§ 3. Хищения Общее понятие хищения
Среди преступлений против собственности наиболее распространенными и представляющими повышенную общественную опасность являются хищения. В уголовном праве термин "хищение" употребляется в двух смыслах. В первом оно означает конкретный способ совершения преступления против собственности. Во втором употребляется в обобщенном виде как юридическая категория, понятие, характеризующее любую форму и вид хищения. В этом плане понятие "хищение" применимо ко многим преступлениям, указанным в настоящей главе, и к составам преступления, расположенным в. других
§ 3. Хищения________________;_____________________261
главах УК (см., например, ст. 221, 226, 229 и ряд других). Именно это понятие дает законодатель в примечании к ст. 158 УК, раскрывая общие признаки, применимые ко всем формам и видам хищения.
Объектом хищений, равно как и любых других преступлений против собственности, являются отношения собственности. Причем эти отношения выступают в качестве непосредственного объекта состава преступления, а непосредственным объектом конкретного преступления является та или иная форма собственности, пострадавшая в данном случае.
Значительно большую сложность представляет проблема предмета хищения. В то же время он является определяющим, ключевым моментом при решении вопроса о наличии или отсутствии хищения, при отграничении хищений от иных преступлений против собственности, а также последних — от преступлений, расположенных в других главах УК. Кроме того, далеко не все предметы. преступлений против собственности могут быть предметом хищения. В статьях Уголовного кодекса, устанавливающих ответственность за хищение, названы два предмета: имущество и право на имущество (при мошенничестве). В гражданском праве под имуществом понимаются: вещи, включая деньги и ценные бумаги, имущественные права (собственнику кто-то должен деньги или вещи) и имущественные обязательства (собственник кому-то должен деньги или вещи). Право на имущество — это юридическая категория, включающая в себя определенные полномочия собственника, т. е. права владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему имуществом. Причем право на имущество не может быть идентифицировано с имущественными правами. В статьях УК, где в качестве предмета преступления названо имущество, под ним следует понимать только совокупность вещей, включая деньги и ценные бумаги. Имущественные обязательства в принципе не могут быть предметом не только хищения, но и преступного посягательства вообще. Имущественные права могут выступать в качестве предмета преступлений против собственности, но не хищений, а такого преступления, как причинение имущественного ущерба собственнику путем обмана или злоупотребления доверием, ибо материальный ущерб причиняется в данном случае в виде непередачи должного. Таким образом, предметом хищения прежде всего выступают вещи. Вещами именуются предметы материального мира. Поскольку они весьма разнообразны, ес-•^гтвенно стремление, с одной стороны, каким-то образом 1 хассифицировать их, а с другой — наделить их какими-либо
262
Глава 10. Преступления против собственности
общими признаками, с помощью которых можно было бы определить те из них, которые могут быть предметом хищения. Обычно к числу обязательных признаков предмета хищения относили потребительскую стоимость и меновую стоимость. Иными словами, предметами хищения признавались лишь те объекты материального мира, которые обладали определенной материальной или духовной ценностью, т. е. способностью удовлетворять человеческие потребности (потребительская стоимость), и в которые в той или иной, форме был вложен, овеществлен человеческий труд (меновая стоимость). Что касается потребительской стоимости, то она и в настоящий момент является обязательным признаком предмета хищения. Естественно, если предмет материального мира не способен удовлетворять те или иные человеческие потребности, то он и не будет предметом преступного посягательства ввиду его ненужности, невостребованности. Иное дело — меновая стоимость. Тезис о том, что предметом хищения не могут быть вещи, хотя и обладающие объективной ценностью, но не созданные трудом человека, в последнее время подвергся серьезному испытанию. Предметами купли-продажи, обмена, залога, дарения, а стало быть, и ^предметами преступных посягательств стали земельные участки, в том числе и необработанные. Объекты природы в их естественном состоянии, недра, в том числе и не разрабатываемые участки, также являются объектами собственности, по крайней мере государственной и муниципальной. Стало быть, перечисленные объекты могут выступать и нередко выступают в качестве предметов преступных посягательств. Таким образом, обязательным признаком предмета хищения может служить только потребительская стоимость.
Остановимся подробнее на некоторых разновидностях объектов материального мира, которые вызывают сложность в части их относимости к предметам хищения. В соответствии с ГК РФ все вещи делятся на движимое и недвижимое имущество. К недвижимому имуществу относится все, что прочно связано с землей, перемещение которого невозможно без несоизмеримого ущерба их назначению. УК РСФСР 1960 г. содержал норму, предусмотренную ст. 1482, устанавливающую ответственность за неправомерное завладение чужим недвижимым имуществом. Действующий УК РФ аналогичной нормы не содержит. Из данного положения можно сделать два прямо противоположных вывода. Первый заключается в том, что законодатель решил декриминализировать неправомерное завладение чужим недвижимым имуществом, перевести ';в раз-
§ 3. Хищения_____________________________________263
ряд гражданско-правовых деликтов. Однако этот вывод противоречит как гражданскому законодательству, в котором недвижимость признана одним из основных и важнейших объектов собственности, так и криминальной практике, которая свидетельствует о том, что незаконные операции с недвижимостью становятся все более распространенным явлением и образуют в настоящий момент самостоятельное направление преступного бизнеса. Стало быть, более логичным следует признать вывод: недвижимое имущество является таким же предметом хищения, как и движимое. Наиболее распространенный предмет хищения из числа объектов недвижимости — жилые помещения: частные жилые дома, приватизированные и кооперативные квартиры, находящиеся в личной собственности граждан.
Кроме жилых помещений, предметом хищения могут выступать административные здания и помещения, производственные здания и сооружения, а также земельные участки. Причем если право собственности на земли сельскохозяйственного и производственного назначения в настоящий момент носит только декларативный характер, то участки индивидуального пользования, предназначенные для садоводства, огородничества, индивидуального жилищного строительства, являются объектом купли-продажи и иных сделок с недвижимостью, в том числе криминального характера. Не требуется подробных доказательств относительно того, что перечисленные выше объекты недвижимости могут выступать и часто выступают в качестве предмета хищения. Сложнее решается вопрос с такими объектами недвижимости, как леса, многолетние насаждения, обособленные водные объекты. Посягательство на движимые и недвижимые объекты природы (звери, птицы, водные животные, рыба, лес, многолетние насаждения и т. п.) законодатель рассматривает в качестве самостоятельных составов преступлений в главе "Экологические преступления". На наш взгляд, в данной позиции просматривается некоторая нелогичность, если не сказать противоречивость, в основе которой лежат отголоски социалистического мировоззрения. С одной стороны, законодатель провозгласил и пытается претворить в жизнь идею равной правовой, в том числе и уголовно-правовой защиты всех форм собственности. С другой стороны, государственная собственность оказывается менее защищенной по сравнению с частной.
Действительно, если земельные участки или обособленные водные объекты находятся в частной собственности либо в собственности юридических лиц, то все предметы флоры и
264
Глава 10. Преступления против собственности
фауны также находятся в их ^собственности. Незаконную, без разрешения собственника^ порубку леса или кустарников, ловлю животных и рыбы следует, рассматривать как посягательство прежде всего на собственность и только во вторую очередь — как посягательство наркологические отношения (если только данный объект вообще будет страдать при совершении данного преступления). Почему же незаконная добыча водных животных и растений, незаконная охота, порубка деревьев и кустарников являются экологическими преступлениями, а не преступлениями против собственности? Только потому, что они по общему правилу и преимущественно находятся в государственной или муниципальной собственности, т. е. по-прежнему "ничьи"? По нашему мнению, объекты естественной природы независимо от того, в чьей собственности они находятся, вложен ли в них человеческий труд или нет, обладают объективной ценностью и должны рассматриваться как предметы преступлений против собственности. Тем более что объекты природы, которые тем или ирым образом включены в сферу производства и потребления, материальных благ, являются составным элементом экономических, производственных отношений (А. М. Медведев). Однако в настоящий момент позиция законодателя иная, поэтому необходимо отметить, что леса, многолетние насаждения, обособленные водоемы, а также флора и фауна, их населяющая, по общему правилу не являются предметом хищений и преступлений против собственности вообще, в том случае если они находятся в так называемом естественном состоянии, т. е, лес на корню, рыба в естественных водоемах, звери и птицы в лесах. Указанные предметы становятся предметом хищения в 1£>м случае, если они с помощью человеческого труда отделены от естественной среды обитания, обособлены, например, срубленный лес, выловленная рыба, убитые звери или птицы. Кроме того, объекты флоры и фауны могут быть признаны предметом хищения в том случае, если в их выращивание или содержание вложен человеческий труд: рыба, выращенная в питомниках, звери, содержащиеся в вольерах, на зверофермах, саженцы в питомниках. Ещё сложнее решается вопрос о Недрах и их содержимом. Согласно федеральному закону, недра в пределах границ территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью. Участки недр не могут бь!ть предметом купли, продажи, дарения, наследования, залога или отчуждаться в иной форме. Сделки, связанные с недрами, являются недействи-
§ 3. Хищения_____________________________________265
тельными и должны влечь уголовную ответственность. Возникает вопрос, каким же образом? Ведь УК РФ, в частности, в ст. 170 устанавливает уголовную ответственность за регистрацию незаконных сделок с землей, ответственности же за незаконную регистрацию сделок с недрами не установлено. Может быть, потому, что незаконных сделок с недрами в принципе нет? Вряд ли. А учитывая нынешнюю экономическую ситуацию, характеризующуюся стадией первоначального накопления капитала и распределением сфер влияния, незаконные действия в отношении недр будут прогрессировать. Кроме того, Закон о недрах предусматривает, что права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается законодательством. Пользователями недр могут быть любые субъекты предпринимательской деятельности независимо от формы собственности, в том числе юридические и физические лица, как российские, так и других государств. Согласно этому Закону пользователь недр, получивший горный отвод, имеет исключительное право их эксплуатации в соответствии с предоставленной лицензией. Любая деятельность, связанная с пользованием недрами в пределах горного отвода, в том числе добыча полезных ископаемых, может осуществляться только с согласия пользователя недр, которому он предоставлен. Опять-таки в соответствии с указанным Законом самовольное пользование недрами должно влечь уголовную ответственность. УК РСФСР 1960 г. содержал ст. 167, которая предусматривала ответственность за нарушение правил разработки недр. Нормы аналогичного содержания действующий УК не содержит. Как же следует квалифицировать преступные посягательства на недра и их содержимое? Полагаем, как хищение. Особенно это касается полезных ископаемых и других природных богатств. Современная техника дает возможность добывать полезные ископаемые незаконно, причем даже в промышленных масштабах. Поэтому содержимое недр, по нашему мнению, следует признать предметом хищения.
Гражданское законодательство России относит к недвижимости также' воз душные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, подлежащие государственной регистрации. С точки зрения уголовного права данные вещи должны быть признаны движимыми, поскольку они не связаны неразрывно с землей, могут быть изъяты физически.
Среди движимых вещей предметом хищения прежде всего являются деньги как всеобщий эквивалент стоимости. В ка-
266
Глава 10. Преступления против собственности
честве денег выступает как российская национальная валюта (рубль), так и иностранная. Овеществленной формой валюты являются банкноты, казначейские билеты и разменная монета. По общему правилу в качестве предмета хищения выступает национальная и иностранная валюта, находящаяся в обращении в качестве законного средства платежа. Валюта, изъятая из обращения, может быть предметом хищения лишь в том случае, если она имеет нумизматическую, историческую или научную ценность. Как национальная, так и иностранная валюта может быть предметом хищения и в наличной, и в безналичной форме. Доказательством тому служат уголовные дела по хищению денег с помощью фальшивых авизо. Вторым наиболее распространенным предметом хищения среди движимых вещей выступают ценные бумаги. Согласно Гражданскому кодексу, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. В гражданском праве различают несколько разновидностей ценных бумаг. Прежде всего выделяются документарные и бездокументарные ценные бумаги. В бездокументарных права, закрепленные ценной бумагой, фиксируются на матнитоносителях с помощью средств электронно-вычислительной техники. Как свидетельствует практика, в том числе зарубежная, они могут служить предметом хищения, причем не только мошенничества, но и кражи, присвоения, растраты. В частности, .такое хищение может совершаться с использованием компьютерной техники, в том числе путем несанкционированного проникновения в компьютерные сети. Среди документарных выделяют ценные бумаги на предъявителя, именные и ордерные ценные бумаги. Предметом хищения могут служить только ценные бумаги на предъявителя. Именные и ордерные ценные бумаги также могут быть изъяты, но получить имущественное право, удостоверенное данной ценной бумагой, несобственнику невозможно. Поэтому предметом хищения они быть не могут. К ценным бумагам относятся государственные облигации, облигации, векселя, чеки, сертификаты, акции, приватизационные ценные бумаги и др., как в национальной, так и в иностранной валюте, как государственные, так и частные. Размер хищения при изъятии ценных бумаг определяется, по общему правилу, их номиналом. Однако если рыночная стоимость ценной бумаги отличается от номинала, размер хищения следует определять по ее рыночной стоимости. Кроме ценных бумаг, предметом хищенияшогут выступать так назы-
§ 3. Хищения______________________________________267
ваемые суррогатные ценные бумаги, которые по Гражданскому кодексу не признаются ценной бумагой, но удостоверяют определенные имущественные права его обладателя, права на определенное имущество или услуги и работы. Нередко данные бумаги выступают в качестве суррогатных платежных средств, которые имеют оборот лишь в определенной сфере. Таковыми могут быть признаны: талоны на горюче-смазочные материалы; проездные документы (абонементы, проездные билеты); жетоны для оплаты проезда в метро, жетоны между-городней телефонной сети и городской телефонной сети; знаки почтовой оплаты (марки, открытки, конверты и т. п.); билеты лотерей (денежно-вещевой, книжной, ювелирной и т. п.). Не могут выступать в качестве предмета хищения бумаги, которые сами по себе, без внесения соответствующих изменений, не являются носителями определенных материальных ценностей, работ или услуг. К числу таковых могут быть отнесены: билеты на проезд на транспорте, продаваемые кассирами или через кассовые аппараты; бланки проездных билетов на транспорте, доверенности. Их изъятие может получить различную уголовно-правовую оценку.
1. Изъятие данных бумаг с целью их последующего личного использования (например, использование для бесплатного проезда на транспорте) должно быть квалифицировано как похищение официальных документов по ст. 325 УК и приготовление к причинению имущественного ущерба путем обмана по ст. 30 и ст. 165 УК.
2. Личное использование похищенных и подделанных бумаг следует квалифицировать по совокупности ст. 325, 327 и 165 УК
3. Хищение данных бумаг с целью их дальнейшей реализации через кассиров, кассовые аппараты и т. п. следует квалифицировать по ст. 325 УК и как приготовление к будущему хищению. Предметом хищения в данном случае выступают деньги, полученные от реализации проездных документов. Форма хищения может быть в виде кражи или присвоения и растраты.
4. Если документы похищаются и подделываются в целях последующего получения денег (отказ от поездки или полета) или материальных ценностей (по доверенности) по данным документам, действия следует квалифицировать по совокупности ст. 325, 327 и 159 УК как оконченное мошенничество или покушение на мошенничество, в зависимости от стадии преступной деятельности.
Иные документы не могут считаться предметом хищения. Законодатель в УК РФ декриминализировал такое преступле-
268
Глава 10. Преступления против собственности
ние, как присвоение найденного или случайно оказавшегося у виновного имущества. В этой связи не может выступать в качестве предмета преступления против собственности находка. Не столь однозначен вывод относительно клада. Клад — это зарытые в землю или сокрытые иным способом деньги или ценные предметы, собственник которых не может быть установлен либо в силу закона утратил на них право. В соответствии с гражданским законодательством клад поступает в собственность лица, которому принадлежит земельный участок либо строение, в котором найден клад, и лица, обнаружившего клад. Таким образом, по общему правилу клад не может быть предметом хищения. Однако согласно Гражданскому кодексу России при обнаружении клада, содержащего вещи, относящиеся к памятникам истории или культуры, они подлежат обязательной передаче в государственную собственность. Собственник участка (помещения) и лицо, обнаружившее клад, получают право на вознаграждение. При таких обстоятельствах присвоение клада следует считать хищением государственного имущества. Причем действия виновных должны быть квалифицированы по ст. 164 У К, ибо предметом преступления в данном случае выступают вещи особой исторической, научной, художественной или культурной ценности.
В соответствии с гражданским законодательством правила о вознаграждении не применяются к лицам, в круг трудовых или служебных обязанностей которых входило производство раскопок и поиска, направленных на обнаружение клада. Присвоение ими клада также необходимо квалифицировать как хищение в форме присвоения или растраты (если лицо является материально ответственным) либо в форме кражи (если лицо только в силу выполняемой работы имело доступ к найденному кладу).
Общее понятие хищения дано в примечании к ст. 158 У К. Под хищением понимается совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. Из данного определения можно выделить следующие признаки хищения, характеризующие его объективную сторону: а) изъятие имущества; б) противоправность изъятия; в) незаконность изъятия; г) безвозмездность изъятия.
Изъятие. Для установления факта изъятия необходима совокупность нескольких обстоятельств. Во-первых, имущество должно находиться в фондах собственника: числиться на балансе юридического лица, либо считаться юридически поступившим в фонды предприятия, либо быть у собственника —
§ 3. Хищения_____________________________________269
физического лица. В том случае, если имущество еще не поступило в фонды предприятия, говорить об изъятии и вообще о хищении нельзя. Изъятие такого имущества при определенных обстоятельствах может образовать состав ст. 165 УК. Во-вторых, требуется, чтобы имущество было изъято из фондов собственника. В настоящий момент содержание закона и сложившаяся криминальная практика позволяют говорить о двух способах изъятия: физическом и юридическом. При физическом изъятии вещь перемещается в пространстве, физически переходит из владения собственника либо законного владельца в чужое противоправное пользование и владение. Предметом такого изъятия выступают главным образом движимые вещи. При юридическом изъятии происходит переход собственности на имущество, смена субъекта собственника. Предметом изъятия здесь чаще всего выступают недвижимые вещи. Однако в некоторых случаях лишь юридически, а не фактически, могут быть изъяты и движимые вещи, например, автомобиль. Наконец, возможно сочетание физического и юридического изъятия. Например, не только юридически переоформляется собственность на квартиру, но ее законный собственник из нее выселяется. В литературе высказано мнение, что некоторые формы хищения возможны и без изъятия имущества (Б. В. Волженкии). В качестве примера приводятся хищения недвижимости, а также присвоение и растрата. Законодатель действительно дает основания для такого утверждения. В примечании к ст. 158 УК указывается, что хищением признается изъятие и (или) обращение имущества в пользу виновного или других лиц. Наличие в законе не только соединительного союза "и", но и разделительного союза "или" позволяет говорить, что возможно обращение имущества без изъятия. Думается, однако, что это не так. Даваемое нами толкование изъятия не только как физического, но и как юридического снимает вопрос относительно хищения объектов недвижимости. При присвоении и растрате также имеется изъятие. Действительно, при этих формах хищения его субъектом являются лица, которым имущество вверено на законных основаниях. Однако вверено оно для выполнения строго определенных полномочий. Для того чтобы совершить хищение и стать неправомерным владельцем, они его тоже физически изымают из фондов собственника, делая это тайно. Можно привести аргумент и от противного. При мошенничестве преступник внешне тоже не изымает имущество, а собственник сам передает его преступнику. Однако никто не оспаривает того, что при этом имеет место изъятие имущества.
270
Глава 10. Преступления против собственности
Следующим признаком, характеризующим изъятие, является причинение собственнику либо иному владельцу материального ущерба. При хищениях материальный ущерб должен выражаться в виде прямого реального ущерба. Сумма ущерба определяется рыночной стоимостью похищенного имущества. При сомнении производится экспертная оценка. Изъятие имущества, не причинившее собственнику или законному владельцу материального ущерба, не должно квалифицироваться как хищение.
Кроме изъятия, признаком хищения выступает его противоправность. Противоправность означает, что лицо изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права. Действительное право означает основанное на законе, иных нормативных актах право на получение данного имущества. Не имеет значения, оформлено ли оно в установленном законом порядке. Главное, что такое право имеется по существу, а не по форме. Действия виновных в таких случаях следует квалифицировать как самоуправство, а не хищение. Предполагаемое право возникает в случае неправильного толкования, неправильной оценки тех или иных положений закона со стороны лица, совершающего изъятие. Скажем, лицо считает, что является законным наследником умершего и занимает его приватизированную квартиру, в действительности же закон его наследником не признает. Самовольное осуществление предполагаемого права также следует квалифицировать как самоуправство. В данном случае отсутствует такой признак хищения, как противоправность.
Незаконность изъятия можно рассматривать и как самостоятельный признак хищения, и как еще один аспект противоправности изъятия. Но в любом случае данный признак означает, что при хищении изъятие должно происходить одним из способов, прямо указанных в законе. Таких способов шесть. Их можно разделить на ненасильственные: кража, мошенничество, присвоение, растрата и ненасильственный грабеж; и насильственные: насильственный грабеж и разбой. Согласно ст. 1 УК применение закона по аналогии не допускается, поэтому если изъятие имущества осуществляется способом, не указанным в законе, хищение отсутствует.
К признакам хищения, характеризующим его объективную сторону, относится безвозмездность изъятия. Это означает, что преступник не компенсирует стоимость изъятого имущества, не оставляет взамен какого-либо эквивалента. Эквивалент может быть денежным, натуральным и трудовым. При денежном эквиваленте собственник либо законный вла-
§ 3, Хищения____________________________________271
делец взамен изъятого имущества получает денежную сумму полностью либо в значительной мере компенсирующую стоимость похищенного. При натуральном эквиваленте собственнику передается другая вещь. Если данная вещь равна по стоимости, хищения нет из-за отсутствия признака безвозмездности. Если вещь меньшая по стоимости, то безвозмездность изъятия имеет место.
Согласно сложившейся в нашей стране судебной практике по делам о хищениях изъятие имущества путем замены его на менее ценное не влияет на квалификацию и должно рассматриваться как хищение в размере стоимости изъятого имущества. По нашему мнению, при замене одного имущества на другое размер хищения должен определяться разницей в стоимости изъятого и оставленного имущества при условии, что оно отвечает потребительским качествам изъятой вещи; Компенсация изъятого имущества возможна путем личного трудового участия. Чаще всего вопрос о трудовой компенсации возникает при хищении денег в виде заработной платы или платы по договору подряда. В данном случае, если работы фактически были выполнены, хищение отсутствует. При определенных обстоятельствах начисление заработной платы с нарушением порядка может образовывать состав должностного злоупотребления. Если же заработная плата начислялась и получалась за работы, которые фактически не были выполнены, — налицо безвозмездность изъятия и состав хищения.
С объективной стороны хищение сформулировано законодателем как материальный состав преступления. Исключение составляет только разбой, который законодатель определяет как формальный состав. Хищение считается оконченным, когда имущество не только изъято, но виновный получил возможность им распоряжаться. В этом плане признак хищения — обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц — является признаком объективной стороны. Причем речь идет только о возможности распоряжаться, а не о реальном распоряжении по намеченному плану. Довольно сложно определить момент окончания хищения при изъятии имущества с охраняемых территорий. По общему правилу хищение с охраняемой территории считается законченным, если имущество вынесено, вывезено за ее пределы (переброшено через забор, вынесено через проходную и т. п.). Именно с этого момента у лица появляется возможность распоряжаться похищенным. При этом не имеет значения, на какое расстояние удалились преступники от охраняемой территории. В том случае, если имущество еще не вынесено, момент окончания
272
Глава 10. Преступления против собственности
хищения зависит от того, потребляемо ли оно. Если похищенное имущество непотребляемо, то использовать его на охраняемой территории невозможно. Хищение не будет окончено до тех пор, пока имущество не вынесено за пределы охраняемой территории. При хищении потребляемого имущества (продукты питания, спиртные напитки) момент окончания преступления зависит от намерений преступника относительно похищенного имущества. Если умыслом преступника охватывалось распоряжение данным имуществом на охраняемой территории — преступление окончено. Если же в его намерения входило распорядиться имуществом за пределами охраняемой территории, то обнаружение там имущества следует квалифицировать как покушение.
Субъективная сторона хищения. Хищение совершается только с прямым умыслом: лицо осознает, что незаконно изымает имущество, на которое не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями причинит собственнику прямой материальный ущерб, и желает этого. Обязательным элементом субъективной стороны хищений является корыстная цель. Во-первых, корыстная цель предполагает стремление извлечь именно материальную, имущественную выгоду. Во-вторых, данная цель должна удовлетворяться только за счет изъятого имущества, а не каким-либо иным путем. Наконец, изъятие признается совершенным из корыстных побуждений лишь в том случае, если виновный преследует цель обратить похищенное имущество в свою пользу или в пользу других лиц. Под другими лицами понимаются лишь те, в чьей судьбе виновный заинтересован, причем материально.
Формы хищения зависят от способа изъятия имущества. В УК РФ закреплено шесть форм хищения: кража — тайное изъятие имущества; мошенничество — завладение имуществом путем обмана или злоупотребления доверием; присвоение вверенного имущества; растрата вверенного имущества; грабеж — открытое изъятие чужого имущества; разбой — насильственный способ изъятия имущества. Законодатель не признает в качестве самостоятельной формы хищения завладение имуществом путем использования служебного положения, а рассматривает его как квалифицирующий признак трех форм хищения: мошенничества, присвоения, растраты.
Виды хищения зависят от размера похищенного: мелкое, в незначительных размерах, причинившее значительный ущерб, в крупных размерах и хищение предметов, имеющих особую ценность. Мелким признается хищение на сумму, не превышающую одного минимального размера оплаты тру-
§ 3. Хищения_____________• . -и •-•:__________________273
да, установленного законом на момент совершения преступления. УК РФ исключает ответственность за мелкое хищение как самостоятельный вид преступления. Административную ответственность влечет мелкое хищение только государственного и общественного имущества, а также совершенное только путем кражи, мошенничества, присвоения и растраты. Вопрос об уголовной ответственности за мелкое хищение имущества, находящегося в иных формах собственности, должен решаться по правилам ч. 2 ст. 14 УК. При решении вопроса о том, является ли мелкое хищение малозначительным, необходимо учитывать не только сумму похищенного, но и материальное положение потерпевшего. Скажем, при хищении личного имущества граждан в некоторых случаях деяние нельзя признать малозначительным даже при очень небольшой сумме похищенного. При совершении хищения в форме грабежа или разбоя размер похищенного значения не имеет. Общественная опасность данных форм хищения в значительной степени объясняется способом изъятия имущества, а не размером похищенного.
Согласно примечанию к ст. 158 УК хищение признается совершенным в крупных размерах, если стоимость похищенного превышает 500 минимальных размеров оплаты труда.
Хищение признается причинившим значительный ущерб при условии, что предмет — личное имущество гражданина и размер похищенного не достигает суммы крупного ущерба. При решении вопроса о том, причинен ли значительный ущерб гражданину, необходимо учитывать не только стоимость похищенного, но и его значимость для потерпевшего, а равно его материальное, финансовое положение. В литературе высказано мнение о необходимости определить не только максимальные, но и минимальные размеры ущерба, признаваемого значительным, называются, в частности, суммы не менее 15—20 минимальных размеров оплаты труда. (А. Ю. Чуп~ рова) Позволим себе не согласиться с данным утверждением. Пенсионеру значительный ущерб может причинить хищение даже на сумму одной минимальной заработной платы. Исходя из этого фиксирование минимальных границ хищения в по^ добных случаях невозможно.
Незначительным может быть признано хищение, когда сумма похищенного не является крупной и которое не повлекло причинение значительного ущерба гражданину.
Хищение предметов, имеющих особую ценность, предусмотрено самостоятельной статьей УК и будет рассматриваться в рамках ее анализа (ст. 164 УК).
274________________Глава 10. Преступления против собственности
Размер похищенного не следует путать с ущербом, причиненным собственнику и подлежащим возмещению; он индексируется в порядке, установленном Уголовно-процессуаль-ным кодексом.
Квалифицирующие признаки хищения
Квалифицирующие признаки хищения являются общими для всех его форм, поэтому они также рассматриваются в параграфе об общем понятии хищения. При анализе конкретных форм будут анализироваться лишь те признаки, которые имеют какую-либо специфику в рамках данного состава.
Квалифицирующим признаком хищения является совершение хищения грудной лиц по предварительному сговору. Понятие группы лиц по предварительному сговору дано в ст. 35 УК Таковой признается группа лиц, заранее договорившихся о совместном совершении преступления. Во-первых, она должна обладать общими признаками соучастия: в нее входит не менее двух лиц, являющихся субъектами уголовного права, действующих совместно, умышленно и согласованно. Так называемое "объективно групповое совершение преступления", когда признаками субъекта уголовного права обладает лишь одно лицо (остальные невменяемые либо не достигли возраста уголовной ответственности) не образует групповое хищение. Причем по форме это должно быть только соисполни-тельство, когда не менее двух участников группы выполняют объективную сторону хищения. Сложное соучастие с юридическим распределением ролей не образует данный квалифицирующий признак. При хищениях возможны обе разновидности соисполнительства. При параллельном соисполнительстве все участники группы параллельно во времени и пространстве выполняют объективную сторону хищения полностью или частично. При последовательном (что более распространено) объективная сторона хищения делится участниками группы на несколько этапов и каждый из соучастников выполняет свой этап. Например, при хищении автомобилей один преступник вскрывает замки на двери или открывает окна, другой нейтрализует противоугонное устройство, третий садится за руль.
Сговор следует признавать предварительным во всех случаях, когда он достигнут до начала выполнения объективной стороны. По форме сговор может быть письменным, устным, с помощью конклюдентных жестов, мимики, молчаливого со-
§ 3. Хищения_____^_______________________________275
гласил. Для вменения анализируемого квалифицирующего признака необходимо, чтобы группа лиц по предварительному сговору носила элементарный характер, т. е. образовывалась для совершения одного преступления, после которого группа распадается и институт соучастия прекращает свое действие. Этим данная группа отличается от организованной, которая выступает в качестве другого квалифицирующего признака хищения.
Хищение, совершенное неоднократно. Прежде всего здесь необходимо доказать общие признаки множественности. Во-первых, единство субъекта, т. е. во всех эпизодах хищения должен фигурировать один субъект. Во-вторых, он должен совершить минимум два правонарушения. В-третьих, каждое из них — уголовно наказуемо. Если один эпизод хищения влечет административную либо не влечет никакой ответственности, а второй является уголовно наказуемым, неоднократность отсутствует. В-четвертых, каждое из совершенных преступлений образует самостоятельный состав преступления. Структурным элементом неоднократности могут выступать только единые преступления. И здесь неоднократность нескольких единичных хищений необходимо отграничивать от продолжаемых хищений (разграничение будет дано ниже). В-пятых, по крайней мере два из совершенных эпизодов сохраняют свое юридическое значение. Здесь прежде всего необходимо установить, не истекли ли предусмотренные ст. 78 и 94 УК сроки давности привлечения к уголовной ответственности или предусмотренные ст. 86 УК сроки погашения судимости. Кроме общих признаков множественности, неоднократность имеет ряд специфических. Первый характеризует преступления, образующие неоднократность. В соответствии со ст. 16 УК неоднократность чаще всего образуют тождественные преступления, т. е. полностью совпадающие по всем основным юридическим признакам (две кражи, два грабежа и т. д.). Кроме того, в случаях, прямо предусмотренных в законе, неоднократность образуют однородные преступления, предусмотренные разными статьями Уголовного кодекса либо разными частями одной статьи Уголовного кодекса. Хищения как раз относятся к числу таких случаев. Согласно примечанию к ст. 158 УК неоднократность для хищений образуют не только любые формы и виды хищения, но и иные преступления против собственности (кроме уничтожения и повреждения имущества), а также хищения, предусмотренные другими главами Уголовного кодекса: бандитизм, хищение либо вымогательство радиоактивных материалов, хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов,
276
Глава 10. Преступления против собственности
взрывчатых веществ и взрывных устройств, хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ. Таким образом, неоднократность при хищениях носит довольно широкий характер. Следует отметить, что законодатель не указал в числе преступлений, образующих неоднократность хищений, пиратство (ст. 227 УК). Между тем пиратство — это нападение на морское или речное судно в целях завладения чужим имуществом, совершенное с применением насилия либо с угрозой его применения, т. е. не что иное, как разбой или насильственный грабеж. Думается, что это лишь недосмотр законодателя.
Неоднократность хищений можно подразделить на два вида. Первый — неоднократность, связанная с предшествующей судимостью. Лицо ранее было осуждено за одно из преступлений, предусмотренных в примечании к ст. 158 УК, и в пределах срока погашения судимости совершает новое хищение либо вымогательство. Следует отметить, что в данном случае неоднократность ничем не отличается от рецидива, предусмотренного ст. 18 УК. К сожалению, законодатель повторил ошибки своих предшественников, не разграничив четко неоднократность, связанную с предшествующей судимостью, и рецидив. Данное смешение понятий и раньше порождало значительные сложности, но в основном только теоретического характера. Сейчас же это породит серьезную правопримени-тельную проблему. Поскольку неоднократность преступлений является квалифицирующим признаком всех форм хищения, законодатель при конструировании санкций статьей уже учел повышенную общественную опасность данного вида множественности. В то же время, согласно ст. 68 УК, рецидив преступлений должен влечь' фиксированное повышение наказания. В том случае, если неоднократность хищений связана с предшествующей судимостью, должен ли суд назначать наказание с учетом положений ст. 68 УК? С одной стороны, должен, поскольку квалифицирующим признаком является неоднократность, а не рецидив, с другой стороны, не должен, поскольку неоднократность связана с предшествующей судимостью, а дважды учитывать один и тот же признак в качестве отягчающего нельзя. Второй вид — неоднократность, не связанная с предшествующей судимостью. В этом случае субъект совершает два или более хищений в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности, ни за одно он к уголовной ответственности не привлекался. Данный, вид неоднократности имеет два варианта: тождественная и смешанная неоднократность. При тождественной неоднократное-
§ 3. Хищения_____________________________________277
та совершается два или более эпизодов юридически тождественного хищения (например, несколько краж, каждая из которых, взятая сама по себе, образует ч. 1 ст. 158 УК). Действия виновного в этой ситуации полностью охватываются п. "б" ч. 2 ст. 158 УК. Каждый из совершенных эпизодов самостоятельной уголовно-правовой оценки не требует. Смешанную неоднократность образуют два или более эпизодов хищения, предусмотренных: а) разными статьями Уголовного кодекса (кража и грабеж); б) разными частями одной статьи Уголовного кодекса (кража в крупных размерах и простая кража); в) хищения, законченные на разных стадиях преступной деятельности (когда одна кража была оконченной, а вторая прервана на стадии покушения или приготовления, или наоборот); г) хищения, в которых лицо выполняло различные юридические роли (в одном случае было исполнителем, а в другом пособником, подстрекателем либо организатором). Неоднократность называется смешанной, поскольку при ней возникает одновременно два вида множественности: совокупность и неоднократность. Это влияет и на квалификацию хищений: действия виновного следует квалифицировать по совокупности двух статей, но второе преступление еще и с учетом признака неоднократности.
Неоднократность хищений необходимо отличать от продолжаемого хищения, которое является единым преступлением. Продолжаемым хищением признается неоднократное незаконное безвозмездное изъятие имущества, складывающееся из ряда тождественных преступных действий, имеющих общую цель и охватываемых единым умыслом виновного. Как видно из определения, неоднократные и продолжаемые хищения имеют сходство в объективной стороне преступления (и в том, и в другом случае совершаются два или более самостоятельных актов), поэтому отграничить их бывает достаточно сложно. Выделим признаки продолжаемого хищения. Прежде всего это ряд тождественных действий, т. е. несколько хищений, совершаемых одним способом (несколько краж, несколько грабежей). Изъятие имущества разными способами (кража в одном случае и грабеж — в другом) свидетельствует о .неоднократности. В продолжаемом хищении все эпизоды, как уже говорилось, объединены единым умыслом, который возник до начала совершения первого из ряда преступных эпизодов. При этом умысел может быть конкретизированным и неконкретизированным. В первом случае лицо намеревается похитить определенную денежную сумму или определенную вещь по частям. Во втором — ставит перед собой цель систе-
278
Глава 10. Преступления против собственности
матически совершать хищения в течение определенного времени. Таковы присвоение или растрата, совершаемые материально ответственными лицами. Например, работники предприятий торговли или общественного питания ежедневно присваивают вверенные им продукты питания на небольшую сумму, намереваясь делать это до тех пор, пока сохраняется благоприятная ситуация. Неопределенный умысел характерен также для мошеннических хищений путем незаконного получения пенсии, пособия по безработице и других выплат, производимых на основании подложных документов. Таким образом, единство умысла является главным, решающим признаком продолжаемого преступления. Именно он позволяет отграничивать продолжаемое хищение от неоднократного, ибо при неоднократности умысел в каждом эпизоде возникает самостоятельно и не связан с предыдущими и последующими эпизодами. Кроме двух главных продолжаемое хищение характеризуется такими объективными признаками, как единство источника, из которого изымается имущество, и незначительный промежуток времени между отдельными эпизодами.
Следующий общий квалифицирующий признак хищения — незаконное проникновение в жилище, помещение или иное хранилище. Под жилищем в судебной практике понимается предназначенное для постоянного или временного проживания людей помещение, в котором находится их имущество или часть имущества: квартира, частный дом, дачный и садовый домик, номер гостиницы, комната в общежитии и т. п. К жилищу также относятся его составные части, в которых люди временно могут не находиться или непосредственно не проживать, но которые предназначены для отдыха, Хранения имущества, удовлетворения иных потребностей гражданина: балконы, кладовки, дровянники, подвалы, овощные ямы, сени, летние кухни и другие строения, которые непосредственно примыкают к жилищу, находятся с ним под одной крышей. Надворные хозяйственные постройки (гаражи, кладовки и т. п.), обособленные от жилых помещений и не предназначенные для хотя бы временного проживания в них людей, не считаются жилищем. Жилище может быть постоянное и временное. К числу временного жилища следует отнести палатки, вагончики. Однако не признаются жилищем купе поезда и каюта на речном или морском транспорте, которая предназначена для проезда, а не для проживания. Исключение составляют служебные купе ji каюты. Помещение — это строение, сооружение, предназначенное для размещения людей или материальных ценностей. Оно может быть как стационарным, так и под-
§ 3. Хищения_____________________________________279
вижным, как постоянным, так и временным. Обычно выделяют производственные, административные, складские помещения. Под иным хранилищем понимаются две категории объектов. Прежде всего сюда относятся территории, предназначенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей и обеспеченные охраной. Если они предназначены для других целей, например для выращивания какой-либо продукции (поля, питомники, рыбопитомники, сады, теплицы и т. п.), они иным хранилищем не являются. Под охраной понимаются ограда, соответствующие технические средства, сторожи и т. п. Вторая категория иного хранилища — это предметы материального мира, специально предназначенные для хранения материальных ценностей и также оборудованные специальной охраной. К ним относятся контейнеры, рефрижераторы, сейфы, кассовые аппараты, копилки телефонов-автоматов и т. п.
Проникновение в жилище, помещение или иное хранилище возможно двумя способами. Первый, наиболее распространенный, заключается во вторжении, которое может быть тайным или открытым, с преодолением препятствий и без такового; возможно проникновение с использованием обмана. Второй способ — проникновение с помощью различных приспособлений, когда виновный извлекает похищенные предметы без входа в помещение или иное хранилище. В качестве приспособлений могут выступать удочки, удавки, крючки, магниты, а также малолетние, невменяемые, тренированные животные. Проникновение должно быть незаконным. Незаконность означает, что доступ данному лицу в жилище, помещение или иное хранилище закрыт вообще или в данное время. Если доступ свободен, квалифицирующий признак отсутствует (хищение из торгового зала магазина, из зала ожидания вокзала и т. п.). В этой связи представляют интерес описанные в судебной практике случаи, когда лицо путем свободного доступа заходит в магазин, прячется там, дожидается закрытия магазина, а затем совершает хищение. Поскольку в момент преступного акта доступ был закрыт, хищение будет совершено с проникновением в помещение. Кроме того, необходимо установить, что лицо проникает в данное помещение помимо воли собственника или иного законного владельца либо вопреки его воле. Наконец, для вменения данного квалифицирующего признака следует доказать, что умысел на хищение возник у субъекта до момента проникновения в помещение или жилище, т. е. проник он именно с целью совершить хищение. Если лицо на законных основаниях оказалось в помеще-
280
Глава 10. Преступления против собственности
нии и умысел на хищение у *не1ю возник уже на месте, вменять ана л иаируемый признак нельзя.
Квалифицирующий признак —- причинение значительного ущерба гражданину — частично уже рассматривался при анализе вопроса о видах хищения. Здесь же следует обратить внимание на следующее. Прежде всего данный признак вменяется только при хищении личного имущества граждан. Во-вторых, стоимость похищенного не должна достигать крупного размера хищения, т. е. 500 минимальных размеров оплаты труда. Если похищено личное имущество на большую сумму, следует вменять другой квалифицирующий признак — крупный размер.
Хищение, совершенное организованной группой. Ее понятие дается в ч. 3 ст. 35 УК: устойчивая группа, заранее объединившаяся для совершения одного или нескольких преступлений. Главный признак — устойчивость группы. Под устойчивой обычно понималась группа, созданная для совершения не одного, а нескольких преступлений, для занятия преступной деятельностью. При этом не имеет значения, сколько преступлений удалось совершить данной группе. Главное, что в момент .ее создания участники группы преследовали цель совершить несколько преступлений. В последние годы законодатель с завидным постоянством^ отмечает, что организованная группа может быть создана и для совершения одного преступления. По нашему мнению, при такой трактовке утрачивается четкая грань между ней и группой лиц по предварительному сговору, а размытость границ способна породить ошибки и даже злоупотребления в процессе правоприменительной деятельности. Тем не менее в соответствии с позицией законодателя группа может быть признана устойчивой и организованной даже при совершении одного преступления. Об устойчивости группы в этом случае свидетельствуют следующие признаки: длительность существования, когда группа готовится совершить сложное преступление, требующее тщательной подготовки; постоянство состава, когда основные участники группы остаются неизменными; прочность связей; наличие иерархического (по вертикали) или функционального (по горизонтали) распределения ролей между участниками группы. С субъективной стороны все они сознают, что являются участниками организованной группы, и совершают преступление именно в ее составе. Все участники организованной группы несут ответственность как исполнители, независимо от того, какую роль они играли при хищении. Лицо, создавшее организованную группу или руководившее ею, отвечает за все совершенные группой преступления, которые охватывались его умыслом. •
§ 3. Хищения_____________________________________281
Хищение, совершенное в крупном размере. В соответствии с примечанием к ст. 158 УК ущерб признается крупным, если стоимость похищенного имущества в 500 раз превышала минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством России на момент совершения преступления. Крупный размер может быть вменен как при совершении единичного эпизода, так и нескольких^ когда они признаны единым продолжаемым хищением. Если единый умысел отсутствует, суммирование похищенного не допускается. В этом случае должен вменяться другой квалифицирующий признак — неоднократность. Если же умысел виновного был направлен на хищение имущества в крупном размере, но по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, сумма похищенного его не достигает, действия необходимо квалифицировать как покушение на хищение имущества в крупных размерах. При хищении группой вся сумма похищенного вменяется каждому из ее участников.
Хищение, совершенное лицом, ранее судимым два или более раз за хищение или вымогательство. Данный квалифицирующий признак следует расценивать как разновидность специального рецидива. Общественная опасность хищения в данном случае увеличивается за счет приобретения лицом преступной специализации, криминальной квалификации, что позволяет ему более удачно совершать хищения и скрываться от правосудия. Данный признак может вменяться только в том случае, если лицо: а) ранее не менее двух раз было судимо, б) судимо не за любые преступления, а только за хищения и вымогательство. Очевидно, речь идет обо всех подобных деяниях, а не только о предусмотренных в главе о преступлениях против собственности. Также очевидно, что при этом не должна учитываться судимость за бандитизм, поскольку законодатель не делает такой оговорки в законе. Хотя вряд ли можно разумно объяснить, почему бандитизм образует неоднократность хищений, но не образует их рецидив, в) кроме того, судимость за оба ранее совершенных хищения или вымогав тельство не должна быть погашена и снята в установленном законом порядке. И здесь кроется главная причина, в силу которой данный квалифицирующий признак практически неприменим на практике. Статья 86 УК, регулирующая институт судимости, не предусматривает прерывания сроков ее погашения фактом совершения нового преступления и осуждения за него. Это значит, что сроки погашения судимости за первое хищение могут истечь еще во время отбывания лицом наказания за второе, и уж скорее всего истекут к моменту третьего.
282
Глава 10. Преступления против собственности
А в том случае, когда истекли сроки судимости, она считается погашенной, что аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.
Кража
Кража — это тайное хищение чужого имущества. Именно тайный способ изъятия отличает ее от иных форм хищения. Тайность изъятия имеет два критерия — объективный и субъективный. Объективный критерий означает, что лицо на самом деле действует незаметно для других. Можно выделить следующие варианты. Во-первых, изъятие происходит в отсутствие собственника, законного владельца либо посторонних лиц. Во-вторых, изъятие происходит в присутствии перечисленных выше лиц, но незаметно для них (например, хищение у спящего, пьяного, лица, находящегося в бессознательном состоянии). В-третьих, изъятие возможно в присутствии указанных лиц и заметно, очевидно для них, но они не осознают преступного и противоправного характера действий виновного. Чаще всего преступный характер изъятия неочевиден для посторонних лиц (например, при хищении вещей на вокзалах), но нередки случаи, когда и сам собственник сразу не осознает случившегося. Критерии разграничения подобных случаев и мошенничества будут рассмотрены при анализе состава последнего. Наконец, четвертый вариант состоит в том, что имущество изымается в присутствии других лиц и очевидно для них, но они не желают препятствовать преступнику, ибо одобрительно относятся к его поведению и преступник это понимает и рассчитывает на это. В данном случае речь идет р хищении в присутствии близких родственников преступника, друзей, которых нельзя назвать посторонними. Субъективный критерий характеризует психическое отношение преступника в процессе изъятия. При краже лицо считает, что оно изымает имущество тайно, незаметно для, собственника, законного владельца и иных лиц, и желает совершить изъятие именно тайно. При конфликте, коллизии объективного и субъективного критерии в предпочтение должно отдаваться субъективному. Если само лицо считало, что действует тайно, а объективно процесс изъятия наблюдался какими-либо лицами, действия следует квалифицировать как кражу.
Тайность изъятия чаще, всего возникает в силу сложившейся обстановки, но в некоторых случаях создается шш-обес-
§ 3. Хищения_____________________________________283
печивается преступниками сознательно, например, когда один из соучастников стоит на страже и обеспечивает тайность изъятия. Поскольку этот способ является обязательным признаком объективной стороны данного состава преступления, лица, обеспечивающие тайность изъятия, должны признаваться соисполнителями совершенного преступления. Кража — это ненасильственное преступление. Имущество изымается помимо воли собственника, но не вопреки ей. В том случае, если действия виновного были начаты как кража, но преступник был обнаружен на стадии покушения и, несмотря на это, продолжил свои действия, кража перерастает в грабеж, а если преступник для изъятия имущества или его удержания применил насилие — то в насильственный грабеж или в разбой. Если насилие было применено после совершения кражи с целью избежать задержания, такого перерастания нет. Действия виновного необходимо квалифицировать как кражу и преступление против личности.
Кража — материальный состав преступления. Преступление закончено, когда имущество изъято и виновный получил возможность распоряжаться им. Получение возможности распоряжаться похищенным — это вопрос факта, который зависит от вида кражи (карманная, квартирная, с охраняемых территорий), места и времени преступления, поведения потерпевших.
Субъективная сторона кражи характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Прямой умысел при краже имеет следующее содержание: виновный сознает, что он тайно, незаконно, безвозмездно изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями причиняет ущерб собственнику имущества, и желает этого.
Субъект общий: физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.
Кражу необходимо отграничивать от смежных составов преступлений. Прежде всего, от мошенничества (см. состав мошенничества).
Кража отличается от присвоения и растраты по признакам субъекта. Субъектом присвоения и растраты являются лица, которым имущество вверено на основе трудовых отношений, гражданско-правового договора или на других основаниях, и виновный эти полномочия использует. При краже субъектами выступают лица, которые не имеют никаких полномочий относительно похищаемого имущества. В некоторых случаях при краже субъект имеет лишь доступ к имуществу в силу трудовых отношений (хищение с предприятий).
284
Глава 10. Преступления против собственности
Кражу необходимо отличать и от грабежа. Основное отличие проводится по способу изъятия. При краже способ изъятия носит тайный характер, при грабеже — открытый. При этом решающее значение имеют субъективные факторы: как сам преступник оценивает свои действия.
Кража имеет определенное сходство с составом преступления, предусмотренного ст. 166 УК, — неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения. Их главное юридическое отличие заключается в том, что кража — это хищение, а преступление, предусмотренное ст. 165 У К, как это прямо зафиксировано в названии и диспозиции статьи, относится к числу иных корыстных преступлений против собственности. Отсюда и фактические критерии их разграничения. При краже имущество изымается обязательно с корыстной целью, с целью обращения в пользу виновного или иных лиц, в судьбе которых виновный заинтересован материально. При завладении транспортным средством цель либо вообще не является корыстной (покататься, использовать автомашину для поездки, для совершения преступления и т. п.), либо удовлетворяется иными, чем при краже, способами (например, использование угнанной автомашины для извоза).
При определенных обстоятельствах кража может соприкасаться с умышленным уничтожением или повреждением чужого имущества. Прежде всего, в процессе совершения кражи может быть взорвана дверь, взломаны замки, поврежден сейф, разрезана сумка и т. п. Чаще всего стоимость поврежденного или уничтоженного в процессе совершения кражи имущества не является значительной и не образует состава ст. 167 УК. В противном случае действия виновного должны квалифицироваться по совокупности ст. 158 и 167 УК. Значительно реже возникает проблема разграничения этих преступлений. Так, уничтожение имущества может явиться способом распоряжения, что требует квалификации только по ст. 158 УК (виновный, например, уничтожает похищенное имущество, которым не может воспользоваться).
Кража имеет один основной и два квалифицированных состава, признаки которых полностью совпадают с общими квалифицирующими признаками хищения.
Мошенничество
Видовым объектом мошенничества являются отношения собственности, непосредственным — ее конкретная.форма:
§ 3. Хищения_____________________________________285
государственная, муниципальная, частная или собственность общественных организаций. Предметом мошенничества выступает имущество или право на имущество. Понятие данных категорий уже было дано выше.
Объективная сторона мошенничества заключается в противоправном безвозмездном завладении чужим имуществом или правом на имущество путем обмана: или злоупотребления доверием с целью обратить это имущество в свою пользу или пользу других лиц. Обязательным признаком объективной стороны является способ совершения преступления, который отличает мошенничество от иных форм хищения: путем обмана или злоупотребления доверием.
Обман — это введение в заблуждение, сообщение ложных сведений, информации о чем-либо, либо умолчание о сведениях, которые лицо обязано было довести до контрагента. Формы обмана могут быть самыми разнообразными. Наиболее распространено использование поддельных документов (бланков, печатей, доверенностей, удостоверений личности и т. п.). В этом случае возникает проблема соотношения мошенничества с такими преступлениями, как должностной или служебный подлог и подделка, изготовление или использование поддельных документов. Само по себе использование поддельных документов для завладения имуществом или правом на имущество входит в объективную сторону мошенничества и не подлежит самостоятельной уголовно-правовой оценке. В этой связи составы мошенничества и использования заведомо подложного документа (ч. 3 ст. 327 УК) соотносятся между собой как целое и часть, при этом в качестве целого выступает мошенничество, а в качестве части — использование поддельных документов. При данном виде конкуренции предпочтение отдается целому и действия квалифицируются только как мошенничество. Иное дело — изготовление поддельных документов. Оно не охватывается составом мошенничества и подлежит самостоятельной квалификации по ч. 1 или 2 ст. 327 УК либо по ст. 292 УК. По форме обман может носить устный и письменный характер, совершаться с помощью использования информации на магнитоносителях и иных средств ее передачи. Наконец, могут умалчиваться сведения, сообщение которых носит обязательный характер.
Мошеннический обман может касаться личности самого преступника; таких способов множество, приведем наиболее распространенные: субъект выдает себя за должностное лицо и на этом основании получает деньги или имущество в качестве взятки; мошенник выдает себя за представителя власти и
286
Глава 10. Преступления против собственности
на этом основании завладевает имуществом или деньгами в качестве штрафов, сборов; мошенник завладевает имуществом, предъявляя поддельные доверенности или поддельные документы, удостоверяющие личность.
Обман может быть связан с характеристикой предмета хищения. В этом случае мошенник сообщает ложную информацию относительно количества, качества, потребительских свойств, стоимости, наконец, самого наличия данных предметов (реализация фальсифицированных или несуществующих товаров, использование денежных и вещевых "кукол" и т. д.). Пожалуй, чаще всего мошеннический обман связан с основаниями получения имущества или денежных средств, например пенсий. При данном хищении субъект либо вообще не имеет права на получение пенсии, но оформляет ее с помощью подложных документов, либо незаконно получает надбавки к пенсии. В настоящий момент появился новый вид мошенничества — незаконное получение пособия по безработице либо незаконное увеличение его размера, когда с места прежней работы представляются документы, не соответствующие действительности. Незаконное получение заработной платы, премий, пособий и т. д. чаще всего тоже связано с применением обмана, касающегося оснований получения имущества. К данной категории мошенничества можно отнести завладение денежными средствами или получение права на имущество с использованием электронно-вычислительной техники, когда оператор ЭВМ либо лицо, осуществляющее несанкционированное проникновение в компьютерные сети, путем введения заведомо ложной информации, касающейся оснований получения денежных средств, незаконно получает имущество. Наконец, обман может касаться обстоятельств, фактов передачи имущества или права на имущество. Примером может служить так называемое мнимое посредничество, когда мошенник склоняет другое лицо к передаче взятки якобы должностному лицу либо соглашается на высказанную просьбу передать вознаграждение должностному лицу. Иногда выделяют еще и обман в намерениях, когда виновный обманывает потерпевшего относительно своих будущих намерений по поводу переданного имущества (Б. Б. Волженкин). Нам представляется, что обман относительно будущих намерений есть не что иное, как завладение имуществом путем злоупотребления доверием. Однако нельзя не согласиться с тем, что обман и злоупотребление доверием настолько тесно связаны, что иногда их трудно различить. Недаром иногда обман характеризуют как сообщение ложной информации о фактах про-
.,§ 3. Хищения________________._____________________287
шлого или настоящего, а злоупотребление доверием — о будущих фактах. Как бы то ни было, законодатель называет два способа мошенничества.
При злоупотреблении доверием виновный завладевает чужим имуществом или приобретает право на имущество, используя доверительные отношения, которые возникли между ним и собственником или законным владельцем имущества. Причем в основе этих отношений чаще всего должны лежать какие-то основания: гражданско-правовые (договоры купли-продажи, обмена, поручения, подряда, контрактации и т. д.); трудовые, родственные или дружеские отношения, авторитет должностного или служебного положения лица. Наиболее распространены следующие формы злоупотребления доверием: оказание посреднических услуг по приобретению каких-либо товаров без намерения выполнить свои обязательства; заключение договора займа без намерения отдать долг; получение денежных авансов без фактического намерения исполнить обязательства, взятые на себя по договору подряда или трудовому соглашению; получение предоплаты по договорам купли-продажи, поставки без намерения исполнить договор; обращение в собственность имущества, взятого по договору бытового проката без намерения вернуть имущество; получение кредитов в банках или иных финансовых учреждениях без намерения их возврата; страховое мошенничество, при котором оформляется договор накопительского страхования без намерения выплачивать страховую сумму; финансовое мошенничество, при котором заключаются договоры так называемого "имущественного найма" денег без намерения их возврата (пирамидальные структуры типа "МММ"); мошенничество на рынке ценных бумаг, когда выпускаются заведомо не обеспеченные акции, облигации и иные ценные бумаги; мошенничество с использованием трастовых операций (доверительного управления имуществом), когда преступник заведомо не намерен вернуть имущество собственнику.
При всех обстоятельствах при злоупотреблении доверием, так же как и при обмане, для признания действия мошенническим необходимо доказать, что умысел виновного на завладение имуществом или на получение права на имущество возник до момента заключения того или иного договора. В том случае, если лицо в момент заключения договора намеревалось выполнить свои обязательства, но сложившиеся обстоятельства помешали этому, либо намерения присвоить полученное по договору возникло уже в процессе его исполнения, либо, наконец, не удалось доказать, что умысел на изъятие
.288
Глава 10. Преступления против собственности
имущества возник до момента заключения договора, действия виновного не образуют мошенничество, а должны расцениваться как иные формы хищения либо гражданско-правовые деликты.
Отличительной особенностью объективной стороны мошенничества является то, что потерпевший добровольно передает имущество или предоставляет мошеннику право на имущество. При этом добровольность не свидетельствует о законности действий мошенника; данная сделка юридически ничтожна, поскольку она совершена с пороком воли субъекта.
С объективной стороны мошенничество является материальным составом преступления и закончено с момента, когда виновный получает возможность распорядиться имуществом либо реализовать право на имущество.
Субъективная сторона мошенничества выражается в прямом умысле, при котором субъект осознает, что он незаконно, безвозмездно путем обмана или злоупотребления доверием завладевает чужим имуществом или приобретает право на него, предвидит, что в результате этого собственнику или законному владельцу имущества будет причинен прямой реальный ущерб, и желает этого. Обязательным элементом субъективной стороны мошенничества является корыстная цель, которая состоит в обращении похищенного имущества в свою пользу или пользу других лиц. При этом как прямой умысел на хищение, так и корыстная цель должны сформироваться у виновного до момента совершения мошеннических действий.
Субъект общий: физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Однако при одном из квалифицированных составов мошенничества, который не относится к числу общих квалифицирующих признаков хищения (п. "в" ч. 2 ст. 159 УК), указан специальный субъект: лицо, совершившее мошенничество с использованием своего служебного положения. В качестве таковых могут выступать как должностные лица либо лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, так и не обладающие статусом должностного лица, например государственные и муниципальные служащие, работники иных предприятий. Главное, чтобы они при совершении мошенничества использовали свои служебные обязанности, полномочия относительно изымаемого имущества. При этом речь идет$; не о тех полномочиях, которые имеются у материально ответственных лиц. Примерами мошенничества с использованием своего служебного положения могут служить компьютерные хищения, совершаемые
§ 3. Хищения___________________________________289
работниками банковских и иных учреждений, страховое, финансовое, трастовое мошенничество, мошенничество на рынке ценных бумаг и т, д,
Мошенничество необходимо отграничивать от многих составов преступлений, и прежде всего от иных форм хищений. Первым признаком, который отличает мошенничество от всех иных форм хищения, является внешняя добровольность передачи имущества преступнику. Второе принципиальное отличие заключается в предмете преступного посягательства. Во всех формах хищения закон в качестве предмета хищения указывает только имущество, а в мошенничестве еще и право на имущество.
Отграничим мошенничество от кражи. Обобщая сделанные ранее замечания, выделим следующие критерии, Во-первых, при краже предметом хищения может быть только имущество, при мошенничестве предметом выступает как имущество, так и право на имущество. Во-вторых, при краже имущество изымается у потерпевшего помимо его воли, тайно от него. При мошенничестве собственник или законный владелец сам передает имущество преступнику, будучи введенным им в заблуждение в результате обмана или злоупотребления доверием. В-третьих, при мошенничестве имущество преступнику должно передавать дееспособное лицо, чьи действия по распоряжению имуществом являются юридически значимыми. Если путем обмана или злоупотребления доверием завладевают имуществом недееспособного либо ограниченно дееспособного в силу возраста или психического расстройства лица, то поведение преступника образует кражу, а не мошенничество, поскольку воля таких лиц юридически ничтожна. В-четвертых, при мошенничестве лицо передает преступнику имущество для осуществления каких-либо юридических полномочий: владения, пользования, иногда распоряжения. Если собственник сам передает преступнику имущество, но не для осуществления каких-либо полномочий, а для чисто технических функций (для примерки, осмотра, оценки), — налицо кража, а не мошенничество. В-пятых, элементы обмана могут присутствовать не только в мошенничестве, но и в краже. Но при мошенничестве обман является способом завладения имуществом, а при краже обман направлен только на получение доступа к имуществу, которое в дальнейшем изымается тайно от собственника.
Очень сложно отграничивать мошенничество от присвоения и растраты, поскольку способ завладения имуществом может совпадать. Как при мошенничестве, так и при присвое-
290
Глава 10. Преступления против собственности
нии и растрате собственник сам добровольно передает преступнику свое имущество. И в том, и в другом случае виновный совершает хищение, злоупотребляя доверием собственника либо законного владельца. Особенно сложно разграничивать данные преступления в настоящее время, когда в мошенничестве появился новый квалифицирующий признак — с использованием служебного положения лица. По нашему мнению, разграничение можно провести по следующим критериям.
Во-первых, при мошенничестве потерпевший передает имущество преступнику под влиянием обмана или злоупотребления доверием; при присвоении и растрате имущество передается виновному на законных основаниях, вытекающих из трудовых или гражданско-правовых отношений. Во-вторых, при мошенничестве передача имущества носит законный характер только внешне, по существу владение имуществом незаконно, поскольку данная сделка совершается с пороком воли субъекта и юридически ничтожна. При присвоении и растрате передача имущества и, стало быть, владение этим имуществом со стороны виновного носит законный характер не только по форме, но и по содержанию. В-третьих, могут различаться полномочия, которые передаются виновному лицу. При мошенничестве имущество может передаваться преступнику в собственность, при присвоении и растрате передача собственности или права собственности на имущество материально ответственному лицу в принципе невозможна. Имущество ему передается для распоряжения, управления, доставки или хранения. В-четвертых, при мошенничестве умысел виновного на завладение переданным имуществом возникает до передачи имущества, до заключения договора. При присвоении и растрате умысел у виновного возникает лишь в тот момент, когда имущество находится у него на законных основаниях. Поэтому при мошенничестве с использованием своего служебного положения виновный завладевает чужим имуществом, заранее зная, что он не выполнит своих обязательств перед собственником. Например, работник страховой компании заключает договор страхования, заранее зная, что страховая сумма выплачена не будет. Иное дело — присвоение и растрата с использованием служебного положения. Здесь -страховая компания действительно выполняла свои обязательства по договорам и выплачивала суммы. Но одно из должностных лиц этой компании с использованием своего служебного положения завладевает уже не деньгами клиентов, а деньгами компании, которые ему вверены.
Мошенничество следует отличать, как ни странно это звучит, от насильственного грабежа и разбоя. Необходимость
§ 3. Хищения_____________________________________291
в разграничении возникает в том случае, если потерпевший сам, своими руками передает при грабеже и разбое принадлежащее ему имущество. Но при мошенничестве виновный убеждает потерпевшего в правомерности своих имущественных притязаний и поэтому потерпевший добровольно, с осознанием законности, правомерности своих и чужих действий передает имущество виновному.
При грабеже и разбое, так же как и при вымогательстве, передача имущества происходит вынужденно; потерпевший осознает неправомерность как своих, так и чужих действий. Различаются данные преступления и по характеру насилия. В принципе, обман — это так называемое информационное насилие. При грабеже и разбое насилие носит внеинформацион-ный характер.
Наиболее тесно мошенничество соприкасается с составом преступления, предусмотренного ст. 165 УК, — причинением имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием. Способ обогащения при этих двух преступлениях одинаков — использование обмана или злоупотребления доверием. Различается механизм обогащения. При мошенничестве происходит изъятие имущества, когда оно уже находилось в фондах собственника, и преступник использует обман или злоупотребляет доверием собственника для извлечения имущества из этих фондов. Потерпевшему при этом причиняется прямой реальный ущерб. Причиняя имущественный ущерб путем обмана или злоупотребления доверием, преступник не дает возможность поступить данному имуществу в фонды собственника, т. е. речь идет об ущербе в ви^це упущенной выгоды.
Мошенничество может соприкасаться с таким преступлением, как лжепредпринимательство. Возникает это в том случае, когда способом мошенничества является создание лжепредприятий и заключение заведомо фиктивных договоров от имени данных предприятий с целью завладеть имуществом или денежными средствами. Здесь возможно несколько вариантов юридической оценки. При первом варианте предприятия как юридического лица вообще не существует, оно не зарегистрировано в установленном законом порядке, уставные документы, юридический адрес, печати и все остальные реквизиты, характерные для юридического лица, — поддельные, фиктивные. В данной ситуации состава ст. 173 УК не возникает, создание лжефирмы — это способ мошенничества, потому действия виновных должны квалифицироваться только как мошенничество. Второй вариант состоит в том, что предприятие существует юридически, оно зарегистрировано в уста-
292
Глава 10. Преступления против собственности
новленном законом порядке, имеет подлинные печати, уставные документы, на законных основаниях открыло расчетный счет. Но предприятия как юридического лица не существует фактически, ибо оно создано не для коммерческой деятельности, а для обманного получения кредитов, прикрытия незаконной деятельности, в нашем случае — мошеннической деятельности. При такой ситуации договоры от имени лжепредприятия заключаются заведомо с целью мошенничества, без намерения возврата кредита или исполнения обязательств такого лжепредприятия по заключенным договорам. В данном случае действия виновных следует квалифицировать по двум статьям Уголовного кодекса: мошенничество и лжепредпринимательство, поскольку страдают разные объекты, каждый из которых нуждается в самостоятельной уголовно-правовой оценке. Наконец, возможна третья ситуация, когда фирма действительно является лжепредприятием, но в момент получения кредита незаконным путем не преследовала цели завладения кредитными средствами, а намеревалась использовать полученный кредит либо для производственной деятельности другой реально существующей коммерческой организации, либо на личные нужды должностных лиц, но с намерением возврата кредита. При таких обстоятельствах мошенничество отсутствует и действия следует квалифицировать только по ст. 173, а в случае невозврата кредита — еще и по ст. 177 УК.
Таков же механизм разграничения преступлений, предусмотренных ст. 176 и 177 УК, от состава мошенничества. При незаконном получении кредита индивидуальным предпринимателем или руководителем предприятия путем предоставления заведомо ложных сведений о финансовом положении виновные, тем не менее, рассчитывают вернуть данный кредит банку или иному кредитору. В том случае, если будет доказан умысел на невозврат кредита и обращение его в свою пользу или в пользу других лиц в момент получения кредита, действия виновного квалифицируются только как мошенничество и не образуют совокупности со ст. 176 УК, не содержат они и признаков состава преступления, предусмотренного ст. 177 УК.
Мошенничество нередко имеет точки соприкосновения с преступлениями, предусмотренными ст. 186 и 187 УК, которые устанавливают ответственность за так называемое фальшивомонетничество. Уголовная ответственность за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК) наступает только в случае подделки денежных знаков, находящихся в данный момент в обращении и являющихся законным платежным денежным средством в том или ином государ-
§ 3. Хищения_____________________________________293
стве или группе государств. В случае, если подделываются денежные знаки, изъятые из оборота, не являющиеся платежными средствами, действия квалифицируются как мошенничество. Таким же образом оценивается грубая, очевидная подделка денежных знаков, которая может быть распознана достаточно быстро и рассчитана на обман отдельных лиц. При фальшивомонетничестве денежные знаки имеют высокое качество подделки и в силу этого определенное время могут находиться в обращении. Изготовление поддельных кредитных и расчетных карт или иных платежных документов всегда преследует цель последующего завладения имуществом и денежными средствами по данным документам, поэтому всегда образует совокупность с оконченным мошенничеством или с покушением либо с приготовлением к мошенничеству, в зависимости от момента обнаружения подделки. При этом необходимо иметь в виду, что уголовно наказуемым является приготовление только к тяжким и особо тяжким преступлениям, а мошенничество становится таковым лишь при наличии квалифицирующих признаков — ч. 2 и 3 ст. 159 У К. Сбыт подделанных документов, указанных в ст. 187 УК, не требует квалификации по совокупности статей, если он явился способом противоправного и безвозмездного завладения чужим имуществом или приобретения права на данное имущество.
Присвоение и растрата
Специфика объективной стороны данного состава преступления определяется прежде всего его субъектом. В качестве такового выступают лица, которым вверено имущество. Это понятие было дано в свое время высшей судебной инстанцией страны, согласно которому как присвоение либо растрата должно квалифицироваться незаконное безвозмездное обращение в свою пользу или пользу другого лица имущества, находящегося в правомерном владении виновного, который в силу должностных обязанностей, договорных отношений либо специального поручения государственной или общественной организации осуществлял в отношении этого имущества полномочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению (кладовщик, экспедитор, агент по снабжению, продавец, кассир и другие лица). Таким образом, судебная практика выработала позицию, согласно которой субъектом присвоения или растраты могут быть только материально ответственные лица. Лицо становится таковым лишь в том случае,
294
Глава 10. Преступления против собственности
если оно на законных основаниях получает от собственника или законного владельца имущество в свое правомерное владение по количеству, качеству и весу в установленном порядке, т. е. в абсолютном большинстве случаев под роспись. Причем материально ответственные лица получают в отношении вверенного им имущества не любые полномочия, а лишь по распоряжению, управлению, хранению или доставке. Совокупность этих полномочий редко принадлежит одному лицу, чаще всего он получает одно из них или несколько (охранник — по хранению, экспедитор — по доставке, заведующий складом — по распоряжению имуществом). В большинстве случаев лицо получает полномочия на основе трудовых отношений, однако возможно получение имущества на основе гражданско-правовых отношений подряда, субаренды, аренды, хранения и т. п. Получение данных полномочий по специальному поручению представляет собой разовое поручение о хранении, распоряжении или доставке имущества, данное соответствующим собственником или законным владельцем лицу, которое обычно материально ответственным не является. Например, водитель автомашины по причине невыхода на работу экспедитора по распоряжению должностного лица сам принимает имущество по количеству, качеству и весу и полномочия по его доставке. Работник сельскохозяйственного предприятия получает подотчет выращенную сельскохозяйственную продукцию для реализации на рынке и т. п. При этом лицо несет полную материальную ответственность за сохранность имущества. По своему юридическому статусу материально ответственные лица могут быть как должностными, так и не должностными. Высшая судебная инстанция страны в свое время расширила понятие вверенного имущества. Согласно ее позиции, при решении вопроса о наличии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч. 2 и 3 ст. 1471 УК РСФСР I960 г., по признаку хищения государственного имущества путем злоупотребления должностного "лйща своим служебным положением суды должны иметь в виду, что государственным является лишь имущество, находящееся в государственной собственности и закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение. Имущество различных юридических лиц, в уставный капитал которых входят и государственные средства, не может рассматриваться как государственное. Хищение такого имущества, вверенного виновному, следует квалифицировать как Присвоение или растрату чужого имущества. Таким образом, имущество считается вверенным не только материально от-
§ 3. Хищения______________________________________295
ветственным, но и должностным лицам, а также лицам, осуществляющим управленческие функции в коммерческих или иных организациях, которые имеют в отношении данного имущества определенные полномочия в силу занимаемой должности.
Под присвоением понимается незаконное безвозмездное обращение вверенного имущества в свою пользу путем его обособления от остального вверенного имущества и удержания у себя. Под растратой понимается незаконное безвозмездное обращение вверенного имущества в пользу виновного или в пользу иных лиц путем его отчуждения или потребления. Чаще всего присвоение является первоначальным этапом растраты, ибо прежде чем отчуждать или потреблять имущество, его необходимо обособить. Однако присвоение как самостоятельная форма хищения может иметь место в том случае, когда обособленное, удерживаемое имущество на момент возбуждения уголовного дела имеется в натуральном виде, может быть изъято у преступника и возвращено собственнику. Растрата в судебной практике вменяется в том случае, когда на момент расследования уголовного дела имущества у виновного нет и собственнику может быть компенсирована только его стоимость. При растрате имущество либо отчуждается субъектом (дарится, продается, меняется), либо потребляется.
Как присвоение, так и растрата — материальные составы преступления. Они считаются законченными в момент, когда имущество не только изъято, но у виновного появилась реальная возможность им распоряжаться. Однако момент их окончания имеет некоторую специфику. На практике присвоение считается оконченным в тот момент, когда имущество не возвращается собственнику или законному владельцу в установленный в договоре или ином документе срок либо когда материально ответственное лицо не может предъявить имущество в момент проведения проверки, ревизии. Растрата считается законченной с момента потребления или отчуждения имущества, когда лицо уже реально им распорядилось.
Субъективная сторона присвоения и растраты характеризуется прямым умыслом и корыстной целью: лицо сознает, что неправомерно и безвозмездно удерживает у себя, потребляет или отчуждает вверенное ему имущество, предвидит, что своими действиями причиняет собственнику или законному владельцу материальный вред в виде прямого реального ущерба, и, действуя из корыстных побуждений, желает этого.
Субъект специальный. Им может быть физическое вменяемое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности,
296
Глава 10. Преступления против собственности
которому имущество вверено в правомерное владение. Формально уголовной ответственности по данной статье подлежат лица с 16-летнего возраста, Однако в соответствии с Кодексом законов о труде договор о материальной ответственности может быть заключен только с лицом, достигшим 18 лет. Следовательно, в большинстве случаев субъектом является совершеннолетнее лицо, Исключение могут составлять, во-первых, лица, действующие на основании специального полномочия (например, учащийся техникума, получающий стипендию на всех членов группы по их доверенности и поручению), во-вторых, также случаи эмансипации, когда лицо, в соответствии с гражданским законодательством, может быть признано полностью дееспособным до достижения 18-летнего возраста,
Статья 160 УК включает два квалифицированных состава преступления, содержащих семь квалифицирующих признаков, Из них два имеют определенную специфику и заслуживают отдельного разговора.
Прежде всего это касается присвоения и растраты с использованием служебного положения. УК РСФСР 1960 г. содержал еще одну форму хищения — путем злоупотребления служебным положением, которое было тесно взаимосвязано с присвоением и растратой, но одновременно отличалось от этих способов хищения по своим объективным и субъективным признакам. Субъектом данной формы хищения выступали те должностные лица предприятий, организаций и учреждений, которые не являлись материально ответственными лицами и которым имущество не было вверено, но они были наделены правом оперативного управления имуществом, принадлежащим предприятию.
Новый УК РФ не предусматривает такого способа хищения в качестве самостоятельной формы. Вряд ли можно согласиться с утверждением, что данный способ хищения законодатель вообще декриминализировал. Общественная опасность и распространенность хищений, совершаемых должностными лицами, столь велика, что говорить об их декриминализации невозможно. Поэтому следует полагать, что хищение с использованием должностного и служебного положения законодатель рассматривает в качестве квалифицирующего признака присвоения и растраты. Позволим себе высказать мнение, что исключать хищения путем злоупотребления служебным положением из числа самостоятельных форм нецелесообразно, поскольку должностному лицу, какими бы полномочиями оно ни обладало, имущество все-таки не вверено. Однако законодатель в настоящий момент рассматривает хищение путем ис-
§ 3. Хищения____________________________________297
пользования служебного положения только как квалифицирующий признак присвоения и растраты. Таким образом, субъектом преступления по п. "б" ч. 2 ст. 160 УК являются должностные лица, понятие которых дано в примечании к ст. 285 УК, и лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих и иных организациях, обладающие признаками, указанными в примечании к ст. 201 УК. Иные лица субъектами данного преступления быть не могут.
Под использованием своего служебного положения следует понимать совершение действий, которые входят в круг должностных, служебных обязанностей и состоят из организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций. В частности, под административно-хозяйственными обязанностями обычно понимаются полномочия по управлению или распоряжению имуществом: установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечения контроля за данными операциями. Организационно-распорядительные функции связаны с руководством трудовым коллективом, производственной деятельностью.
Наиболее распространенными способами совершения хищения должностными лицами с использованием своего служебного положения можно назвать: сговор с материально ответственными лицами и изъятие имущества вместе с ними; хищение с использованием фиктивных документов, которые должностное лицо изготовляет, используя свое служебное положение (незаконное начисление заработной платы и других выплат, завышение объемов выполненных работ, незаконные переоценка и списание); дачу незаконных указаний относительно имущества, которые обязательны для исполнения подчиненными.
Второй квалифицирующий признак, имеющий определенную специфику в составе присвоения и растраты, — хищение группой лиц по предварительному сговору. Прежде всего данная группа должна обладать всеми признаками, которые были проанализированы нами ранее. Один из важных признаков группы лиц по предварительному сговору — соисполнительство, когда все участники группы являются исполнителями. Присвоение и растрата совершаются специальными субъектами: лицами, которым имущество вверено на законных основаниях. Таким образом, в случае группового совершения преступления возникает соучастие со специальным субъектом. При этом возможны следующие варианты.
1. Все принимающие участие в хищении обладают признаками специального субъекта, т. е. им всем имущество вве-
298
Глава 10. Преступления против собственности
рено на тех или иных основаниях. Их действия образуют соис-полнительство и квалифицируются по п. "а" ч. 2 ст. 160 УК.
2. Только один из участвующих является специальным субъектом, остальным имущество не вверено, но они непосредственно принимали участие в его изъятии. В течение длительного времени судебная практика при юридической оценке таких действий руководствовалась разъяснением Верховного Суда страны, согласно которому эти лица должны нести ответственность как исполнители.
В настоящее время ст. 34 УК содержит иное указание относительно квалификации соучастия по специальным субъектам — лицо, не являющееся субъектом преступления, специально указанным в соответствующей статье Особенной части Уголовного кодекса, участвовавшее в совершении преступления, предусмотренного этой статьей; несет уголовную ответственность за данное преступление в качестве его организатора, подстрекателя или пособника. Таким образом, здесь возникает иная форма соучастия — сложная, с юридическим распределением ролей. Поэтому квалифицирующий признак "группа лиц по предварительному сговору" вменяться не может. Материально ответственное лицо должно отвечать по ч. 1 ст. 160 УК, субъект преступления, который не является материально ответственным, но которому имущество вверено на других основаниях, — по п. "б" ч. 2 ст. 160 УК, а лица, которые не отвечают признакам субъекта, — по указанным нормам, но со ссылкой на ст. 33 УК.
3. Такой же должна быть квалификация действий виновных в том случае, если лица, которым имущество не было вверено, выступали в качестве подстрекателей, организаторов или пособников.
Чаще всего присвоение и растрата являются продолжаемыми преступлениями, поскольку изъятие имущества осуществляется тождественными действиями, одним и тем же способом, из одного источника и через небольшие промежутки времени. В большинстве случаев все эпизоды объединяет единый неконкретизированный, реже — простой конкретизированный умысел. В связи со сказанным следует остановиться и на таком квалифицирующем признаке, как неоднократность. Он может вменяться при неоднократности, связанной с предшествующей судимостью, а также при смешанной неоднократности, не Обязанностей с предшествующей судимостью, когда лицо совершает разнородные преступления (сначала кражу, а затем присвоение). При тождественной неоднократности, не связанной с предшествующей судимостью, данный
§ 3. Хищения_____________________________________299
признак следует вменять очень осторожно, когда есть основания полагать, что умысел на каждый эпизод возникал у виновного самостоятельно.
Преступления, предусмотренные ст. 160 УК, необходимо отграничивать от многих смежных преступлений и даже смежных понятий. Прежде всего, присвоение и растрату необходимо отличить от "временного заимствования", при котором лицо пользуется вверенными ему материальными ценностями или деньгами, намереваясь в дальнейшем вернуть данное имущество собственнику либо возместить его стоимость. Например, продавец магазина берет продукты или товары, рассчитывая внести сумму после получения заработной платы, кассир берет своеобразную ссуду из кассы, намереваясь постепенно возвратить деньги, и т. п. Поскольку в данном случае у лица отсутствует цель незаконногОчИ безвозмездного обращения имущества в свою пользу, состава присвоения и растраты нет. При решении вопроса о том, было ли у лица намерение вернуть имущество, нельзя ориентироваться только на его показания, надо учесть срок, прошедший с момента временного позаимствования, финансовые возможности человека, его поведение. Если взятая сумма не соответствует его реальному финансовому положению либо лицо предпринимало попытку списать имущество или денежные средства, — это хищение.
Присвоение и растрату следует разграничивать с кражей; это особенно сложно при хищениях с предприятий (см. анализ состава кражи).
Отграничение данного состава от мошенничества приведено в анализе последнего.
Присвоение и растрату, совершенные лицами с использованием своего служебного положения, необходимо отличать от злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК) и от злоупотребления полномочиями лицом, осуществляющим управленческие функции в коммерческих и иных организациях (ст. 201 УК). При злоупотреблении субъект не всегда руководствуется корыстными мотивами, он может использовать свое служебное положение из иной личной заинтересованности (карьеризм, родственные отношения и т. д.). Хищение совершается только с корыстной целью. Поэтому если по делу будет установлено, что лицо действовало не из корыстных побуждений, следует вменять ст. 285 или 201 УК. При корыстных мотивах разграничение проводится по признакам объективной стороны. Хищение выражается в изъятии имущества из фондов собственника. При злоупотреблении действия виновного не связаны с изъятием вверенного им имущества в
300
Глава 10. Преступления против собственности
свою пользу или пользу других лиц. Материальный ущерб в данном случае может выражаться как в упущенной выгоде, так и в прямом реальном ущербе, но без обращения имущества в свою пользу (расходование денег на устройство банкетов, приемов и т. п.).
Трабеж
Видовым объектом грабежа являются отношения собственности. Основным непосредственным объектом при совершении преступления выступает конкретная форма собственности, которой причинен ущерб. Грабеж относится к числу многообъектных преступлений, где в качестве факультативного объекта выступает здоровье личности.
Предмет грабежа был рассмотрен нами при анализе состава хищения. Здесь, однако, следует заметить, что уголовная ответственность за грабеж в основном связывается с достаточно опасным способом совершения хищения, поэтому действия могут быть признаны уголовно наказуемыми даже при незначительной стоимости похищенного.
Объективная сторона грабежа сформулирована законодателем с помощью материального состава преступления. Поскольку грабеж является одной из форм хищения, признаки деяния и последствия полностью совпадают с общими признаками. Отличительной особенностью объективной стороны грабежа является способ хищения. При грабеже виновный открыто похищает чужое имущество.
Открытый способ завладения имуществом является инверсией тайного способа хищения. Так же как и тайный, открытый способ обладает двумя критериями: объективным и субъективным. С объективной стороны открытым признается такое хищение, которое совершается в присутствии собственника, законного владельца или иных посторонних лиц; заметно для них; указанные лица осознают преступный характер действий виновного; негативно относятся к его поведению. Если отсутствует любой из перечисленных признаков, хищение признается тайным. Субъективный критерий заключается в осознании лицом того обстоятельства, что он действует именно открыто, игнорируя присутствие собственника или иных лиц. При конфликте объективного и субъективного критериев предпочтение должно отдаваться субъективному. Если преступник полагал, что он действует открыто, а фактически процесс изъятия имущества никем не наблюдался либо наблюдался, но
§ 3. Хищения_____________________________._________301
свидетели не осознавали противоправного характера действий виновного, они квалифицируются по направленности умысла как грабеж.
Чаще всего изъятие имущества при грабеже от начала до конца носит открытый характер. Но нередки случаи, когда процесс изъятия начинается тайно, но в последующем преступник обнаруживается потерпевшим или посторонними лицами. Если при этом виновный продолжает процесс изъятия либо применяет насилие с целью удержания уже изъятого тайно имущества, налицо перерастание кражи в грабеж.
Основной состав грабежа не предполагает применение насилия. Если виновный и применяет какие-либо физические усилия, то они направлены только на то, чтобы вырвать имущество из рук (грабеж путем рывка).
Грабеж считается оконченным преступлением с момента, когда виновный не только завладел имуществом, но и получил реальную возможность им распоряжаться.
Субъективная сторона грабежа характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Виновный осознает, что открыто и безвозмездно изымает чужое имущество, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права, предвидит, что своими действиями он причиняет собственнику или законному владельцу прямой реальный ущерб, и желает этого.
Субъект грабежа общий, физическое, вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.
Квалифицированные составы грабежа имеют один специфический квалифицирующий признак — грабеж, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья либо с угрозой применения такого насилия. По характеру насилие при грабеже может быть как физическим, так и психическим (угроза применейия насилия). Физическое насилие предполагает противоправное воздействие на тело другого человека помимо или вопреки его воли. Психическое — только угрозу применения физического насилия. По интенсивности насилие при грабеже не опасно для жизни и здоровья: побои или иные действия, результатом которых было причинение легкого вреда, не повлекшего кратковременного расстройства здоровья (когда потерпевший находился на излечении не более б дней); ограничение свободы, введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ, если они не опасны для жизни и здоровья. Угрозы могут носить конкретный характер, но их реализация не должна представлять опасности для жизни и здоровья потерпевшего (исцарапать, связать, запереть и т. -д.). Чаще всего как психическое насилие,
302
Глава 10. Преступления против собственности
не опасное для жизни и здоровья, — это угрозы неопределенного характера ("хуже будет", "пожалеешь" и т. п.). Они могут быть адресованы как потерпевшему, так и иным лицам, но при любых обстоятельствах должны быть наличными и реальными.
Насилие при грабеже применяется либо в целях изъятия имущества, либо в целях его удержания. В том случае, если виновный завладел имуществом без насилия, а затем применил его, но с целью избежать задержания, действия не образуют насильственный грабеж. Виновный в данном случае подлежит ответственности за ненасильственный грабеж и за преступления против личности.
Некоторые другие квалифицирующие признаки также имеют специфику в составе грабежа. Прежде всего это касается совершения преступления группой лиц по предварительному сговору. Во-первых, соисполнителями насильственного грабежа являются и те, кто изымал имущество, и те, кто применял насилие к потерпевшим. Во-вторых, согласно судебной практике по делам о грабеже и разбое действия участника грабежа, совершенные по предварительному сговору группой лиц, подлежат квалификации как групповое преступление независимо от того, что остальные участники преступления в силу возраста или по другим предусмотренным законом основаниям не были привлечены к уголовной ответственности. Следует отметить, что такая судебная практика противоречит общей теории соучастия, а также новому уголовному закону, ибо понятие группы лиц дано в Уголовном кодексе в рамках института соучастия.
Имеет некоторую специфику и такой признак, как проникновение в жилище, помещение и иное хранилище. В соответствии с разъяснениями высшей судебной инстанции страны как грабеж с проникновением в жилище, помещение или иное хранилище следует квалифицировать действия лица и в том случае, когда оно вторглось путем обмана потерпевшего, выдав себя за другое лицо. Кроме того, действия лица, сопряженные с проникновением в помещение, жилище или иное хранилище, которые начались как кража, но в последующем переросли в грабеж, также следует квалифицировать по этому признаку.
Последствия применения при грабеже насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, могут образовывать самостоятельные составы преступления, предусмотренные ст. 116 У К — побои и ст. 127 У К — незаконное лишение свободы. Возникает проблема соотношения грабежа с данными со-
§ 3. Хищения_____________________________________303
ставами преступления. Это соотношение проявляется в конкуренции части и целого, где целым выступает насильственный грабеж, а частью — побои или лишение свободы. Данная конкуренция разрешается в пользу целого, поэтому действия виновного квалифицируются только как грабеж. Статья 116 УК полностью охватывается составом грабежа и дополнительной квалификации не требует. Что же касается ст. 127, то состав насильственного грабежа охватывает только ч. 1 и 2 этой статьи, а вот ч. 3 требует квалификации действий по. совокупности. Связано это с тем^что судебной практикой выработано и достаточно последовательно применяется правило, в соответствии с которым часть преступления, представляющая собой более опасное и более тяжкое преступление, чем целое, требует самостоятельной уголовно-правовой оценки.
Отличие грабежа от кражи состоит в способе изъятия имущества. Разграничение грабежа и разбоя прежде всего заключается в характере примененного насилия. Грабеж может быть и ненасильственным, в разбое насилие является обязательным признаком объективной стороны состава преступления. Кроме того, насилие при грабеже не опасно для жизни и здоровья, а насилие при разбое — опасно. Грабеж сформулирован законодателем с помощью материального состава, а разбой — это формальный состав.
Грабеж следует отличать от вымогательства, соединенного с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Отличие проводится по функциональному назначению насилия. При грабеже насилие применяется для завладения имуществом или его удержания. При вымогательстве оно служит средством устрашения, предназначено для того, чтобы ускорить выполнение требований преступника. Кроме того, при грабеже насилие и изъятие имущества происходят в настоящий момент. При вымогательстве требование передачи имущества или угроза насилием направлены в будущее.
При угоне автомобилей и иных транспортных средств (ст. 166 УК) виновные также нередко действуют открыто и с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего. Но при грабеже они преследуют, цель обращения похищенного имущества в свою пользу или в пользу других лиц, а при угоне такой цели нет.
По этим же признакам проводится отличие грабежа от хулиганства, соединенного с посягательством на чужую собственность. При грабеже имущество изымается в пользу виновных, а при хулиганстве посягательство на собственность выражается в уничтожении или повреждении имущества из хулиганских побуждений.
304
Глава 10. Преступления против собственности
Разбой
Повышенная общественная опасность разбоя связана прежде всего с многообъектностью данного преступления. Основным непосредственным объектом при разбое выступают отношения собственности, в качестве дополнительного объекта — здоровье личности,
Разбойное нападение влечет за собой уголовную ответственность1 независимо от того, какова стоимость похищенного имущества.
Разбой — это единственная форма хищения, которая сформулирована законодателем с помощью формального состава. Обязательными элементами объективной стороны разбоя являются деяние и способ посягательства. Наступление или ненаступление преступных последствий находится за рамками данного состава.
Разбой — это нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.
С объективной стороны разбой — это сложное преступление, состоящее из двух действий: нападения и применения насилия. Нападение — это внезапное внешнее насильственное воздействие на потерпевшего. Нападение может носить и чаще всего носит открытый характер, однако оно может совершаться и тайно, незаметно для потерпевшего (удар из-за угла, в. спину, выстрел из засады). В последнее время судебная практика признает в качестве нападения и насильственное -воздействие на человека путем обмана. В частности, обманное введение в организм потерпевшего одурманивающих веществ, создающих опасность для жизни и здоровья, рассматривается как разбой. Спору нет, что введение в организм сильнодействующих веществ является насилием. Но очень сложно согласиться с тем, что его (если оно обманное) можно рассматривать как нападение. Однако судебная практика в настоящий момент придерживается именно такой позиции. Насилие при разбое является способом завладеть либо удержать изъятое имущество. Насилие может быть применено к собственнику, к законному владельцу, к лицу, в ведении или под охраной которого находится имущество, к посторонним лицам, которые могут или пытаются оказать противодействие преступнику. Но в любом случае насилие должно применяться именно с целью хищения. По характеру это может быть как физическое, так и психическое насилие. По интенсивности оно должно быть опасным для жизни и здоровья.
§ 3. Хищения____________________________________3Q5
Под насилием, опасным для жизни и здоровья, в составе разбоя понимается: физическое насилие, повлекшее причинение легкого вреда, вреда средней тяжести и тяжкого вреда здоровью, а также смерть человека; физическое насилие, не повлекшее указанных выше последствий, но в момент причинения создававшее угрозу для жизни и здоровья потерпевшего; введение в организм потерпевшего с целью завладения имуществом одурманивающих веществ, опасных для жизни и здоровья; психическое воздействие, выражающееся в угрозах применить физическое насилие, опасное для жизни и здоровья. Угрозы должны носить определенный характер, быть наличными и реальными.
Разбой закончен в момент нападения независимо от тог.о, смог ли преступник изъять имущество, которое было целью его преступного посягательства.
Субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Если насилие применяется не с целью завладеть имуществом или удержать его, действия не могут быть квалифицированы как разбой.
Субъектом разбоя является физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.
Большинство общих квалифицирующих признаков в составе разбоя имеет некоторую специфику. При вменении такого признака, как группа лиц по предварительному сговору, необходимо иметь в виду, что исполнителями при разбое являются не только лица, которые непосредственно завладевают имуществом, но и лица, которые применяют физическое или психическое насилие к потерпевшим. Во-вторых, согласно судебной практике по делам о грабеже и разбое действия участника разбоя, совершенные по предварительному сговору группой лиц, подлежат квалификации как групповое преступление независимо от того, что остальные участники преступления в силу возраста или по другим предусмотренным законом основаниям не были привлечены к уголовной ответственности. Как мы уже отмечали, данная позиция вряд ли может быть признана бесспорной. Кроме того, по нашему мнению, данное положение в настоящий момент противоречит закону, ибо понятие группы лиц дано в УК в рамках института соучастия.
В соответствии с разъяснением высшей судебной инстанции страны действия лица, сопряженные с проникновением в помещение, жилище или иное хранилище, которые начались как кража, но в последующем переросли в разбой, следует квалифицировать как разбой с данным квалифицирующим признаком.
306
Глава 10. Преступления против собственности
Самостоятельного рассмотрения заслуживает и такой признак, как разбой, совершенный с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия. Понятие оружия дано в Федеральном законе об оружии; предметы и устройства, специально предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов (подробнее см. при анализе ст. 222 УК).
Под иными предметами, используемыми в качестве оружия, понимаются любые предметы, с помощью которых может быть причинен вред здоровью человека. В качестве таковых могут быть признаны любые предметы, кроме тех, которые подпадают под понятие "оружие". Не имеет значения, были ли они специально приспособлены, обработаны, видоизменены преступником, заранее приготовлены или подобраны на месте преступления. Главное — установить, что данные предметы применялись в качестве оружия и их применение создавало угрозу для жизни или здоровья потерпевшего.
Под применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, следует понимать: а) причинение с их помощью легкого, среднего или тяжкого вреда здоровью либо лишение жизни человека; б) использование их поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью или жизни для потерпевшего не наступает; в) использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия). Применение в процессе разбойного нападения негодного оружия или имитации оружия либо изделий, конструктивно схожих с оружием, не образует данный квалифицирующий признак. Поскольку потерпевший при разбое реально воспринимает негодное оружие либо его имитацию как насилие, опасное для жизни и здоровья, действия виновного следует квалифицировать как разбой, а не грабеж. Но этот разбой нельзя признать вооруженным. В то же время если данными предметами причиняется вред, опасный для жизни и здоровья (удар в висок рукояткой неисправного пистолета), то это можно рассматривать как разбой, соединенный с применением иных предметов, используемых в качестве оружия.
Еще один специфический для разбоя квалифицирующий признак — причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Под тяжким вредом в процессе разбойного нападения понимаются любые категории и любые виды тяжкого вреда, указанные в ст. 111 УК На практике чаще всего в процессе разбоя причиняется вред, опасный для жизни в момент причинения.
§ 3. Хищения_____________________________________307
В понятие тяжкого вреда не входит наступление смерти человека, но до настоящего времени судебной практикой было выработано мнение, согласно которому убийство в процессе разбойного нападения квалифицируется по совокупности статей за убийство и за разбойное нападение с причинением тяжкого вреда здоровью человека. С субъективной стороны причинение тяжкого вреда и смерти могут быть как умышленными, так и неосторожными.
Для вменения такого квалифицирующего признака, как разбой, совершенный в целях завладения имуществом в крупном размере, не требуется, чтобы виновный реально завладел имуществом на сумму, превышающую 500 минимальных размеров оплаты труда. Состав квалифицированного разбоя, так же как и основной, является формальным, поэтому важно установить умысел виновного на завладение имуществом именно в крупном размере.
Далее рассмотрим вопросы соотношения разбоя с преступлениями против личности. Причинение в процессе разбоя легкого вреда и вреда средней тяжести полностью охватывается ч, 1 ст. 162 УК и дополнительной квалификации не требует.
Конкуренция части и целого возникает и при соотношении разбоя и причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Пункт "в" ч. 3 ст. 162 УК охватывает причинение тяжкого вреда и дополнительная квалификация по ст. 111 УК не требуется.
Убийство не охватывается составом разбоя, в то же время умышленное убийство, сопряженное с разбойным нападением (п. "з" ч. 2 ст. 105 УК), не охватывает состав разбоя, поэтому данные преступления образуют идеальную совокупность и требуют квалификации по двум статьям УК.
Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает незаконные приобретение, хранение, ношение данного оружия, поэтому они тоже образуют идеальную совокупность.
Предметом преступления, предусмотренного ст. 162 УК, по общему правилу являются предметы, нахрдящиеся в свободном гражданском обороте. Разбойное нападение, совершенное с целью завладения предметами, изъятыми из свободного гражданского оборота, образует самостоятельные составы преступлений: ст. 221 — хищение радиоактивных материалов, ст. 226 — хищение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, ст. 229 — хищение наркотических средств или психотропных веществ. Указанные нормы соотносятся со ст. 162 УК как специальные и общая. Таково же соотношение ст. 162 со ст. 227 УК, устанавливающей ответствен-
308
Глава 10. Преступления против собственности
ность за пиратство. Пиратство — это нападение на морское или речное судно в целях завладения чужим имуществом, совершенное с применением насилия либо угрозой его применения. Насилие при пиратстве может быть как опасным, так и не опасным для жизни и здоровья. В том случае, когда оно является опасным, пиратство становится специальным видом разбойного нападения. При конкуренции общей и специальной нормы предпочтение должно быть отдано специальной.
Разбой необходимо отграничивать от грабежа. При грабеже насилие не опасно для жизни и здоровья, при разбое — опасно. Кроме того, способ хищения при грабеже всегда носит открытый характер, а при разбое в качестве способа выступает нападение, которое может носить тайный и даже обманный характер. Грабеж является материальным, разбой — формальным составом преступления. Факт завладения имуществом находится за рамками состава преступления.
Отличие разбоя от вымогательства проводится по следующим основаниям. При разбое предметом преступления является только имущество, при вымогательстве — имущество, право на имущество, действия имущественного характера. Причем соотношение между этими преступлениями возникает только тогда, когда в качестве предмета преступления выступает имущество. При разбое возможно как физическое, так и психическое насилие. При вымогательстве основной состав совершается только с психическим насилием. Физическое насилие является лишь квалифицирующим признаком вымогательства. Психическое насилие при разбое выражается только в угрозах применения физического насилия. При вымогательстве угрозы носят более широкий характер (распространить позорящие сведения, уничтожить или повредить имущество). При разбое насилие выступает способом завладения имуществом, а при вымогательстве служит для устрашения. Требование передачи имущества в разбое направлено в настоящее и совпадает с моментом применения насилия. При вымогательстве требование передачи имущества направлено в будущее. Насилие при разбое также направлено в настоящее и совпадает с моментом завладения имуществом. При вымогательстве насилие, как правило, направлено в будущее. При разбое насилие должно быть опасным для жизни и здоровья, тогда как при вымогательстве виновные могут применить любое насилие, в том числе и неопасное. Разбой закончен с момента нападения, вымогательство считается оконченным преступлением в момент предъявления требования передачи имущества, пра-
§ 3. Хищения______________________________________309
ва на имущество либо выполнения действий имущественного характера.
Отличие разбоя и бандитизма производится по следующим признакам. Основным непосредственным объектом разбоя выступают отношения собственности, основной непосредственный объект бандитизма — отношения по обеспечению общественной безопасности. Разбой может быть совершен как единичным исполнителем, так и группой лиц, обязательным признаком банды является группа, причем только организованная. В составе разбоя группа лиц — квалифицирующий признак. Организованность и устойчивость группы является обязательным, конструктивным признаком бандитизма. Разбой может быть вооруженным и невооруженным. Вооруженность группы — обязательный признак бандитизма. Под оружием в составе бандитизма понимаются только предметы, специально предназначенные для поражения живой и иной цели, вооруженный разбой может быть не только с применением оружия в узком смысле слова, но и иных предметов, используемых в качестве оружия. Разбой является формальным составом и закончен в момент начала нападения. Бандитизм — усеченный состав преступления, момент его окончания связан с организацией банды. Различаются и цели данных преступлений. Разбой совершается только с корыстными целями, банда создается для нападения на предприятия, организации или отдельных граждан, причем как с корыстными, так и с иными целями. Возраст уголовной ответственности за разбой — 14 лет, за бандитизм — 16 лет. В том случае, если разбойное нападение совершает устойчивая и вооруженная группа лиц, признаваемая бандой, действия виновных образуют идеальную совокупность преступлений, предусмотренных ст. 162 и 209 УК.
Хищение особо ценных предметов
Основным непосредственным объектом данного преступления является конкретная форма собственности: государственная, муниципальная, частная или собственность общественных, религиозных и иных организаций. В качестве факультативного объекта может выступать здоровье личности (при насильственных способах изъятия имущества).
Общественная опасность данного вида хищения определяется не стоимостью похищенных предметов, а их особой ценностью. Поэтому предмет является обязательным признаком,
310
Глава 10. Преступления против собственности
определяющим суть данного преступления. Закон определяет его как предметы и документы. Под предметом понимается объект материального мира, вещь. Документ — материальный носитель информации, предназначенный для ее передачи во времени и в пространстве. Особая ценность заключается в их исключительности и неповторимости. Она может носить исторический, научный, художественный и культурный характер. Понятие исторической, художественной и культурной ценности и виды объектов, имеющих таковую, даны в Законе о вывозе и ввозе культурных ценностей. В частности, историческую ценность имеют предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок, а также ценности, связанные с историческими событиями в жизни народов, общества, государства, отдельных выдающихся личностей. Художественную ценность представляют картины, скульптуры, иконы, гравюры, произведения декоративно-прикладного искусства, изделия традиционных народных промыслов, редкие музыкальные инструменты, монеты, ордена и медали, иные предметы коллекционирования. Научную ценность имеют редкие коллекции и образцы флоры и фауны, предметы, представляющие интерес для минералогии, анатомии и палеонтологии. Документами, имеющими особую историческую, научную, художественную или культурную ценность, признаются редкие рукописи и документальные памятники, архивы, включая фото-, фоно-, кино-, видеоархивы. В судебной практике по делам о преступлениях против собственности выработалось мнение, согласно которому особая ценность определяется на основе экспертного заключения с учетом не только стоимости похищенного, но и значимости для истории, науки и культуры.
Объективная сторона данного преступления выражается в хищении независимо от его формы: кража, мошенничество, присвоение, растрата, грабеж или разбой. Способ совершения данного посягательства юридического значения не имеет и на квалификацию не влияет.
Вымогательство указанных предметов не может быть квалифицировано по ст. 164 УК, ибо оно не признается формой хищения, и его следует квалифицировать по ст. 163 УК.
Термин "хищение" употребляется в данной статье как обобщенный, обозначающий определенную категорию преступлений против собственности, а не в смысле обстоятельства, характеризующего объективную сторону данного преступления. Поэтому говорить о том, что данное преступление окончено, когда указанные предметы реально изъяты, по нашему, мне-
§ 3. Хищения_______________________________________311
нию, не совсем правильно. Момент его окончания определяется формой хищения. При изъятии данных предметов путем кражи, мошенничества, присвоения, растраты, грабежа преступление будет считаться оконченным, когда преступнику удастся не только завладеть данным имуществом, но и получить возможность им распоряжаться. При совершении данного посягательства путем разбойного нападения преступление окончено в момент нападения, независимо от того, смог ли виновный изъять предметы, имеющие особую ценность. Законодатель включает в объективную сторону данного преступления любые способы изъятия имущества, поэтому дополнительной квалификации по ст. 158—162 УК не требуется.
Субъективная сторона данного вида хищения выражается в прямом умысле и корыстной цели. Прямой умысел должен включать в себя осознание преступником того обстоятельства, что он совершает хищение предметов именно особой ценности. В случае ошибки субъекта квалификация должна проводиться по правилам фактической ошибки в предмете преступления, т. е. исходя из направленности умысла.
Субъектом преступления является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Если данные предметы похищаются лицами в возрасте от 14 до 16 лет, они несут ответственность по статьям о хищениях, ответственность за которые наступает с 14-летнего возраста: кража, грабеж, разбой.
Среди квалифицирующих признаков специального рассмотрения заслуживает лишь один — хищение, повлекшее уничтожение, порчу или разрушение предметов или документов, имеющих особую ценность. Уничтожение предметов — это приведение их в полную негодность, когда они вообще перестают существовать физически (например, сожжение), либо не могут быть использованы по своему назначению, либо могут, но утрачивают свою особую ценность для науки, истории, культуры. Разрушение в русском языке понимается как синоним уничтожения — сломать, уничтожить, превратить в развалины (С. И. Ожегов). Под порчей понимается причинение предметам и документам такого вреда, который не исключает возможности их использования по назначению, не уничтожает их особую ценность, но значительным образом понижает ее. Поврежденные, испорченные предметы могут быть реставрированы. Законодатель не делает какой-либо оговорки относительно субъективного отношения преступника к уничтожению, порче или разрушению предметов особой ценности.
Ссылаясь на положения ч. 2 ст. 24 УК о том, что деяние, совершенное по неосторожности, признается преступлением
312
Глава 10. Преступления против собственности
только в том случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей Особенной части, отдельные авторы делают вывод, что отношение преступника к уничтожению и повреждению предметов, имеющих особую ценность, должно быть только умышленным (Б. В. Волженкип). С данным утверждением трудно согласиться, Во-первых, уничтожение и повреждение "предметов, имеющих особую ценность, не входит в планы преступника, поскольку хищение совершается с корыстной целью. Отсутствие корыстной цели исключает возможность вменения ст. 164 УК. Во-вторых, законодатель далеко не последовательно проводит в жизнь закрепленное им в Общей части правило. Так, деяния, предусмотренные некоторыми статьями Особенной части УК, которые могут совершаться и умышленно, и по неосторожности, как это традиционно считается и в теории, и в судебной практике, не содержат оговорки относительно неосторожной формы вины. Примером может служить ряд экологических преступлений (загрязнение вод, атмосферы, морской среды). Еще чаще не определяет законодатель отношения к последствиям, выступающим в качестве квалифицирующих признаков преступления. Примерами могут служить разбой и вымогательство, соединенные с причинением: тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Очевид-•но, что отношение преступника к их факту может быть как умышленным, так и неосторожным. Сказанное позволяет сделать вывод, что отношение виновного к факту уничтожения, разрушения, порчи предметов, имеющих особую ценность, при их хищении может быть как умышленным, так и неосторожным, причем чаще всего бывает неосторожным. Умышленная форма вины возможна лишь в редких случаях, когда, например, для изъятия одного предмета лицо уничтожает или повреждает другой особо ценный предмет. При этом дополнительной квалификации по ст. 167 и 168 УК не требуется.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 143 Главы: < 53. 54. 55. 56. 57. 58. 59. 60. 61. 62. 63. >