Отдел II. Объекты торговых сделок

_ 36. Понятие о товаре

I. Слово "товар" имеет двоякое значение, более широкое и более узкое: a) в первом случае под этим именем понимается все, что только способно быть предметом торговых сделок, следовательно не только движимые вещи, но и ценные бумаги, труд; b) во втором значении товаром называются материальные предметы торговых сделок, в противоположность другим объектам, особенно ценным бумагам. В этом последнем смысле и мы будем понимать это выражение.

Между экономической и юридической точкой зрения на товар такое же различие, как и в вопросе о торговле. С экономической точки зрения материальные блага только тогда становятся товарами, когда в совершенно готовом виде идут от производителя к потребителю. Даже при самом широком представлении о торговле, как то, какое дает Боргт, Торговля и торговая политика, предметы изготовленные производителем, - не товары, а продукты (стр.92). Но с юридической точки зрения и продукты будут признаны товаром. - Представление о труде, как товаре, было особенно выдвинуто германским экономистом Луйо Брентано.

II. Производство и обращение благ, при современном экономическом строе, предоставлены частной инициативе. Товары производятся и обращаются в зависимости от существующего спроса. Государство не считает себя призванным не только определять отношение между спросом и предложением, но и вмешиваться в самое производство и потребление, как это бывало раньше при полицейском государстве. Правительство уже не указывает, каких цветов, ширины, достоинства должно быть выделываемо сукно, какого покроя и качества должно быть платье, носимое лицами разных состояний. Только в редких случаях законодатель продолжает еще вмешиваться в производство, напр., постановляя, что церковные свечи должны быть приготовляемы из чистого пчелиного воска (Уст. Пром. ст.160). Господствующий ныне принцип экономической свободы заставляет предоставить все обращение товаров свободному усмотрению частных лиц.

Однако, общественный интерес побуждает в некоторых исключительных случаях поставить преграды свободе обращения товаров.

[Перечень законодательных постановлений, нормирующих обращение различных видов товаров, дан в книге Вормса и Даниловой "Источники торгового права", 2 изд., 1918 г. (ст.152 - 158, 575 - 576)].

1. Некоторые предметы безусловно изъемлются из оборота и сделки, совершенные относительно их, недействительны: таковы купля-продажа рабов, вывозимых из-за границы (азиатской), безнравственных изображений, запрещенных книг, негодных к употреблению продуктов.

2. В интересах поддержания доверия к товарам, обращающимся в значительном количестве, и имеющим важное экономическое значение для страны, закон принимает меры к обеспечению качеств. Товары, представляющие выдающийся интерес для торговли России, это лен, пенька, зерновой хлеб. a) За льном и пенькой установлен государственный контроль. Запрещая примеси и подмочку, закон устанавливает единообразный вес товара для облегчения надзора: завязки льна должны весить не более 20 ф., а связки пеньки не свыше 40 ф., при чем указывается даже, как должна быть составлена связка и чем обязана (Уст. Торг. по Прод. 1912, ст.853 - 857). b) За зерновым хлебом допущен общественный контроль. Биржевым комитетам предоставляется, [с разрешения Министра Торговли и Промышленности в течение пяти лет, начиная с 8 марта 1910 года], право подвергать осмотру каждую отправляемую партию зерна, извлекать из нее пробу и выдавать отправителю удостоверение о количестве и качестве досмотренного товара (Уст. Торг. по Прод. 1912 ст.657.1, прил. ст.1).

3. Гораздо значительнее ограничения в свободе обращения товаров, направленные к стеснению без поражения сделок недействительностью. Стеснение относится к времени, месту торговли, лицу торгующих. a) По отношению ко времени торговли запрещается, напр., продажа дичи в месяцы недозволенной охоты, продажа спиртных напитков ранее установленного часа; открытие магазинов в праздничные дни при существующем по этому поводу городском обязательном постановлении. b) По отношению к месту торговли существуют ограничения преимущественно с точки зрения таможенной политики, заключающейся в совершенном запрещении ввоза каких-нибудь товаров; продажа оружия обставлена особыми условиями. c) По отношению к лицу торгующего стеснения стоят в том, что продажа некоторых вещей допускается только со стороны лиц, обладающих специальной подготовкой, напр., лекарственные вещества, или в том, что частным лицам запрещается производство некоторых вещей (игральные карты, порох) или продажа (водка).

_ 37. Мера, вес, цена

I. При обращении товаров возникает потребность в измерении их. Чем дальше развивается обмен, чем более стремятся обменивающиеся отдать за получаемую ценность равную, тем настоятельнее необходимость в точных способах измерения. Чем однообразнее эти мерители, тем легче обороту приспособиться к ним. В виду важности для обмена иметь способы измерения, возбуждающие общее доверие, государство берет на себя обеспечение точности их.

II. Для измерения предметов протяжением существуют меры длины, поверхности, емкости. Во всей почти Европе за исключением Англии, Греции, в настоящее время принята метрическая система, введенная впервые во Франции в эпоху первой революции. Простота, единство и точность этой системы способствовали быстрому ее распространению. Русское законодательство не решалось до сих пор присоединиться к этому союзу и остается при своей собственной системе мер, если только можно назвать системой то многообразие названий и оснований, которыми отличаются русские меры. Такими мерами, по закону 4 июля 1889 года, являются ведро, четверть, аршин, а рядом еще фут.

III. Указанные меры употребляются в сделках как между частными лицами, так и с казной (Уст. Торг. ст.723). "Не находя возможным ломать сразу вековых привычек народа и делать метрическую систему обязательной для всего населения Империи", законодатель дозволил, в 1899 г., применять, наравне с основными российскими мерами, по взаимному соглашению, метрическую систему мер (Уст. Торг. ст.724). Из этого дозволения можно заключить a) что, при отсутствии взаимного соглашения, измерение может быть производимо только посредством русских мер, b) что, при наличности взаимного соглашения, не может быть обязательной какая-либо иная система, кроме русской и метрической, напр., если бы контрагенты условились насчет английских мер. [Законом 3 июля 1916 г. (Собр. Узак., ст.1671) введено новое "Положение о мерах и весах", согласно которому в России применяются наравне меры русская и международная метрическая (ст.1)].

IV. Измерение некоторых товаров возможно не только мерами емкости, но и весом. Для зерновых хлебов, размольных продуктов и семян у нас, по закону 12 февраля 1901 г., установлена обязательная для торговцев приемка на вес в торговых помещениях, на всех базарах, ярмарках, железнодорожных станциях, пристанях (Уст. Торг. ст.846 и след. по Прод. 1912). За приемку не на вес, а иным способом, закон угрожает уголовным наказанием (штраф до 100 р.). Соответственно тому, по закону 1902 г., на базарах, ярмарках и других местах, где производится продажа указанных товаров, должны быть устроены общественные весы распоряжением городских и уездных земских управ. За взвешивание продуктов и товаров на общественных весах может быть взимаем сбор в размере не свыше 1 коп. с пуда (ст.848 - 852).

При измерении весом различают вес самого товара (нетто) и вес его в упаковке, в бочках, мешках, ящиках (брутто). Разность того и другого веса называется тара. В торговом обороте предполагается вес нетто, если в договоре не условленно противное.

V. Само изготовление мер и весов предоставлено всем лицам, получившим на то дозволительные свидетельства от губернского начальства. Они обязаны иметь заклейменные образцы мер для проверки по ним изготовляемых. По закону 1899 г., для проверки и клеймения мер учреждаются в различных местностях Империи поверочные палатки. Главные же образцы, прототипы, хранятся в Петрограде, в особом несгораемом здании, которое находится в заведывании Главной Палаты мер и весов (ст.728 след.).

VI. Надзор за употреблением в торговле законных мер и весов возлагается на обязанность местной полиции, а также городского общественного управления, через торговые депутации. В городах, пользующихся установленным в их пользу сбором за взвешивание на общественных весах и перемер общественными мерами товаров и продуктов, частные лица не имеют права заниматься, в виде промысла, взвешиванием и перемером за плату товаров, принадлежащих посторонним лицам (реш. 1 общ. собр. 1888, N 12). Закон угрожает наказанием торгующим, которые будут употреблять непроверенные меры и весы, и запрещает всем кроме разносчиков, употребление весов, называемых безменом.

VII. В современном экономическом обороте, построенном на началах свободной конкуренции, цена товара определяется всецело отношением спроса к предложению. В прежнее время преобладала такса, т.е. цена, определяемая административной или даже законодательной властью. Однако, все большая масса видов товара, выбрасываемых ежедневно на рынок, быстрая смена условий производства их и обращения делают невозможной эту задачу власти. Из общего принципа свободы на установление цены товаров, законодательства, в виду резко выступающего общественного интереса, допускают некоторые исключения. Так, по русскому праву существует такса: 1) на лекарственные вещества (т.XIII, Уст. Врач. ст.550); 2) на печеный хлеб и мясо, если признано будет городским общественным управлением, с утверждения губернатора, необходимым установить на эти предметы определенные цены (т.XIII, Уст. Нар. Прод. ст.27); за перевозку по железной дороге, когда цена перевозки называется тарифом (Общ. уст. рос. жел. дор. ст.69).

[Перечень узаконений о таксах дан в книге Вормса и Даниловой, Источник Торгового Права, 2 изд., 1918 г., ст.151 - 152].

_ 38. Деньги

Литература: Савиньи, Обязательственное право, ст.227 - 348; Исаев, Начало политической экономии, изд., 7 стр.388-416; Цитович, Деньги в области гражданского права; 1873; Литовченко, Деньги в гражданском праве, 1887; Кашкаров, Денежное обращение в России, 1898; Миклашевский, Деньги, 1895; Никольский, Бумажные деньги в России, 1892.

I. Экономические свойства общеупотребительного товара, называемого деньгами, заключаются в том, что деньги служат: 1) мерилом ценности всех товаров, 2) орудием их обращения и 3) средством сохранения ценности. Пользуясь этими экономическими свойствами, государство придает им юридическое свойство - служить законным платежным средством. Деньгами погашаются обязательства, лежащие на частном хозяйстве, возмещается вред, причиненный другому лицу, вознаграждается пользование чужим капиталом, в деньги превращается имущество, подлежащее разделу между кредиторами (при несостоятельности) или между членами товарищеского соединения (при ликвидации. Меновая ценность товара, выраженная в деньгах, составляет его цену.

II. Деньги бывают металлические и бумажные. Металл употребляемый для денег, - это золото и серебро, как основные деньги, никель, медь, как разменные деньги. Одни страны допускают денежную единицу только из золота или только из серебра (монометаллизм), другие из того и другого металла (биметаллизм). Облегчая трудность определения ценности металла в брусках или порошке, государство берет на себя выпуск слитков металлов в виде кружков с удостоверенным им количеством металла, содержимого в каждом кружке, который называется монетой.

III. До недавнего времени в России монетной единицей быль серебряный рубль. Теперь Россия перешла к золотой валюте. По монетному уставу 7 июня 1899 г. (т.VII, изд. 1912) государственная российская монета чеканится: 1) золотая (15 р., 10 р., 7 р. 50 к., 5 р.), 2) серебряная двух сортов, a) высшего достоинства (1 р., 50 к., 25 к.) и b) низшего достоинства (20, 15, 10 и 5 к.), 3) медная (5, 3, 2 и 1, 1/2 и 1/4 к.). Золотая и полноценная серебряная монета чеканится с 10% лигатурой, а вспомогательная серебряная с 50%.

Испорченная серебряная и медная монета, а также нераспознаваемая по штемпелю не принимается вовсе в правительственные кассы и необязательна к обращению между частными лицами. Золотая монета, испорченная и истертая, принимается в казну по весу содержащего в ней чистого золота, за вычетом расходов на перечеканку.

IV. Рядом с монетой в России обращаются бумажные деньги, ценность которых основывается не на общеупотребительности их, как товара, а на уверенности получить в обмен нужные товары. Бумажные деньги отличаются принудительным курсом, который придает им государство, В России в настоящее время печатаются бумажные деньги следующего достоинства: в 500, 100, 50, 25, 10, 5 и 3 рубля. Ими могут быть погашены всякие денежные обязательства.

Строго говоря, бумажными деньгами могут быть признаны только такие денежные знаки, которые не обладают признаком разменности. Наши кредитные билеты, подлежащие размену на золото по предъявлении в Государственный Банк, этому признаку не удовлетворяют. Но так как в действительности кредитные билеты приобретают свойство самостоятельного мерила, независимо от способности их к размену на настоящие деньги, т.е. золото, то они могут быть признаны бумажными деньгами по одному признаку принудительности.

V. Таким образом законным средством платежа в России являются золотая монета и бумажные деньги, которые обязательны к приему на всякую сумму. Серебряная полноценная монета обязательна для кредитора в размере не свыше 25 р., а вспомогательная (иначе разменная, билонная) монета, серебряная и медная, должна быть принята кредитором только на 3 р. По соглашению всякая монета погашает обязательство. Указанные пределы обязательного приема имеют значение лишь во взаимных отношениях между частными лицами, напротив, казна принимает и вспомогательную монету на всякую сумму.

VI. В России законным платежным средством являются только русские деньги. Все счеты, условия и вообще всякого рода сделки производятся и совершаются на российскую монету (т.X ч.1 ст.1540). Счет на иностранную монету во всех внутренних сделках вовсе запрещается (т.X ч.1. ст.1542). Однако, это не значит еще, чтобы иностранная монета не могла иметь обращения в России. 1) Сам закон допускает совершение сделок на иностранную монету, золотую и полноценную серебряную, если на то есть согласие контрагентов при исполнении. 2) иностранная монета может быть предметом сделки, товаром, приобретаемым для отправки за границу. 3) закон не поражает недействительностью сделки, совершенной на иностранную монету; если в момент исполнения кредитор откажется от принятия иностранной монеты, придется только совершить перевод по курсу на русские деньги, как это принято для векселей (Уст. Векс. ст.46).

_ 39. Ценные бумаги

I. Ценные бумаги причисляются к товарам в широком значении слова с точки зрения обращения, как объекты торговых сделок, и противополагаются товарам в тесном значении слова с точки зрения потребления, как неспособные непосредственно удовлетворять потребностям человека. Очевидно, бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что выражает право на что-то, имеющее ценность. С другой стороны, если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было искать воплощения в бумаге. Поэтому ценной бумагой следует признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой.

II. Ценные бумаги могут быть различаемы по своему содержание, по лицу должника и по лицу кредитора.

А. 1) С первой точки зрения различаются бумаги товарные и денежные. a) Товарные бумаги выражают право на ценность, заключенную в товарах. Сюда относятся накладная, коносамент, варрант. b) Денежные бумаги выражают право на ценность, заключенную в известном количестве денег. Одни из денежных бумаг дают право на получение лишь определенной денежной ценности (чек), другие дают, сверх того, право на периодическое получение платежей в виде процента (облигации) или дивиденда (акции).

2) С той же точки зрения содержания ценных бумаг следует различать бумаги, выражающие: a) обязательства частных лиц, как, напр., вексель - это наиболее частый вид ценных бумаг; b) права вещные, как, напр., складочное свидетельство; c) поручение, даваемое, одним лицом другому относительно денежного платежа, как. напр., чек; d) права участия в товарищеском предприятии, как, напр., акция.

3) Рассматриваемые все с той же стороны, ценные бумаги различаются, смотря по тому: a) указывают ли они основание установленного обязательства, обоснованные, как, напр., вексель, каким он должен был быть по уставу 1832 г., и b) свободные от такого указания, абстрактные, как, напр., вексель, каким он может быть по уставу 1902 г.

Б. Ценные бумаги различаются, далее, по личности должника, т.е. лица, выдавшего их и обязанного по ним к совершению какого-либо действия. С этой стороны различают: a) государственные, бумаги, выпускаемые государством, как, напр., свидетельства государственной 4% ренты, - к ним по преимуществу применяется термин "фонды"; b) частные, бумаги, выпускаемые частными лицами, как физическими, так и юридическими ("эффекты").

В. Самое важное в юридическом отношении различие ценных бумаг - по способу обозначения управомоченного лица.

1. Если право, воплощенное на бумаге, может быть осуществлено только определенным лицом, обозначенным в ней точно именем и фамилией, то это будет именная бумага. Таковы именные акции, закладные. Бумага имеет цену только для поименованного в ней. То лицо, от которого зависит осуществление права его субъектом, обязано проверить соответствие предъявителя бумаги с личностью, обозначаемой в документе.

2. Если право, воплощенное в бумаге, может быть осуществлено только лицом, к которому оно дошло узаконенным способом передачи от первоначального правообладателя, то это будет приказная бумага, потому что первоначальный субъект права приказывает должнику исполнить обязательство в отношении преемника. Таковы векселя, варранты. Бумага имеет цену для того лица, чье имя обозначено в ней, а также для всякого, к которому перешла по надписи. То лицо, от которого зависит осуществление права его субъектом, обязано проверить правильность преемства.

3. Если право, воплощенное в бумаге, может быть осуществлено всяким ее обладателем, и только им и только посредством ее, то это будет бумага на предъявителя. Таковы чеки, выигрышные государственные билеты, акции, облигации, купоны. Бумага имеет цену для каждого обладающего ею. То лицо, от которого зависит осуществление права его субъектом, не обязано справляться ни о чем другом, кроме наличности документа.

_ 40 Бумаги на предъявителя

Литература: Нерсесов, О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права, 1889; Гинсбург, Из истории бумаги на предъявителя (В. Пр. 1897, N 7); Гейне, О юридической природе бумаг на предъявителя (Ж. М. 10., 1899, N 10); [Гейне, Замечания на проект книги пятой гражданского уложения. Бумаги на предъявителя (Ж. М. Ю., 1905, N 10)]; Гейне, Бумаги на предъявителя (Словарь юридических и государственных наук т.1, 1901).

I. Под именем бумаг на предъявителя понимаются бумаги, с обладанием которыми неразрывно связано осуществление выраженного в них права. Кто обладает бумагой, тот и осуществляет право. Нет бумаги - нет и права. Смотря по своему содержанию, бумаги на предъявителя могут быть: товарные, денежные, легитимационные (билеты в театр, концерт, билеты на проезд по железной дороге, марки на обеды и т.п.).

II. История бумаг на предъявителя обнаруживает, с какой трудностью обязательство из чисто личного, каким оно является по римским представлениям, превратилось в обязательство, легко изменяющее первоначальных своих участников. Потребность в легком изменении лиц в обязательстве вызывается развитым торговым оборотом, а потому первого появления бумаг на предъявителя можно было ожидать в Италии, где средневековая торговля была наиболее развита. И, действительно, впервые бумаги на предъявителя появляются в Италии, а позднее уже во Франции и Германии. Сначала эти бумаги не отвечают современному типу, так как веритель обозначается поименно, но с альтернативной оговоркой "или держателю сего документа", потом место, где должно бы помещаться имя доверителя, осталось с пробелом, и, наконец, стали прямо указывать, что платеж должен быть произведен предъявителю. Особенно усилилось распространение бумаг на предъявителя во Франции в ХV?? веке под именем billets en blanc. Но тотчас же эти бумаги встретили противодействие теоретическое со стороны романистов и практическое со стороны правительств. Первые находили несовместимыми бумаги на предъявителя с принципом индивидуальности обязательств вторые признали опасность выпускаемых частными лицами бумаг на предъявителя для государственных денежных знаков. Во Франции указом 1716 г., а в Пруссии законом 1883 г. были запрещены денежные бумаги на предъявителя. Однако, торговый оборот отстоял свои интересы, связанные с последними, и преклонился лишь перед фискальными соображениями государства. В новейшее время в форму бумаг на предъявителя стали облекаться и другие права, кроме обязательственных.

III. В высшей степени спорной является юридическая природа бумаг на предъявителя.

1. Так как осуществление права, выраженного в бумаге, зависит от обладания документом, то осуществляемое право находится в тесной связи с правом на бумагу. Право на бумагу - это вещное право, право из бумаги - это чаще всего обязательственное. Двойственность природы влечет и двойственность норм, применяемых к бумагам на предъявителя. Вопрос о принадлежности бумаги разрешается нормами вещного права на движимость, вопрос об осуществлении права, выраженного в бумаге, определяется нормами обязательственного или иного права.

Сначала Сенат признает, что "бумаги на предъявителя существенно отличаются от других родов движимого имущества" и "потому к ним не могут быть применены общие правила об имуществах движимых" (реш. кас. деп. 1885, N 27), а потом пришел к заключению, что доказывание права на бумагу производится на основании общих правил, которыми доказывается по закону право на движимость (реш. кас. деп. 1892, N 15).

[Постановление Врем. Правительства 29 августа 1917 г. (Собр. Узак., ст.1404) приравнивает бумаги на предъявителя к движимыми вещам в отношении их обращения: "бумага на предъявителя может быть предметом продажи, заклада и вообще договоров, подобно другим движимым вещам" (ст.3)].

2. Основной вопрос заключается в том: на чем основывается ответственность выдавшего бумагу на предъявителя перед ее предъявителем? Почему обязан он платить этому лицу?

a) Теория договорная обосновывает ответственность соглашением, которое состоялось между выдавшим и первым обладателем и сопровождалось выдачей и принятием документа: выдавший обязан, потому что он выдал бумагу. При этом выдавший обязывается перед своим контрагентом и перед его преемниками, кто бы они ни были.

Практический вывод из этой теории тот, что бумага, изготовленная, но еще не переданная или не выпущенная, не может установить ответственность для лица изготовившего, если она войдет в оборот против его воли, напр., будет украдена, потеряна. Германское право, увлеченное интересами оборота, стало на противоположную точку зрения: должник обязывается, хотя бы документ поступил в обращение помимо его воли (герм. гражд. улож. _ 794). [Постановление Врем. Прав. 29 августа 1917 г. устанавливает, что если бумага на предъявителя поступила в обращение помимо желания лица, ее выдавшего, то обязательство не подлежит исполнению лишь по отношению к недобросовестному предъявителю такой бумаги (ст.1)].

b) Теория односторонней воли обосновывает ответственность предположением обещания, выраженного должником в момент изготовления документа, ответствовать перед каждым, в чьи руки попадет документ: выдавший обязан, потому, что он создал бумагу.

Практический вывод из этой теории, принятый германским правом, если и благоприятствует обращению бумаги, то противоречит справедливости и самой теории. Предположение одностороннего обещания явно опровергается фактом безответственности должника в случае предъявления ему бумаги, украденной или потерянной, т.е. именно в самом спорном случае. Между тем в русской литературе преобладает эта именно теория: Гейне ("Ж. М. Ю.", 1899, N 10, стр.46 - 47); Нерсесов, О бумагах на предъявителя, стр.88.

IV. Право выдачи бумаг на предъявителя должно принадлежать всем частным лицам, как одна из форм обязательства, насколько положительное законодательство не ограничивает этой возможности. Сомнение в праве частного лица выпускать бумаги на предъявителя возникло сравнительно недавно, когда обнаружились опасности для интересов доверчивых приобретателей и особенно для интересов фиска. Но это соображения политики права, а не догматики.

Мнение, что выпуск бумаг на предъявителя возможен лишь с разрешения государства, поддерживается у нас ст.1150.1 Улож. Наказ., по которой виновный в противозаконном выпуске в обращение безымянных денежных знаков, независимо от обязанности немедленного, по предъявлении, обмена их на наличные деньги и вознаграждения за причиненные сим выпуском убытки, подвергается тюремному заключению. Однако из текста приведенной статьи обнаруживается, что: альфа) уголовный закон тщетно санкционирует противозаконный выпуск, так как никакими законами выпуск не воспрещается; бета) уголовный закон говорит о наказании за выпуск бумаг на предъявителя, но не поражает их недействительностью, а напротив, признает их силу и даже больше, чем следует; гамма) уголовный закон говорит только о денежных бумагах на предъявителя, следовательно не воспрещает выпускать на предъявителя товарные, легитимационные бумаги - последние и действительно существуют в огромном количестве. Следовательно, положение германского права (германское гражданское уложение _ 795), что долговой документ на предъявителя, выпущенный без разрешения государственной власти, ничтожен, у нас неприменимо). [Это положение, однако, изменилось с изданием постановления Врем. Прав. 29 августа 1917 г. Согласно ст.2 постановления, бумаги на предъявителя, содержащие в себе обязательство платежа определенной суммы, могут быть выпускаемы только правительством или с его разрешения. Бумага, выданная без надлежащего разрешения, признается недействительной и выдавший ее обязан вознаградить за убыток].

V. Так как бумаги на предъявителя составляют движимую вещь, то они могут быть предметом различных сделок, продажи, поклажи, найма (если они индивидуализированы по номерам, напр., для представления в залог по казенному подряду), заклада. При этом двойственность природы бумаг на предъявителя приводит к тому, что с отчуждением вещи соединяется уступка права. Передача бумаг на предъявителя, как вещей движимых, совершается по словесному соглашению простым вручением (т.X, ч.1, ст.710; [постановление Врем. Прав. 29 августа 1917 г., ст.3]). Если право, воплощенное в бумаге, неразрывно с ней связано, то осуществление права возможно лишь под условием предъявления документа и передачи его должнику.

VI. Чтобы обеспечить покупателей товара от иска собственника, торговые законодательства ограничивают виндикацию движимых вещей, приобретаемых у купца, за исключением вещей краденых и потерянных. В отношении бумаг на предъявителя отпадает даже это последнее исключение. В оправдание такого пожертвования интересами собственника в пользу интересов добросовестного приобретателя приводят требования кредита. Опасаются, что бумага, добросовестно приобретенная, например, в банкирской конторе, куда она нередко попадает незаконным путем, может ослабить оборотоспособность бумаг на предъявителя. Наше законодательство не содержит в себе никаких ограничений виндикации в интересе добросовестных приобретателей ни относительно товаров, ни относительно бумаг на предъявителя. Так как бумаги на предъявителя в обращении своем подчиняются действию норм, установленных вообще для движимых вещей, то по русскому праву собственник всегда может требовать их возвращения, у кого бы они ни находились, все равно, добросовестно или недобросовестно владение ответчика.

Этот вывод подвергается оспариванию с различных точек зрения. альфа) Бумаги на предъявителя не могут быть подведены под движимые вещи, а следовательно и подчинены нормам, регулирующим движимость (реш. кас. деп. 1885, N 27). Положение это противоречит юридической природе бумаг и оставляет в неизвестности, каким же нормам подчиняется этот объект. бета) Так как бумаги на предъявителя - движимые вещи, то они не подлежат виндикации, потому что и в отношении всех вообще движимостей иск собственника бессилен против добросовестного приобретателя. Такого взгляда Цитович, Учебник торгового права, стр.192; Анненков, Система гражданского права, т.II, изд. 1900, стр.298 - 308; Дювернуа, Пособие к лекциям по гражданскому праву, часть особенная, 1899, стр.55. Желание видеть в русском праве нормы, подобные _ 935 германского гражданского уложения или _ 227 французского гражданского уложения, решительно опровергается ст.534, 529, 609, 1512, 1663 т.X, ч.1. гамма) Хотя бумаги на предъявителя и причисляются к разряду движимых вещей, в деле виндикации они, однако, подчиняются особому положению, установленному Выс. утв. мн. Гос. Сов. 17 мая 1865 г. относительно государственных 5% билетов (Уст. Кред. I, 73), действие которого должно быть распространено по аналогии на все вообще бумаги безыменные, так как "если государственная власть, в видах пользы общественной, ограждает свободу обращения государственных процентных бумаг на предъявителя, то в одинаковой степени ограждению подлежат таковые же бумаги и частных обществ и учреждений, выпущенные с разрешения правительства" (реш. кас. деп. 1886, N 33). Аналогия здесь неуместна: правительство могло руководствоваться не столько общественной пользой, т.е. интересами добросовестных приобретателей, сколько интересами государственного кредита, даже более, привилегия, установленная государственным 5% билетам перед частными бумагами, могла быть выгодна казне. Все соображения о вреде для оборота и кредита от виндикации (реш. кас. деп. 1885, N 27) имеют значение с точки зрения политики права, но не догмы, эпсилон) Принцип защиты добросовестного приобретателя против иска собственника принимается русским законодателем в новейших актах, напр., по закону 1904 года о продаже в рассрочку. Но это и доказывает, что идея такой защиты нова для русского законодателя и потому может быть принимаема во внимание, поскольку она высказана. За допущение виндикации против добросовестного приобретателя. Нерсесов, О бумагах на предъявителя, стр.176; Победоносцев, III, стр.252; Окс, Виндикация ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1874, N 3, стр.1 - 7).

[В настоящее время и наше законодательство стало на точку зрения защиты добросовестных приобретателей бумаг на предъявителя. Согласно ст.5 постановления Врем. Прав. 29 августа 1917 г. бумаги на предъявителя не могут быть отыскиваемы от приобретшего их добросовестно, хотя бы они были похищены или потеряны].

_ 41. Товарный знак

[Литература: Розен. Товарные знаки. Спб. 1913. Применение ст.1354 Ул. Нак. (Право, 1912, N 43, 51 и 52; 1913, N 2). Паткин. К вопросу об уголовной охране товарного знака. (Вест. Пр. Нот. 1913, N 18)].

I. Под именем товарного знака понимаются те наружные отметки, которыми купец стремится отличить в глазах потребителей свои товары от товаров всякого другого купца.

Наружная отметка налагается на самый товар или на ту оболочку, в которой он обращается: бутылку, ящик, бочку, коробку и т.п. Знак вытисняется (клеймо), рисуется (этикетка), привешивается (пломба), наклеивается (ярлык), вышивается (метка).

Потребители, оценившие достоинство товаров известного происхождения, естественно, будут искать их между другими по их отличительному знаку. Чем больше спрос на этот товар, тем большее искушение для других торговцев воспользоваться тем же знаком, ввести в заблуждение и отвлечь часть потребителей к себе. Таким действием нарушается: a) интерес публики, если под поддельным знаком ей предлагается товар худшего достоинства, b) интерес купца, установившего впервые репутацию товара, но уже независимо от того, будет ли товар под поддельным знаком хуже настоящего или равного или даже высшего качества. Закон, охраняя интерес второго рода, создает исключительное право на товарный знак.

Старое русское законодательство (Уст. Пром. стр.157 - 161) знало только защиту фабричного клейма. Закон 26 февраля. 1896 г. дает защиту вообще товарному знаку. (Т.XI, ч.2, Уст. Пром., изд. 1913 г., ст.124 - 146). Закон 9 июня 1912 года предоставляет защиту товарных знаков в пользу подданных иностранных государств, заключивших с Россией соглашения о взаимной охране промышленной собственности на началах приоритета, с предоставлением преимущественного права, на получение свидетельства на заявленный уже товарный знак в течение четырех месяцев. (Уст. Пром., изд. 1913 г.. ст.145).

Так как право на товарный знак охраняет интересы купца, а не потребителей, то употребление знака зависит от его воли и для него необязательно.

Однако, закон 1896 г. сохранил обязательность знака в тех случаях, где установлены особые правила (ст.2). Клеймо обязательно: 1) для изделий из золота и серебра, изготовляемых в России (т.Х?, ч.2, Уст. Пром., изд. 1903 г., ст.489 - по изд. 1913 г. исключено), 2) для всех ремесленных произведений, если мастеру дано было клеймо цеховой управой (т.XI, ч.2, Уст. Пром. изд. 191З г., ст.393); 3) для товаров, выпускаемых из таможни, если они подлежат заклеймению согласно списку товаров, на которые должно быть наложено клеймо, устанавливаемому министром финансов (Уст. Тамож., ст.538).

II. Отвечая той цели, для которой установлена защита товарного знака, т.е. для отличия товаров, знак должен удовлетворять некоторым условиям.

a) Товарным знаком не может служить изображение, пошедшее во всеобщее употребление для отличия товаров известного рода (ст.131, п.3).

Мыловаренный завод г. Е. в Нахичевани в 80-х годах XIX ст. стал выпускать в продажу туалетное мыло под названием "Валики" и "Букетное". На этих мылах соответственно их названиям, завод оттискивал изображение валиков и букетов. Впоследствии и другие местные фабриканты стали выпускать такие же мыла под теми же названиями и с теми же рисунками. Один из заводов в 1899 г. вошел с ходатайством о признанием за ним исключительного права на эти знаки, что и было признано за ним со стороны департамента торговли и мануфактур. Но таганрогский окружный суд, убедившись из расспроса свидетелей, что описанные знаки были в общем употреблении, удовлетворил иск г. Е. о признании за ним права пользования знаками, на которые ответчик заявляет исключительное право ("Право" 1902, стр.1621). - Могут ли войти во всеобщее употребление в качестве нарицательных, имена собственные? Граф Медем предъявил иск к Альфреду Кенну о признании его неимеющим права продавать продукты своего водочного завода в городе Якобштадте под названием Штокмансгофских, потому что завод истца издавна изготовляет водки, на этикетках которых помещено название вотчины "Штокмансгоф", и под этим именем водки приобрели торговую известность и широкий сбыт. На поставленный вопрос Сенат ответил утвердительно, ссылаясь на пример названий шампанского, хереса, лафита и т.п. Так как название "штокмансгофские" стало общеупотребительным наименованием сорта водки, то истец не мог претендовать на право исключительного пользования им для своего товарного знака (реш. кас. деп. 1911, N 1). Под особую охрану закон 1912 г. поставил популярные эмблемы или наименования "Красного креста", или "Женевского креста". За недозволенное их употребление грозят штраф и арест (1357.4, 1417.1 Ул. Нак.).

b) Товарным знаком не может служить изображение, недостаточно отличающееся от знаков, предоставленных в исключительное пользование другим торговцам для однородных товаров (ст.131, п.2).

В 1895 году графом Пален был основан в имении Грос-Экау, Курляндской г., ликерный завод, на котором выделывается спиртной напиток, выпускавшийся в продажу под этикеткой "Экауский Кюммель N 0". Этот этикет был заявлен 2 октября 1896 г. Фабрикант Блосфельдт стал выпускать в продажу тминный ликер, снабжая его этикеткой "Экауский Кюммель N 00" с добавлением в другом месте: "главное депо означенного ликера находится в Риге у Блосфельдта". По сличении этикеток, рижский окружный суд пришел к заключению, что знаки недостаточно отличаются друг от друга и легко могут ввести покупателей в заблуждение, а потому признал Блосфельдта виновным в противозаконным пользовании чужим товарным знаком ("Право", 1899, стр.374). Если товарный знак уже фактически применялся, но не был заявлен, то против лица, неправильно сделавшего заявку, возможен судебный спор в течение трех лет со дня публикации о выдаче свидетельства (ст.138 и реш. гр. деп. 1906, N 19).

c) Товарный знак должен содержать в себе буквенное изображение: имя, отчество, фамилию (хотя бы инициалами) предпринимателя, фирму и место нахождения предприятия (ст.129); он может содержать в себе изображение какой-либо фигуры.

Наш закон не запрещает фигурные знаки, но и не поощряет их, хотя практика других стран показывает, что легче всего злоупотребления происходят на почве буквенных знаков. Поэтому-то закон и должен был лишить защиты знаки, состоящие из отдельных цифр, букв или слов, которые по своему виду, расположению или сочетанию не представляют отличительного знака (ст.131, п.4).

lll. Регистрация товарных знаков установлена по нашему законодательству следующим образом. Отделу промышленности подается заявление, с описанием знака и приложением 3 экземпляров рисунка, исполненного тушью или какой-либо прочной краской. Признав заявляемый знак соответствующим законным условиям, отдел требует от просителя 100 экземпляров знака, для рассылки в биржевые комитеты, купеческие управы, где каждый может их осматривать. Сам отдел ведет реестр всем утвержденным знакам и составляет из них альбом, открытый для всех. О выдаче и о прекращении действия выданного свидетельство публикуется в "Вестнике финансов, промышленности и торговли" (ст.137 по прод. 1912 г.).

Выдача свидетельства соединяется со взиманием пошлины, которая равняется 3 рублям за первый год и 1 рублю за каждый последующий год.

IV. Исключительное право на товарный знака: a) не зависит от установленной заявки, если знак содержит только буквенное изображение (фирменный знак), и b) зависит, если знак претендует на исключительность фигурного изображения (фигурный знак). Зависимость права от заявки оказывается таким образом условной.

Такое различие в праве на товарный знак, устанавливаемое ст.5 закона 1896 г., не имеет никакого разумного основания и способно породить на практике не мало недоразумений.

V. Праву на товарный знак закон придает срочность. Свидетельства на товарные знаки выдаются, по желанию просителей, на срок одного года до 10 лет, считая со дня их выдачи. По истечении срока, свидетельство может быть возобновляемо на новый срок. При невозобновлении ходатайства право прекращается. Очевидно, срочность относится к тем только товарным знакам, которые содержат нечто большее, чем имя предпринимателя, фирму и место нахождения предприятия, и потому нуждаются в заявке.

VI. Приобретенное право предоставляет исключительное пользование товарным знаком посредством выставления его на товарах, на упаковке или посуде, а также на объявлениях, прейскурантах и бланках (ст.133). В каком бы цвете и масштабе ни был заявлен знак, ничто не мешает пользование им во всех прочих цветах и масштабах (ст.134). Право на товарный знак может быть передано другому лицу, но не иначе, как в случае отчуждения или отдачи в наем самого предприятия и при условии заявления о том отделу в течение 6 недель со дня совершения сделки (ст.139).

VII. Защита права на торговый знак производится в двояком порядке: a) в гражданском порядке - виновный в нарушении исключительного права обязан, согласно ст.142 Уст. Пром. по изд. 1919 и ст.684 т.X. ч.1, вознаградить потерпевшего за вред и убытки; b) в уголовном порядке - виновный в самовольном выставлении товарного знака, точно воспроизведенного или явно сходственного с таким же товарным знаком, состоящим, заведомо для виновного в исключительном пользовании другого лица, подвергается заключению в тюрьме на время от 4 до 8 месяцев (Улож. Нак. ст.1357.1).

Чтобы поставить конкурента в положение зависимости, лучше всего предупредить его через нотариуса, если нет других доказательств того, что виновный знал о принадлежности спорного знака потерпевшему лицу. Публикацию от Министерства торговли ни для кого не обязательно знать, потому что это не закон. Осторожный человек только справится, чтобы избегнуть столкновений.

VIII. Прекращение права наступает по следующим основаниям: 1) вследствие прекращения предприятия, принадлежностью которого был товарный знак; 2) за невозобновлением свидетельства; 3) вследствие несообщения отделу о передаче права другому лицу; 4) в силу судебного решения, которым будет признано, что лицо, получившее свидетельство, не имело на то права (ст.140).

_ 42. Право на промышленное изобретение

Литература: Пиленко, Право изобретателя, т.I, 1902, т.II, 1903; Катков, О привилегиях на промышленные изобретения, 1902; Гурьев, О привилегиях на изобретения, к реформе законодательства, 1894; Рейнке, О вознаграждении за нарушение привилегий на изобретения ("Ж. Спб. Юр. Общ." 1894, N 7); Козлов, Привилегии на изобретения в их практическом значении ("Рус. Экон. Обозр." 1893, N 3): Каупе, Привилегии на изобретения, 1832; Канторович, Законы о привилегиях на изобретения и усовершенствования в главных государствах, 1900; Шнейдер; Недостатки действующего закона о привилегиях ("Рус. Экон. Обозр." 1903, N 12); Исаченко, Обращение взыскания на привилегии ("В. Пр." 1904, N 2). [3аконоположения по защите промышленной собственности, 1913 (изд. Комитета для защиты промыш. собственности)].

I. Под именем промышленного изобретения понимается создание новых благ или новых способов производства уже известных благ, имеющих существенное промышленное значение.

Изобретение отличается от открытия новых явлений или новых законов явлений именно тем, что оно есть создание, сознательное сочетание явлений, а не обнаружение явлений; автомобиль изобретен, а радий открыт.

а) Прежде всего изобретение должно отвечать требованию новизны. Новизна, в смысле настоящего закона, состоит не в том, что изобретение относится к последнему времени, а в том, что данное благо или данный способ производства не стали уже общим достоянием или объектом исключительного права кого-либо в частности. Поэтому новизной не будет отличаться изобретение недавно сделанное, если кто-либо уже успел приобрести на него патент, и, наоборот, новизна будет в таком изобретении, которое когда-то давно было известно, потом забыто и ныне вновь воспроизведено, хотя бы по старинным рукописям. Известность изобретения, устраняющая представление о его новизне, имеет следующие основания: 1) описание в литературе с достаточной для произведения их подробностью, все равно где, в России или за границей, и на каком языке сделано описание; 2) открытое применение изобретения, все равно в России или за границей, в последнее время; 3) получение другим лицом патента на то же изобретение (Уст. Пром. по изд. 1913 г., ст.72 п.3, 4, 5)

b) Изобретение должно иметь промышленное значение. Если изобретение сделано не в области промышленности (ст. 69), если оно представляет научное открытие и отвлеченную теорию (ст.72, п.1), без непосредственного практического применения, оно не подойдет под требуемые условия.

Впрочем, даже при возможности практического применения, по исключению, в интересах общего блага привилегии не выдаются на химические, пищевые и вкусовые вещества и на составные лекарства, а также способы и аппараты, служащие для изготовления последних (ст.72, п.5). В интересах государственной необходимости привилегии на изобретения и усовершенствования могут быть по Именным Высочайшим Указам принудительно отчуждаемы в пользу государства (закон 28 июня 1912 года, ныне по изд. 1913 г. Уст. Пром., ст.104 - 123) с вознаграждением владельца по справедливой оценке его выгод. В чрезвычайных случаях, вызываемых требованиями государственной обороны или общественной безопасности, по постановлению Совета Министров может быть произведено принудительное отчуждение привилегии в пользование (Уст. Пром., ст.109).

II. Сущность права на промышленное изобретение заключается в запрещении всем, кроме управомоченного, применять данное изобретение без дозволения субъекта права. Следовательно, по своей юридической природе, рассматриваемое право должно быть отнесено к разряду исключительных прав. Однако исключительное право возникает не в силу и не в момент сделанного изобретения, а вследствие и с момента признания такого права за изобретателем со стороны компетентного учреждения. Это учреждение определяет, имеются ли налицо все указанные законом условия для возникновения права, и, признав их наличность, выдает изобретателю патент, делающий его субъектом права.

По мнению Пиленко, Право изобретателя, т.II, стр.348, 353 следует различать: 1) право на патент, как публичное право требовать, чтобы данный орган власти совершил известный акт употребления, т.е. выдал патент, и 2) право из патента, как гражданское право, принадлежащее обладателю патента, запретить всем третьим лицам самостоятельно изобретать (применять?) данное изобретение. Если, однако, право на патент есть право публичное, каким образом: альфа) может оно переходить по наследованию (ст. 70), когда наследство есть совокупность только гражданских прав и обязанностей, бета) как может оно быть предметом оспаривания перед гражданским судом, который призван решать вопрос о том, кому принадлежит спорное гражданское право? Пиленко недоумевает, почему отказ в даче патента обжаловался в административном порядке по 1 деп., тогда как выдача патента оспаривается в судебном порядке. Недоумению автора следовало бы направиться в иную сторону: почему оспаривание выданного патента производится в судебном порядке, когда предъявляющий иск не имеет гражданского права, которое он оспаривает.

III. Запрещение всем, кроме изобретателя, применять сделанное им изобретение создает ту экономическую ценность, которая и возбуждает вопрос о социальном значении исключительного права на промышленные изобретения. В пользу того, чтобы эта ценность доставалась только изобретателю, выставляют следующие соображения: альфа) Предоставление этой ценности путем создания исключительного права есть единственный возможный способ вознаграждения изобретателя за его мысль. бета) Необходимость вознаграждения обусловливается значительными издержками на предварительные опыты, гамма) Обеспечение имущественных выгод поощряет к изобретению более, нежели один научный интерес. дельта) Вознаграждение услуг изобретателя соответствует справедливости и в то же время благоприятствует развитию промышленности. Против этих соображений выставляют доводы такого рода: альфа) Исключительное право дает выгоду главным образом не изобретателям, а фабрикантам, которым первые принуждены, чаще всего за бесценок, уступать свое право. Эдиссоны составляют исключение среди изобретателей. бета) Патенты препятствуют распространению общеполезных изобретений, что задерживает успехи промышленности. гамма) Огромное количество патентов ставит в затруднение фабрикантов, которые удерживаются вводить улучшения опасением нарушить чье-либо исключительное право; в виду этого они являются тормозом для свободного развития промышленности. дельта) Благоприятное влияние исключительного права изобретателей не согласуется с высоким развитием промышленности в таких странах как Швейцария и Голландия, из которых первая до последнего времени, а вторая и ныне не установили исключительного права.

IV. Потребность в защите интересов изобретателей возбуждается тем важным значением, какое приобретают промышленные изобретения, как одно из орудий борьбы в экономическом строе, основанном на началах свободной конкуренции. Следовательно, история права изобретателей начинается с укрепления капиталистического хозяйства. Однако, по исключению, обеспечение интересов изобретателя путем предоставления ему исключительного права обнаруживается и ранее. В эпоху господства цеховой системы, строго запрещавшей отдельным членам цеха исключительное пользование каким-либо изобретением, короли, актом особой милости, освобождали того или другого новатора от общего запрета. Таким исключением создавалось для него привилегированное положение. Эти привилегии, исходившие от верховной власти, зависели от ее свободного усмотрения. Ненависть к монополиям и привилегиям, широко раздаваемым королями старого времени, распространилась и на привилегии изобретателей, пока постепенно не стало выясняться их отличие.

С падением цехового строя и укреплением нового экономического порядка, построенного на свободе труда и промыслов, промышленное изобретение, как продукт умственного труда, стало признаваться собственностью изобретателя. При общей свободе промыслов пришлось запретить всем, кроме изобретателя, применение данного изобретения. Затем право собственности превращается в исключительное право. Теперь это уже не акт милости, а общий закон, обеспечивающий заранее каждому изобретателю, при наличности установленных материальных и формальных условий, приобретение права.

Однако свобода промышленности усмотрела некоторое стеснение для себя от исключительных прав изобретателя. В 60-х годах, в эпоху расцвета либерально-экономического направления, во Франции (Шевалье), в Англии (Армстронг), в Германии (Бемерт) появляется сильное течение против прав изобретателя. Но оно скоро ослабевает, и в настоящее время все европейские государства, кроме Голландии издали особые на этот счет законы.

В России до XIX века выдавались отдельным лицам, по усмотрению высшей власти, привилегии. Такая привилегия, напр., была дана в 1752 году Ломоносову на делание разноцветных стекол, бисеру и стеклярусу. В 1812 г. трудом Сперанского создан был закон о привилегиях, которые жаловались Высочайшей властью, однако без предварительного рассмотрения. В 1833 году появляется новый закон о привилегиях, которым введено было предварительное рассмотрение, возложенное на Министерство финансов, после чего привилегия шла через Государственный Совет на Высочайшее утверждение. В 1870 г. изменен был этот порядок в том отношении, что привилегии стали выдаваться от имени министра финансов. Наконец, 20 мая 1896 г. был издан ныне действующий закон о привилегиях на изобретения и усовершенствования, (дополненный законами 9 июня и 28 июня 1912 г.).

V. Субъектом права на промышленное изобретение может быть и не изобретатель. Между ними нет непременной личной связи: не всегда изобретатель станет субъектом права на свое изобретение и не всегда субъект права на изобретение будет его изобретатель.

1. В обыкновенном течении дел, на которое рассчитан закон, субъектом права явится сам изобретатель (Уст. Пром. изд. 1913 г., ст.70). Если идея изобретения появилась одновременно у нескольких, то право на это изобретение будет принадлежать только тому из них, кто первый сделал заявление. Если одновременно делается заявление несколькими об изобретении явно сходственном, то им предлагается войти в соглашение о получении патента на общее их имя, а если такое соглашение не состоится, то и право не возникает. Для приобретения исключительного права подданство не имеет значения и в большинстве случаев субъектами прав на изобретения у нас оказываются иностранцы.

2. Субъектами права на промышленное изобретение, согласно закону (ст.70), могут явиться правопреемники изобретателя, под именем которых следует понимать как наследников, получающих право в силу наследования, так и контрагентов, получающих право по договору. Преемство в праве, по закону возможно не только в отношении уже возникшего права, но и еще ожидаемого.

Закон (ст.70) вызывает большие сомнения, объявляя, что привилегии выдаются правопреемникам. Какое же право составляет предмет преемства до его возникновения, т.е. до выдачи патента? Очевидно, по наследованию или по договору от изобретателя переходит не право, еще не существующее, а его секрет. Перед учреждением, выдающим патенты, такой преемник является как изобретатель. По договору таким заявителем изобретения может оказаться и юридическое лицо.

VI. Для установления права, возникающего при наличности указанных в законе условий, определен порядок выдачи патента. В министерстве торговли, по отделу промышленности, организован комитет по техническим делам, при котором состоят эксперты. Желающий установить право на сделанное им изобретение подает прошение с полным описанием изобретения на русском языке, с приложением чертежей и моделей, и выяснением отличительных особенностей изобретения, составляющих его новизну (ст.73 и 75). Время подачи прошения удостоверяется охранительным свидетельством, которое обеспечивает первенство заявления и устанавливает момент возникновения права, в случае удовлетворения ходатайства просителя (ст.76 и 77). Постановление комитета имеет значение признания или отрицания наличности тех условий, с которыми закон связывает возникновение исключительного права. При благоприятном для просителя решении вопроса и по взносе им пошлины за первый год (ст.84) ему выдается патент, подписанный министром торговли (ст.91). О выданном патенте производится публикация, [кроме привилегий на изобретения, испрашиваемые правительственными учреждениями или отчуждаемые в пользу государства (ст.93)].

Порядок выдачи по разным законодательствам различен. По системе явочной (Франция) учреждение, выдающее патент, не входит в рассмотрение того, насколько данное изобретение ново, и выданный патент может быть оспариваем каждым заинтересованным лицом в судебном порядке. Противоположной является система предварительного исследования (С.-Американские Соединенные Штаты), по которой исследование новизны возлагается на административный орган, решение которого устраняет всякие споры. Система предварительного исследования в соединении с вызывным производством (Германия) заключается в том, что по определении наличности законных условий со стороны административного учреждения, богато обставленного юридическими и техническими силами (Patentamt), о предполагаемой выдаче патента публикуется, чтобы каждый заинтересованный мог в течение 8 недель остановить неправильную выдачу патента.

VII. Рассматривая действие выданного патента, видим, что он дает субъекту права ряд правомочий.

1. Субъекту права принадлежит прежде всего осуществление права, которое состоит (ст.94): a) в исключительной возможности приводить изобретение в исполнение, т.е. самому изготовлять новые блага и применять новые способы производства; b) в возможности снимать с некоторых лиц запрет, установленный его исключительным правом, за вознаграждение или безвозмездно, по соглашению или молчаливо, в пределах времени, места и количества изделий, каковым дозволением (лицензией) для лиц создается особое право; с) в возможности принимать меры к распространенно идеи изобретения путем печати, сообщений в обществах, производства публичных испытаний.

2. Субъекту открыта возможность расширения права. В пределах срока действия патента субъект права может просить о выдаче ему дополнительного патента на усовершенствование первоначального изобретения. Постороннее лицо до истечения года со времени публикации о выдаче первого патента вовсе, а по истечении этого года лишь по соглашению с субъектом права на первоначальное изобретение, может приводить в действие свое усовершенствование (ст.99 и 100).

3. Субъекту принадлежит распоряжение правом. Он может передавать свое право в полном его составе по возмездным или безмездным сделкам (ст.94 п.2). С формальной стороны отчуждение права должно быть доведено до сведения министерства торговли для публикация о переходе права (ст.92), но юридического значения этому моменту не присвоено.

Ст.94 п. 2 дозволяет отчуждать право на весь срок действия или на часть этого срока. Совершенно прав Катков, стр.191, что отчуждение права на срок юридически немыслимо: то, что отчуждено, не может само возвратиться к первому субъекту помимо воли второго. Возможно лишь срочное дозволение, лицензия, соединенное с сохранением права. Дело не в том, что такой сделки не знают дигесты (Пиленко, т.II, ст.47). - такой сделке противится понятие отчуждения права.

VIII. На случай нарушения права субъект его обладает достаточными средствами защиты. Нарушение права на промышленное изобретение состоит в том, что постороннее лицо применяет это изобретение с целью извлечения из него материальной для себя выгоды или с целью распространения самой идеи, не заручившись на то согласием управомоченного субъекта или выйдя за пределы данного дозволения. Таким нарушителем может оказаться даже действительный изобретатель, если та же идея явилась у другого лица, которое и успело приобрести исключительное право. Средства защиты нарушенного права двояки: 1) в гражданском порядке можно искать возмещения причиненных убытков (ст.94. п.3 Уст. Пром. по изд. 1913 г. и ст.684 т.X ч.1), 2) в уголовном порядке можно подвергнуть виновного в заведомой контрафакции денежному штрафу в 100 - 300 рублей (Улож. Наказ. ст.1373).

IX. Прекращение права на промышленное изобретение может наступить по следующим причинам.

1. Действие патентного права срочно, потому что патенты даются на срок не свыше 15 лет, а если дело касается изобретения, уже патентованного в другом государстве, то не свыше срока, определенного за границей (ст.87). В виду этого истечение срока, указанного в патенте, прекращает право.

2. Предоставляя право на промышленное изобретение, государство затрачивает значительные суммы на организацию предварительного исследования. С целью возмещения расходов оно взимает особую пошлину, уплачиваемую изобретателем погодно в возрастающей прогрессии, от 15 р. до 400 р. Невнесение пошлины вперед за год прекращает право (ст.101 п. 2).

3. Запрещение всем и каждому применять патентованное изобретение соединяется несомненно с некоторым ущербом для промышленности, интересы которой отступают перед интересами изобретателя, взывающими к защите. Исключительное право теряет, однако, всякий общественный смысл, если изобретатель и сам не приводит в исполнение своего изобретения. Поэтому неприведение в действие изобретения в течение 5 лет со времени подписания патента прекращает право (ст.91, 96 и 101 п.3).

4. Хотя патент выдается по предварительному исследованию, но тем не менее возможно опровержение права в судебном порядке вследствие отсутствия наличия тех условий, в предположении которых закон обеспечивает изобретателю защиту его интересов. Оспаривание приобретенного права возможно со стороны каждого лица, в порядке гражданского судопроизводства в течение 2 лет со дня обнародования патента (ст.98 и 101 п.4).

Очевидно, мы имеем перед собою actio popularis. Иначе и быть не может. Для гражданского иска необходимо, чтобы истец имел сам оспариваемое право, а этого в данном случае не может быть, потому что у предъявляющего иск нет патента. Поэтому в основу иска ляжет не право, а интерес, которым может прикрыться каждый в качестве потребителя. По истечении двух лет законодатель (ст.98) допустил преследование в уголовном порядке, но, как справедливо указал Пиленко, т.I, ст.407, при этом "малости не заметил: позабыл, что в нашем уголовном уложении нет соответствующего наказания". Случаи, приводимые Катковым, стр.56, не относятся к делу.

_ 43. Право на фабричные рисунки и модели

I. Фабричным рисунком называется изображение на поверхности изделия сочетания цветов и узоров, напр., для материй, ковров, платков. Моделью же называется изображение формы изготовляемых изделий, как, напр., ваз, подсвечников, чернильниц и других вещей, в которых форма, удовлетворяя вкусу потребителей, приобретает особенную ценность. Законодательства, желая развить изящество в изделиях своей страны, надеются поощрить развитие вкуса в производителях, обеспечив эту ценность за ними посредством исключительного права.

В России закон о фабричных рисунках и моделях вышел 11 июля 1864 г. и составляет ныне ст.147 - 156 Уст. Пром., изд. 1913 г.

II. Исключительное право на рисунок или модель может возникнуть лишь при условии их новизны. Это условие нарушается, если рисунок или модель уже были в употреблении или были уже заявлены. Но новизна не исчезает, если заявляются рисунки и модели, воспроизводящие посредством тканья, набивки или живописи изделия ваятельного искусства, (ст. 151 прим. 3). Помещение отдельных частей художественного произведения в изделиях заводской, фабричной и ремесленной промышленности, не составляя нарушения авторского права художника (т.X, ч.1, ст.695.55, п.4), в то же время охраняет фабриканта, впервые использовавшего художественное произведение, против фабриканта подражателя.

III. Субъектом права на рисунки и модели является прежде всего изобретатель их, при чем не делается различия между русским подданным и иностранцем. Для изготовления рисунков и моделей на некоторых фабриках имеются особые рабочие - художники, которые называются рисовальщиками, орнаментовщиками. Хотя это они изобретают новые рисунки и модели, но, в виду договора, которым они предоставляют фабриканту свой труд, состоящий именно в этом изобретении, субъектами исключительного права становятся фабриканты (ст.147. прим. 2). Исключительное право способно менять своих субъектов вследствие преемства общего или частного.

IV. Порядок приобретения права состоит в подаче прошения в министерство торговли и промышленности по отделу промышленности. При прошении должно быть приложено два экземпляра рисунка или модели, из которых один остается на хранении в Москве в составе коллекции, подлежащей осмотру со стороны всякого желающего. Для рисунков и моделей нет учреждения, обязанного предварительно исследовать новизну. Для них установлена явочная система. [За явку взимается пошлина (Уст. Пошл., стт.372 и 373)]. Заявленные рисунки и модели закрепляют за просителем исключительное право, пока не будет доказано в судебном порядке, что в данном случае нет новизны (стр.151 и 156).

V. Действие права на фабричные рисунки и модели состоит: 1) в исключительной возможности осуществления права путем воспроизведения рисунка и модели в своих изделиях и снабжения последних знаком установленного министром торговли вида (ст.153), 2) в возможности распоряжения правом передачей его другим лицам по завещанию или по договору, с сообщением о состоявшемся переходе права отделу промышленности для отметки о том в книгах (ст.154).

VI. Прекращение права на фабричные рисунки и модели происходит по следующим основаниям: 1) за истечением срока, в виду того, что это право срочное, предоставляемое не более, как на 10 лет; 2) за опровержением права вследствие отсутствия признака новизны.