§ 3. Преступления в сфере экономической деятельности, совершаемые путем незаконного использования прав на ее осуществление

Незаконное предпринимательство

В соответствии с ГК РФ предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данной деятельностью могут заниматься не только юридические лица, но и отдельные граждане.

По обязательному, закрепленному в ГК формальному требованию и юридические лица, и граждане должны быть в установленном законом порядке зарегистрированы в качестве лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Отдельными видами деятельности (банковской, биржевой, медицинской и т. д.) они вправе заниматься лишь на основании лицензии.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или получения лицензии является незаконным, а при наличии указанных в ст. 171 УК признаков — и уголовно наказуемым.

Объектом преступления в данном случае выступают общественные отношения, обеспечивающие нормальный, установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Объективную сторону преступления составляет ряд альтернативных действий, каждое из которых предусматривает самостоятельную разновидность данного посягательства. Незаконной признается предпринимательская деятельность: без регистрации; без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда такое разрешение обязательно; с нарушением условий лицензирования.

Уголовная ответственность наступает при условии, если деяние виновного причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

354

Глава 11. Преступления в сфере экономической деятельности

Под осуществлением предпринимательской деятельности без регистрации понимается занятие ею без свидетельства, полученного в установленном порядке. В случае, если согласно Федеральному закону от 25 сентября 1998 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности", другим законам для осуществления определенного вида деятельности необходимо наличие лицензии, ее отсутствие свидетельствует о незаконности предпринимательства.

Нарушение условий лицензирования означает: осуществление деятельности, не указанной в лицензии; указанной в лицензии, но с нарушением порядка ее осуществления; передачу лицензии другому лицу; занятие предпринимательской деятельностью после истечения срока действия лицензии и т. д.

По конструкции объективной стороны анализируемый состав смешанный — материально-формальный. Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданину, организации или государству, является материальным составом, так как преступление считается оконченным с момента причинения крупного ущерба. Незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, — формальный состав, а поэтому считается оконченным с момента совершения любого из предусмотренных диспозицией ст. 171 УК деяний, сопряженных с незаконным извлечением дохода в крупном размере (свыше 200 минимальных размеров оплаты труда).

Субъективная сторона преступления выражена умышленной формой вины. Умысел может быть как прямым, так и косвенным. Так, если это незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, то отношение лица к содеянному может выражаться в любой форме умысла. Если же речь идет о незаконном предпринимательстве, сопряженном с извлечением доходов в крупном или особо крупном размере, — только в форме прямого умысла.

Субъект преступления может быть как общим, так и специальным. При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации — это любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Существующие в юридической литературе споры относительно возрастной границы виновного (с 16 или 18 лет) утратили свою актуальность в связи с введением гражданским законодательством понятия "эмансипация". В случаях незаконного предпринимательства, выраженного в занятии той или иной деятельностью без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования,

355

§ 3. Незаконная экономическая деятельность

субъект преступления специальный: лицо, которое либо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя, либо руководитель или иной представитель интересов юридического лица. Рядовые работники предприятия не могут быть субъектом данного преступления.

Часть 2 ст. 171 УК предусматривает квалифицирующие признаки, суть которых заключается в совершении незаконного предпринимательства: организованной группой; сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере либо лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

Организованная группа предполагает устойчивый союз двух или более лиц, заранее объединившихся для занятия незаконной предпринимательской деятельностью.

Доход в особо крупном размере должен, согласно примечанию к ст. 171 УК, превышать 500 минимальных размеров оплаты труда.

Лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность, признается лицо, судимость с которого после осуждения по ст. 171 УК или ст. 172 У К не была погашена или снята в установленном законом порядке (ст. 78 и 86 УК).

Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции

Уголовная ответственность за названные действия в отечественном законодательстве введена впервые. Вначале постановлением Правительства РФ от 14 апреля 1994 г. "О введении на территории Российской Федерации марок акцизного сбора" была введена система маркировки подакцизных товаров (прежде всего алкогольной продукции), а затем Федеральным законом от 9 июля 1999 г. УК РФ был дополнен новым составом преступления.

Объектом преступления, предусмотренного ст. 1711 УК, является установленный порядок занятия предпринимательской деятельностью, обеспечивающий легальное производство и последующий оборот товаров и продукции, контроль за поступлением акцизных платежей в федеральный бюджет, а также поступлений от продажи марок акцизного сбора, специальных марок (знаков соответствия).

Предмет анализируемого преступления — товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками ак-

356_____Глава И. Преступления в сфере экономической деятельности

цизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок.

Объективная сторона преступления характеризуется действиями, выражающимися в производстве, приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или сбыте соответствующих немаркированных товаров и продукции.

Под производством понимаются любые действия, в результате которых вне установленного порядка, без соответствующего разрешения изготовлены и получены товары или продукция, являющиеся предметом состава преступления. При этом момент окончания преступления, связанного с производством соответствующих товаров или продукции, нельзя отождествлять с фактом получения готового изделия. Состав преступления образует уже сам по себе процесс изготовления, создания, выработки товаров или продукции с целью их сбыта без надлежащей маркировки. Создание продукции или товаров может происходить в условиях промышленного производства или кустарным способом.

Приобретение немаркированного товара (продукции) — это его покупка, обмен на другие товары, услуги, получение взаймы или в дар, присвоение найденного. Чаще всего приобретение носит возмездный характер. Оконченным преступление в данной форме считается с момента перехода товара (продукции) во владение виновного.

Под хранением немаркированных товаров или продукции, подлежащих ей в обязательном порядке, понимаются любые умышленные действия, связанные с нахождением их во владении виновного, или, иными словами, содержание товаров и продукции в приспособленных для этого местах (базах, складах, других нежилых и жилых помещениях), позволяющих обеспечить их сбережение. Продолжительность хранения для квалификации преступления значения не имеет. Хранение — длящееся преступление.

Перевозка товаров или продукции, предусмотренных ст. 7II1 УК, есть их перемещение из одного места в другое любым видом транспорта. Оно может осуществляться не только лицом, во владении которого находятся товары или продукция, но и другими лицами, получившими их во временное хранение, для осуществления перемещения и т. п. Как разновидность перевозки расценивается и отправка товара, осуществляемая без участия отправителя.

Под сбытом следует понимать любые способы передачи, распространения товаров, продукции, в результате чегр другое лицо становится их обладателем. Форма передачи указан-

§ 3. Незаконная экономическая деятельность_________________357

ных предметов в фактическое обладание другого лица не влияет на квалификацию содеянного, равно как и то, была ли эта передача возмездной или безвозмездной.

Сбыт немаркированных товаров или продукции следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом. Для наличия состава сбыта указанных предметов не имеет значения, как получившее их лицо распорядится ими.

Обязательный признак ч. 1 ст. 1711 УК — совершение перечисленных действий с немаркированными товарами и продукцией в крупных размерах. В соответствии с примечанием к ст. 1711 УК им признается стоимость немаркированных товаров и продукции, в 200 раз превышающая установленный на момент совершения деяния минимальный размер оплаты труда. Фактическая стоимость товаров и продукции должна, на наш взгляд, определяться исходя из сложившихся цен (государственных розничных, рыночных) по месту их реализации потребителям.

В случае производства или сбыта подакцизных товаров без специальной маркировки в объеме, не подпадающем под признаки крупного размера, действия виновного влекут административную ответственность по ст. 1467 или ст. 1562 Кодекса об административных правонарушениях РСФСР.

Часть 2 ст. 1711 УК устанавливает ответственность за квалифицированные виды преступления: организованной группой, неоднократно, в особо крупном размере.

Первые два квалифицирующих признака не имеют особых отличительных признаков применительно к данному составу. Что касается особо крупного размера, то, в соответствии с примечанием к ст. 1711 УК, он имеет место, если стоимость товаров и продукции превышает 500 минимальных размеров оплаты труда.

Незаконная банковская деятельность

Преступность в сфере кредитно-денежных отношений становится в последнее время наиболее опасным видом экономических преступлений. И не только из-за важности денежно-кредитной сферы для всей экономики (известно, что успех любой экономической реформы в значительной степени зависит от надежности и стабильности финансовых отношений), но и вследствие масштабов причиняемого вреда.

358_____Глава 11. Преступления в сфере экономической деятельности

Бурный рост числа коммерческих банков, фондовых и валютных бирж, инвестиционных фондов, финансовых компаний, ссудо-сберегательных ассоциаций, ломбардов и других учреждений при отсутствии эффективного правового контроля за законностью происхождения первичного банковского капитала и полнейшей незащищенности вкладчиков породил стремительный взлет криминальности.

В целях упорядочения банковской деятельности и установления государственного контроля за законностью денежно-кредитной политики Законом о Центральном банке Российской Федерации (Банке России) и Законом о банках и банковской деятельности последняя разрешена лишь при условии ее государственной регистрации и лицензирования.

Нарушение установленного порядка ведения банковской деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопровождающееся извлечением дохода в крупном размере, подлежит уголовной ответственности.

Объектом данного преступления являются общественные отношения, направленные на защиту и обеспечение устойчивости национальной валюты по отношению к иностранным валютам, развитие и укрепление банковской системы России, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования системы расчетов.

Объективная сторона преступления включает в себя ряд альтернативных действий, каждое из которых представляет самостоятельную разновидность незаконной банковской деятельности: без регистрации и специального разрешения (лицензии); с нарушением условий лицензирования.

Анализируя содержательную сущность каждого из перечисленных деяний, следует прежде всего заметить, что банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли, как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России, имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Небанковская кредитная организация имеет право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные федеральным законом. Допустимые банковские операции устанавливаются для нее Банком России.

§ 3. Незаконная экономическая деятельность__________________359

К банковским операциям и другим сделкам кредитных учреждений относятся: привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады, размещение их от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банковских корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме; приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими лицами; осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством России; предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей; лизинговые операции; оказание информационных и консультационных услуг и иные сделки в соответствии с действующим российским законодательством.

Государственная регистрация кредитных организаций возложена на Банк России. Решение о государственной регистрации или отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех предусмотренных законом документов. Банковская деятельность без регистрации или без лицензии, выдаваемой Банком России, является незаконной. Лицензия на осуществление банковских операций выдается только после государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом о банках и банковской деятельности.

Решение о выдаче лицензии (или об отказе в этом) также производится в шестимесячный срок. Лицензия выдается без ограничения сроков ее действия и учитывается в реестре лицензий, выдаваемых Банком России на осуществление банковских операций. Осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) является незаконным.

Незаконной является и банковская деятельность, осуществляемая кредитным учреждением с нарушением условий совершения банковских операций, перечисленных в выданной ему лицензии. Согласно закону, в лицензии указываются бан-

360____Глава 11. Преступления в сфере экономической деятельности

конские операции, на которые данная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. Нарушение условий лицензирования влечет незаконность деятельности.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Уголовная ответственность наступает в случае причинения крупного ущерба гражданину либо если деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Состав преступления, предусмотренный ст. 172 УК, как и при незаконном предпринимательстве, может быть и материальным, и формальным.

Субъективная сторона этих преступлений также полностью совпадает (см. анализ ст. 171 УК).

Субъект преступления как общий, так и специальный. При незаконной банковской деятельности, осуществляемой без регистрации, — это любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. При незаконной банковской деятельности, производимой без лицензии или с нарушением условий лицензирования, — вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, либо зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, либо руководитель или иное лицо, представляющее интересы юридического лица, занимающегося незаконной банковской деятельностью.

Часть 2 ст. 172 УК предусматривает квалифицированный состав, признаки которого аналогичны соответствующим признакам незаконного предпринимательства.

Лжепредпринимательство

Рынок, как совершенно справедливо отмечается в циви-листической литературе, необходимый, органический элемент экономики на различных этапах эволюции любого общества. Все важнейшие функции рынка реализуются в результате связей его участников, в которых каждый действует, руководствуясь своими интересами, своей выгодой.

Вместе с тем необходимо, чтобы эта деятельность была общественно полезной и законной.

Создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, так называемое лжепредпринимательство, наказуемо по действующему законодательству в уголовном порядке.

§ 3. Незаконная экономическая деятельность    ________________361

Объектом преступления являются общественные отношения, направленные на обеспечение законной, соответствующей учредительным документам деятельности.

Объективную сторону преступления составляют действия по созданию коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, причинившие крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

Согласно ГК РФ, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий, преследующих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.

В случае, если на момент создания коммерческой организации лицо не намеревалось и в дальнейшем не намеревается осуществлять те виды деятельности, которые указаны в учредительных документах или в полученном разрешении (лицензии), налицо лжепредпринимательство.

Объективную сторону преступления составляют при этом случаи создания как фиктивной организации для получения под ее прикрытием различного рода льгот и преимуществ (ссуд, кредитов, денежных средств граждан, используемых затем в личных целях и т. д.), так и коммерческих организаций с целью прикрытия запрещенной законом деятельности (производство и реализация наркотических средств, оружия, радиоактивных материалов и взрывчатых веществ, боеприпасов, взрывных устройств и т. д.).. ' •

Уголовная ответственность за лжепредпринимательство возможна лишь в случае наступления в результате содеянного крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

В основу признания причиненного ущерба крупным могут быть положены такие критерии, как имущественное положение юридического лица или гражданина, общая сумма кредита или ссуды, сумма налогов, не уплаченных государству (она, вероятно, должна быть равна или превосходить размер ущерба, являющегося крупным применительно к уклонению гражданина от уплаты налогов, т. е. 200 минимальных размеров оплаты труда, либо применительно к уклонению от уплаты налогов организаций, т. е. 1000 минимальных размеров оплаты труда), сумма заемных денежных средств, не возвращенных гражданину, и т. д.

В случаях создания коммерческой организации для прикрытия преступных видов деятельности содеянное по правилам реальной совокупности должно квалифицироваться по

362

Глава 11. Преступления в сфере экономической деятельности

ст. 173 УК и соответствующей статье Уголовного кодекса (например, ст. 220, 222, 223, 228 УК и др.).

По конструкции состав преступления относится к материальным. Оно окончено с момента причинения крупного ущерба.

Субъективная сторона преступления выражена умышленной формой вины. Лицо сознает, что создает фиктивную коммерческую организацию, предвидит причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, и желает этого (прямой умысел) либо сознательно допускает ущерб или относится к его наступлению безразлично (косвенный умысел).

Обязательным признаком субъективной стороны преступления является специальная цель — получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности.

Субъект преступления — общий. Им может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.