вступление изменит количество складочного капитала.

Изменения в торговом доме производят открытие и принятие наследства после того или другого из его участников*(506). Открывшееся наследство обнимает собою и участие (пай) покойного участника в складочном капитале, с принятием наследства участие перейдет на наследника*(507). Как имущество движимое и потому благоприобретенное, пай может быть и предметом завещания*(508); мало того, для паев в торговых домах введена даже особая упрощенная форма завещания*(509). По своему влиянию на торговый дом, переход пая по наследству может быть различен: а) переход происходит в такое время, когда договорная связанность покойного еще не разрешилась: в таком случае переход производит лишь то влияние, что вместо покойного окажутся его наследник или наследники, - последние могут или разделить свой пай между собою, или же оставить его для себя общим*(510); б) переход происходит в такое время, когда договорная связанность уже прекратилась (напр. истек срок) или могла бы им быть разорвана (напр., при бессрочности): переход может повести за собою выбытие из товарищества одного или некоторых из его участников; но остальные могут продолжать торговый дом*(511).

Изменения в торговом доме могут произойти вследствие несостоятельности не всех его участников*(512). Пай несостоятельного будет изъят из складочного капитала дома, тем самым несостоятельный перестанет быть участником торгового дома; но остальные (или остающийся) могут продолжать оставаться в товариществе, т.е. продолжать торговый дом*(513).

Особую важность получают те изменения, какие не безразличны и для внешней стороны торгового дома, способны поэтому изменить рельефы последней. Так - уже изменение в составе участников может изменить а) вид торгового дома, - последний из товарищества полного станет товариществом на вере или наоборот; б) его складочный капитал, последний может увеличиться или уменьшиться; в) группировку участников по количеству; окажутся иные товарищи или иное их количество, - иные вкладчики, или иное их количество; г) изменяется ведение его торговли; исчезает из торгового дома товарищ, имя которого было включено в редакцию фирмы, а потому редакция составляется заново*(514); исчезают его распорядители - один, некоторые или все. Но такое же значение для внешней стороны могут иметь и другие изменения: а) одни участники (по общей воле всех или согласно договору) перешли из одного качества в другое и тем изменили вид торгового дома; б) изменился его складочный капитал, хотя и без перемены участников; в) изменилось его ведение торговли: изменилась фирма, изменилось распоряжение; - появляется новый распорядитель или распорядители*(515). Очевидно, все такие изменения задевают внешнюю сторону торгового дома в том, другом или во всех ее рельефах*(516).

При всех изменениях*(517), какие указаны выше, торговый дом остается все тот же: изменилась его фирма*(518), изменился состав участников, изменилось их распределение по качеству, изменился складочный капитал, изменилось ведение торговли, и тем не менее - это все тот же торговый дом. Он все продолжается, несмотря ни на какие изменения в его внутренней стороне, даже и на те, которые так или иначе не остаются без влияния на его внешнюю сторону, придают его лицу новые черты, изменяют их до неузнаваемости сравнительно с теми, какие у него были, когда он был учрежден, открыт: дом удерживается в своем существовании через его продолжение*(519). От угрожающего расстройства*(520) торговый дом может быть "предохранен" хотя бы и по воле одного из своих участников: и один участник может устранитъ расстраивающее влияние того изменения, какое наступило в данном случае.

Разрушение*(521) торгового дома наступает лишь тогда, когда прекращены его торговые обороты, упразднена цель, для которой был составлен складочный капитал дома; через разрушение капитал теряет то свойство связанности и неделимости, какое он имел до разрушения. С другой стороны, разрушение уничтожает ту договорную связь, какая определяла и сцепляла внутреннюю сторону торгового дома. Разрушение, следовательно, одновременно поражает обе стороны: нет более ни той,

ни другой, нет более товарищества; остается лишь общий счет участников бывшего торгового дома, communion incidens; остается (или возникает) такая или иная ответственность по долгам разрушенного торгового дома, а из-за ответственности могут возникнуть и различные расчеты его участников. Теперь участники становятся в непосредственные отношения между собою и с третьими лицами; ни между собою, ни от третьих лиц они не отделены более торговым домом. Иными словами - через разрушение торговый дом превращается в совокупность лиц, его бывших участников, а его складочный капитал - в общую для этих лиц массу имущества*(522). Вместе с разрушением торговый дом теряет способность к своему продолжению. Разрушение торгового дома входит в пределы власти распорядителя и чаще всего происходит по его воле. Из всех участников дома только распорядитель может прекратить торговые обороты дома, превратить его складочный капитал в пассивную, общую для участников массу *(523), и тем помешать продолжению дома: это потому, что распорядитель не уполномоченный, не есть приказчик, он хозяин торгового дома. По каким мотивам распорядитель разрушает вверенный ему торговый дом, для разрушения это решительно все равно; и раз разрушен, торговый дом больше не поднимется из своих развалин*(524). Возможно далее, что, разрушая торговый дом, распорядитель действует неправильно, т.е. нарушает договор об учреждении, с его позднейшими изменениями и дополнениями. В таком случае он будет подлежать ответственности по нарушению договора перед остальными участниками разрушенного им дома; но что разрушено, разрушено, - торгового дома больше нет.

Возможно, что с разрушением торгового дома, окончились все его дела, все отношения участников между собою и с третьими лицами*(525): дом разрушен и сквитован. Но чаще бывает другое; после торгового дома осталась масса имущества, вроде той, какую образует открывшееся наследство*(526). Она имеет свой актив и пассив, в разнообразных составных частях того и другого; по ней можно вывести и баланс, - баланс сравнит актив и пассив в их оценке на деньги и покажет результат сравнения*(527). Из книг, инвентаря и баланса состояние массы может оказаться в различном виде: I Актив: 1) наличное имущество*(528); 2) долговое имущество*(529): а) требования к участникам, б) требования к третьим лицам. II Пассив: а) долги участникам, б) долги посторонним лицам. Но кроме того, - вне актива и пассива должны быть поставлены (III) те двусторонние договоры, какие были заключены на имя торгового дома, но еще не прекращены ни исполнением, ни другим способом*(530).

Чем проще состав массы, тем проще будут те отношения, какие из-за нее возникают для участников между собою и с третьими лицами*(531).

Наш закон не дает никаких постановлений относительно того, кто и как должен распутать все отношения, какие возникают после разрушения торгового дома. Иначе говоря, никаких правил ликвидации торговых домов нет*(532); нет потому и ликвидации в техническом смысле этого слова*(533). Может быть, следовательно, речь идет только о разделе этой массы между участниками в ее активе и о расчетах между ними по пассиву. Основные правила этого раздела вытекают из основного свойства массы - ее общности для всех участников в активе и в пассиве; в остальном же раздел и расчеты находятся под действием гражданских законов и торговых обычаев*(534).

Но в особом положении находятся третьи лица как кредиторы разрушенного торгового дома. Пока дом существовал, "долги оного" были долгами гарантии для его товарищей (или единственного товарища), всех вместе и каждого порознь*(535); но с разрушением "оного" и долгов для него больше нет*(536). Но товарищи остаются, как и были, в своей круговой ответственности, по формуле: все вместе и каждый порознь*(537). Кредитор разрушенного торгового дома не ограничен в своем выборе, может привлекать к ответственности одного, некоторых или и всех бывших товарищей разрушенного дома, привлечь их, притом сразу или последовательно, одного за другим*(538). Товарищ, удовлетворивший кредитора (до и без или после суда), будет иметь право обратного требования к своим бывшим товарищам в разрушенном торговом доме*(539), но не полностью всей суммы удовлетворенного им долга, а с вычетом. Этот вычет будет различен, смотря по тому, когда будет заявлено обратное требование, - до или после раздела и расчетов массы общего имущества. Если до раздела, обратное требование попадет в расчет участников массы и погасится на часть, пропорциональную той части, какая приходится предъявившему требование в общей массе; если же после раздела, то вычет определится сам собою той долей удовлетворенной суммы, какая получается от разделения этой суммы на число всех товарищей*(540). Сверх того, как уже сказано, круговая порука существует для товарищей только перед третьими лицами; но для их отношений между собою ее нет*(541).

Разрушение торгового дома изменяет и положение вкладчиков. Пока торговый дом существует, вкладчик недосягаем для третьих лиц. Но после разрушения*(542) вкладчик тоже может быть привлечен кредиторами разрушенного торгового дома; только что эта ответственность имеет свой предел: не выше суммы того вклада, какой был внесен при вступлении (т.е. при учреждении или позже) в торговый дом*(543). Ответственность вкладчика обусловлена только одним - разрушением торгового дома: таково ее единственное предположение*(544). Вкладчик, удовлетворивший кредитора в пределе своей ответственности, будет иметь обратное требование ко всем прочим участникам (не только к товарищам) разрушенного торгового дома*(545).

Торговый дом разрушится сам собою в случае несостоятельности всех его участников; разрушится он потому, что будет разобран его складочный капитал, для обращения по "частям" в конкурсные массы каждого из несостоятельных участников*(546). Вследствие этого исчезает и весь состав участников торгового дома, так как участие в торговом доме прежде всего есть участие вкладом в его складочном капитале, а такового теперь нет. Очевидно, в таком случае кредиторам торгового дома остается только одно: предъявить свои требования к отдельным конкурсным массам, но там они столкнутся с другими кредиторами каждого из отдельных участников*(547).

Понятно, что при таком разрушении торгового дома требования его кредиторов могут потерпеть сильное повреждение; складочный капитал их должника (торгового дома) может пойти на удовлетворение чужих кредиторов, на удовлетворение всяких долгов отдельных участников. Но пока (и если) торговый дом еще не разрушен, повреждение своих к нему требований и своего положения кредиторы могут предупредить двумя способами: они могут а) предъявить к торговому дому иски по тем требованиям, которые созрели, т.е. срок исполнения по которым уже наступил, с обеспечением предъявленных исков*(548); б) кредиторы могут потребовать признания несостоятельности торгового дома: в таком случае образуется отдельная конкурсная масса и ее кредиторами будут одни кредиторы несостоятельного торгового дома*(549), с исключением кредиторов его отдельных участников. Торговый дом разрушится после окончания над ним конкурса и только то, что останется от его разрушения, будет разобрано в конкурсные массы отдельных участников*(550).

Оба способа уединяют и удерживают имущество торгового дома только для его кредиторов; они устраняют кредиторов отдельных участников; оба они, далее, нисколько не ухудшают положения кредиторов дома по отношению к его отдельным участникам и к конкурсным массам последних. Но они различны по действию и по кругу своего применения. Один способ действует только на отдельные части имущества торгового дома; он подействует на него в полном составе, если сразу или постепенно подействует на все его отдельные части; другой способ сразу воздействует на все имущество торгового дома*(551). Далее: один способ ограничен в своем применении лишь для требований уже созревших, другой же применим без такого ограничения, - по всем требованиям, созревшим и не созревшим*(552). Но затем, каждый со своим действием и со своим кругом применения, оба способа пригодны и для главного, наиболее частого случая разрушения торговых домов - когда дом разрушает его распорядитель*(553): тем или другим способом кредиторы могут предохранить торговый дом от разрушения, - они разрушат его сами и в свою пользу*(554). Но оба способа годятся только до тех пор, пока торговый дом не разрушен, а это, в частности для второго способа, имеет и тот смысл, что не может быть объявлен несостоятельным торговый дом разрушенный: это значило бы разрушить еще раз то, что уже разрушено, т.е., чего уже нет.

С разрушением торгового дома не оканчивается ответственность его бывших участников (и их наследников): и после того, когда имущество уже уничтожено - разделено, разобрано или распродано конкурсным управлением - участнику торгового дома угрожает опасность исков: а) со стороны других участников угрожает опасность различных обратных требований, основанных на взаимных расчетах по разделу имущества разрушенного торгового дома; б) со стороны третьих лиц, кредиторов бывшего торгового дома, угрожает опасность исков, основанных на ответственности участника за долги разрушенного дома. Таким образом, в течение всего периода общей давности с его приостановками*(555), каждый из участников, особенно если он был товарищем, находится (сам и его наследники) под угрозой неожиданных исков, основанных на отношениях уже давно несуществующего торгового дома*(556). Но более короткой исковой давности, притом без приостановки, наш закон не знает*(557).

Уже для подобных исков весьма важно сохранение книг и счетов бывшего торгового дома до тех пор, пока возможны эти иски, т.е. по крайней мере до истечения 10-летнего периода с того времени, когда книги и счета были заключены вследствие разрушения торгового дома*(558).