Отдел III. Торговые сделки

_ 44. Договоры между отсутствующими контрагентами

Литература: Евецкий, О договоре между отсутствующими ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1881, N 4); Цвингман, О влиянии техники на развитие договорного права ("Ж. М. Ю" 1902, N 8); Катков, Заключение договоров при посредстве электричества ("Ж. Спб. Юр. Общ. 1896, N 7").

Заключение торговых сделок подчиняется положениям общей части обязательственного права, и за отсутствием у нас каких-либо специальных правил, к торговым сделкам применяются общие правила о составлении, форме, толковании договоров, о времени, месте и образе исполнения их, о способах обеспечения обязательств. Поэтому здесь следует обратить внимание только на заключение договора между отсутствующими контрагентами, как явление по преимуществу, хотя и не исключительно, торговое.

I. В противоположность сделкам, заключаемым в присутствие обоих контрагентов, которое допускает непосредственно изъявление и восприятие воли, возможны договоры между отсутствующими. Это последнее понятие, с юридической точки зрения, определяется не моментом пространственной разъединенности, а моментом разъединенности по времени изъявления воли. Если стороны поставлены в возможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одно после другого, то договора между отсутствующими контрагентами нет, как бы далеки ни были они друг от друга. При телефонном сношении договор, заключенный лицами, из которых одно в Петербурге, другое в Москве, будет договором между присутствующими. Если стороны поставлены или поставили себя в невозможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга. При сношении через городскую почту договор, заключенный лицами, живущими в одной и той же гостинице, будет договором между отсутствующими.

II. Договор открывается предложением, которое должно содержать: a) настолько полное указание всех существенных условий сделки, чтобы простого выражения согласия со стороны того, к кому предложение обращено, было достаточно для возникновения договора, в противном случае это будет вызов предложения, а не предложение; b) намерение предлагающего вступить в сделку, без чего предложение будет только сообщением; c) обращение к определенному лицу, иначе это будет только реклама.

Письмом 1 мая 1893 г.Меммерт из Одессы обратился к Бродскому в Киев с просьбой "сообщить ему телеграммой, продана ли уже предложенная ему Бродским партия цыгейской метис и грометис шерсти 2.500 пудов, если не продана, назначить решительную цену и слово на 4 дня". На это от Бродского 5 мая была телеграмма: "согласен 4 дня 3.000 пудов прежней цены кондиции". Мая 8 Меммерт телеграфировал: "Вашу шерсть продал, приезжайте сделать условие". Когда 8 мая Бродский приехал в Одессу, то потребовал по 9 р. 50 к. за пуд, а не по 9 р. 25 к., как это сделано было прежде. Суд нашел, что предложение Меммерта, вызывающего еще на условия, не отвечало законным требованиям (реш. 4 деп. 1894, N 583. Добр.-Бер, II, N 23/159. Однако, если бы вопрос шел о полноте условий, то решение было бы верно, но дело шло только относительно цены, точно в предложении определенной ссылкой на прежнюю.

1. Изъявление воли, не усвоенное тем, к кому оно обращено, не имеет юридического значения. Поэтому предложение отправленное, но еще не полученное, может быть лишено силы новым изъявлением, если оно успеет достигнуть места назначения ранее или одновременно с первым. Напр., вслед за предложением, сделанным в письме, посылается телеграмма, в которой содержится отказ от предложенной сделки.

2. Предложение, полученное тем, кому было послано, связывает того, кем было послано. Договора еще нет, но заключение его зависит всецело от одной стороны, тогда как другая находится в ожидании решения, без права отступиться. Очевидно, такое тяжелое состояние не может долго продолжаться: предложение связывает до истечения срока, назначенного для ответа, а если такой срок не был назначен - до истечения времени, необходимого для получения ответа.

III. Предложению с одной стороны отвечает принятие с другой, которое представляет изъявление согласия заключить предложенную сделку на указанных условиях. Принятие, соединенное с изменением условий, следует рассматривать как новое предложение, еще ожидающее принятия. Ответ должен быть отправлен тем же способом, какой был избран при отправлены предложения, если в последнем не указан иной способ. Запоздавший не по вине отправителя ответ не обязателен уже для сделавшего предложение, но последний должен уведомить о происшедшем отправителя, который, считая сделку заключенной, начнет готовиться к исполнению.

Весьма неблагоразумно на предложение продать товар в таком-то количестве по такой-то цене вместо ответа выслать требуемый товар, потому что он всегда почти придет после того срока, до которого пославший предложение считает себя связанным.

Как и предложение, отправленный ответ, содержащий согласие или отказ, пока еще не получен, может быть обессилен новым изъявлением воли, если оно успеет достигнуть места назначения ранее или по крайней мере одновременно с первым.

VI. По вопросу о моменте совершения, договора, заключаемого между отсутствующими контрагентами, существуют две точки зрения.

1. По одному воззрению договор совершен, когда изъявлено согласие на предложение. Теоретическое основание этого воззрения состоит в том, что для совершения договора вообще требуется существование в известный момент времени согласной воли двух лиц.

Эта точка зрения встречает сочувствие в торговом мире, так как ускоряет наступление сделки. Она принята исп. торг. код. _ N 54. Несостоятельность ее с теоретической стороны обнаруживается из того, что юридическое значение имеет не наличность воли, а ее выражение и восприятие. С практической стороны она оставляет открытым вопрос, какой именно момент нужно считать моментом изъявления согласия: субъективное ли состояние воли, отправление ли ответа, невозможность ли взятия назад согласия.

2. По другому воззрению, договор совершен, когда получен ответ, содержащий согласие на сделанное предложение. Теоретическое основание этого взгляда состоит в том, что для совершения договора вообще необходимо взаимное познание согласной воли обоих контрагентов.

Теория эта несколько отодвигает момент совершения договора, зато отличается большей последовательностью, а следовательно и практичностью. Она принята большинством законодательств, в том числе и германским (гражд. улож. _ 130), отказавшимся от взгляда германского торгового уложения 1861 г. _ 321. Эта точка зрения поддерживается в литературе: Гольмстен, Очерки, стр. 127; Цитович, Учебник, стр.205; Нерсесов-Гусаков, стр.171. По-видимому, эта точка зрения и нашей судебной практики, которая взаимное согласие ст.1528 т. X ч.1. понимает в смысле взаимного познания воли: пока которая либо из сторон известия о согласии контрагента, не получила, договор должен считаться не заключенным. Но отсюда делается совершенно ложный вывод, а потому сторона, сделавшая предложение, как обязательством еще не связанная, может от предложения своего отказаться (реш. 4 деп. 1690, N 740, Добр.-Бер, II, N 232/160).

_ 45. Договор купли-продажи

Литература: Цитович, Учебник., стр.212 - 236; Пестржецкий, О договоре купли-продажи ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1873, N 6; 1874, N 1); Ефименко, Договор о купле-продаже по обычаям, преимущественно торговым ("Юр. В." 1879, N 12): 3мирлов, О договоре купли-продажи, запродажи, и поставки по нашим законам ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1882, N 3): Гиршбандт, Заметки и мысли о законе 9 февраля 1904 года ("В. Пр. и Нот." 1910, N 1); Бутовский, Продажа с рассрочкой платежа (Право, 1911, N 14); А. Б. К вопросу о продаже с рассрочкой платежа (Право, 1911, N 20); Рязановский, Кто является собственником имущества, проданного на основании закона 9 февраля 1904 года, продавец или покупщик ("В. Пр. и Нот." 1911, N 11); Левитский. К вопросу о купле-продаже движимого имущества в розницу с рассрочкой платежа. ("В. Пр. и Нот." 1911, N 42); [Ельяшевич, Купля-продажа в рассрочку (Вест. гражд. права, 1913, N 1); Винавер А. Купля-продажа с рассрочкой платежа (Вест. Пр. и Нот., 1913, N 15 и 16)].

1. Купля-продажа есть договор, в силу которого одна сторона обязывается передать другой вещь в собственность, а другая сторона уплатить за то известную сумму денег.

а. Купля-продажа - договор двусторонний: с точки зрения продавца вся сделка представляется продажей, т.е. обменом товара на деньги, с точки зрения покупщика - покупкой, т.е. обменом денег на товар.

Наше законодательство относит куплю-продажу не к договорам, а к способам приобретения права собственности, хотя покупку движимости называет и договором (ст.1490 и 1514). Исправляя взгляд закона, наша практика признает куплю-продажу односторонним договором, в котором есть только обязательство покупщика уплатить деньги за переданную вещь (реш. кас. деп.1867, N 72), хотя позднее признает и двусторонность (реш. кас. деп.1887, N 100). Купля-продажа движимости дополняется еще родственными договорами: поставкой и запродажей, которые, однако, в торговом праве могут быть изложены совместно, так как подчиняются общим правилами за исключением лишь того, что для поставки и запродажи обязательна письменная форма; тогда как купля-продажа может быть заключена и словесно.

b. Купля-продажа имеет своей целью приобретение прав собственности покупщиком.

с. Предметом купли-продажи является товар, в роли которого могут выступать только движимости. Так как цель договора - установление вещного права, то предметом сделки могут быть вещи и ценные бумаги, способные установить право собственности. Предметом купли-продажи (в широком смысле) может быть и вещь будущая, напр., ожидаемый улов рыбы, сбор хлопка, урожай овса. Соответственно применяются правила купли-продажи к возмездной уступке всяких вообще прав.

И в общежитии, и в нашем, законодательстве нередко неправильно словоупотребление, в роде покупки векселей, тогда как при такой покупке не может быть и речи о праве собственности, которое составляет цель купли-продажи.

d. Передаваемой в собственность вещи соответствует ее цена, выражаемая в деньгах. Цена должна быть определенной, или определимой при помощи экспертов, заведенного порядка, курса. Закон наш не требует, чтобы цена была справедливой, т.е. соответствующей меновой ценности предмета. Исключение составлют: 1) цена продаваемого за границей русского судна (т.XI ч.2 Уст. Конс., ст.57). 2) цена скупаемого у крестьян хлеба (Уст. Наказ. ст.180.4).

II. Обязанности продавца, вытекающие из купли-продажи, сводятся к следующему.

1. На его обязанности, согласно цели договора, лежит передача проданных вещей, с которой соединяется переход права собственности.

По мнению нашей практики, переход права собственности соединяется с передачей только тогда, когда предмет сделки определяется родом и качеством; когда же предметом сделки является вещь, определяемая индивидуальными признаками, право собственности переносится на покупщика в момент совершения сделки (реш. кас. деп.1880, N 94). Вопрос возник в 4 деп. Сената по поводу иска, предъявленного Мякишевым к конкурсу над Овсянниковым о выдаче ему товара (крупчатки и первача), по которому сделка состоялась до объявления продавца несостоятельным (Гребнер ч.II, N 78). Но это различие по предмету сделки не имеет значения, так как наше законодательство требует передачи во всяком случае (т.X, ч.1 ст.707, т.XI ч.2 Уст. Суд. Торг., ст.563, 568, 570, 581). Однако, противоположный взгляд прочно держится в нашей литературе: Васьковский, Учебник, в. 2, стр.138; Невзоров, Pericilum rci при купле-продаже ("Юр. Лет." 1892, кн. 7, стр.10); Трепицын, Traditio или nudum pactum ("Ж. М. Ю." 1901, NN 9 и 10), которые полагают, что право собственности всегда переходит в момент соглашения; Гольмстен ("Ж. Соб. Юр. Общ;." 1894, N 3, стр.15); Нерсесов, О бумагах же предъявителя, стр.139, которые, подобно приведенному решению, признают необходимость передачи при продаже вещей, определяемых родом, и отрицают ее необходимость при продаже вещей, определяемых видовыми признаками.

Передача состоит в представлении покупщику возможности владеть товаром. Эта цель достигается как действительным вручением вещей, так поступлением их в распоряжение покупщика (т.X. ч.1 ст.1510). В последнем случае передача вещей заменяется передачей распорядительных документов, как складочное свидетельство, дубликат накладной, коносамент.

Эта форма передачи, неправильно называемая символической, нередкое явление в торговом быту. Лагерквист продал 5 сентября 1883 г. Кальбу 200 бочек голландской сажи, находившейся в складе Гернберга на Малой Охте в Петербурге. Продавец передал покупщику коносамент, по которому товар был доставлен в Петербург, и еще от себя фактуру на проданный товар, взамен чего получил вексель на 650 р. По возникшему спору о принадлежности сажи коммерческий суд признал, что передача коносамента и фактуры равносильна действительной передаче, а потому собственником сажи с этого момента мог считаться только Кальб (Вильсон, Судебная практика, N 127).

Когда в передачу товара вмешивается третье лицо, разъединяющее продавца и покупателя, напр., железная дорога, то момент, в который передача должна считаться состоявшеейся, определяется: 1) если сделка была заключена с доставкой, - вручением покупателю со стороны перевозчика, 2) если сделка заключена была без доставки, - то вручением вещей перевозчику со стороны продавца.

В связи с вопросом о передаче находится вопрос о риске гибели или повреждения, купленного товара, Так как с передачей соединяется переход права собственности, а гибель или повреждение вещи ложится на собственника (саsum sentit dominus), то следует признать, что до передачи риск по проданной вещи лежит на продавце, после передачи - на покупателе.

Гольметен, Очерки, стр.146, полагает, что и у нас действует положение римского права periculum ad emptorem respicit и ссылается при этом на положение нашего обычного права, что "товар идет за страх и риск покупщика". Но это положение, совершенно справедливое, не подтверждает взгляда Гольмстена. Оно означает только, что при участии перевозчика продавец, не обязавшийся доставкой, передал уже товар, а потому, как не собственник, не может нести риска. Одного мнения с Гольмстеном Нерсесов-Гусаков, стр.178.

2. На продавце лежит обязанность сдать товар в надлежащем месте. В торговом быту местом исполнения считается не частная квартира купца, а его торговое заведение, контора или склад. Будет ли это торговое заведение продавца или покупщика, зависит от условия о доставке. Вещи, определяемые индивидуально и не вызывающие перемещения их в торговое заведение, напр., пароход, запас дров, сдаются в месте их нахождения.

3. Сдача должна быть произведена в надлежащее время, каковым является прежде всего время условленное. От несвоевременной сдачи товара покупатель вправе отказаться, будет ли товар предлагаться продавцом до срока или после срока.

Конский заказал в 1881 г. материи торговому дому Вильям Шульц и К° в Англии, с доставкой по очистке пошлиной к марту 1883 года. Товар доставлен был в августе 1883 г., и Конский отказался принять запоздалый товар. Так как время сдачи было точно определено, то ссылка торгового дома на то, что заказанные материи были зимними и что такие материи по заведенному порядку доставляются лишь к началу зимнего сезона, не могла быть принята во внимание (реш. Спб. ком. суда 1887. Вильсон, N 131).

4. Товар должен быть сдан надлежащему лицу. Таким лицом является сам хозяин, а затем те лица вспомогательного персонала, которых сдающий вправе был признать, по роду их деятельности и их положению, уполномоченными на прием товара. Такое предположение совершенно неуместно в отношении дворника при сдаче хмеля на пивоваренный заводь, и уместно при сдаче привезенных для того же завода дров.

5. Сдаваемый товар должен иметь качества условленные, если они были определены заранее в договоре, и среднего уровня, если они не были предусмотрены соглашением. Условленные качества могут быть определены: a) при покупке по образцу соответствием сдаваемого товара тому образцу, который был заранее передан покупателю и побудил последнего вступить в сделку; b) при покупке с пробой предварительным испытанием части товара насколько он соответствует той цели, для которой приобретается; c) при покупке на пробу усмотрением покупщика, который, если купленная безусловно часть товара удовлетворила его цели, вправе или обязан потребовать еще того же товара в условленном количестве.

Об условленных качествах и образцах см. 1514, 1516, 1518, 1519, т.X. ч.1 и ст.698 Уст. Торг. XI ч.2.

Если качества товара не были определены договором, тем не менее достоинство должно быть среднее допустимое в торговле, продавец не освобождается от ответственности за недостатки товара, если он доставит предметы хотя и того же рода, но низшего достоинства.

6. На продавца, не доставившего своевременно товар, или доставившего товар несоответствующего качества, падает ответственность за неисправность. Неисправность продавца в доставлении надлежащего товара влечет для него обязанность вознаградить покупщика возмещением ему убытков в размере разницы между условленной ценностью, какая стояла на данный товар, в месте, назначенном для сдачи, во время, определенное для исполнения сделки. Продавец может отклонить от себя эту ответственность, лишь доказав, что неисправность произошла: a) по вине покупщики или b) без вины кого-либо из контрагентов.

Начала и размер ответственности за неисправность продавца можно видеть в реш. 4 деп.1884 и 1892 (Вильсон, NN 124 и 137).

III. Обязанности покупщика, вытекающие из договора, заключаются в следующем.

I. Как на продавце лежит сдача, так на покупщике лежит принятие товара. Принять товар должен покупщик при условии, если предлагаемое исполнение соответствует по времени, месту и качеству тому, которого он вправе был ожидать. Несоответствие должно быть доказываемо покупщиком. Относительно недостатков в качестве следует иметь в виду, что покупщик, по получении товара, обязан немедленно, насколько это возможно, осмотреть доставленный товар и, если он окажется несоответствующим условиям договора, тотчас же уведомить о том продавца. Принятие товара без такого заявления или упущение времени осмотра дает основание предположить, что товар одобрен.

Лепилье выслал из Бордо Петерсону в Петербург красное вино в бочках, которое прибыло на пароходе в июне 1886 г. и было сложено в таможенных пакгаузах. Петерсон испробовал вино лишь в декабре и отказался от него, найдя, что оно по достоинству ниже русского вина соответствующей цены. Суд нашел, что Петерсон ничем не доказал, что он не мог испробовать и освидетельствовать вино тотчас по его прибытии. Поэтому он должен признаваться одобрившим и приявшим товар и обязан уплатить Лепилье взыскиваемые деньги (Вильсон, N 130, реш. спб. ком. суда 1887 г.). [За необходимость, наряду с принятием, одобрения в той или другой форме ук. суд. деп.1902, N 366 (Дегтев, N 589)].

Непринятие своевременно товара дает право продавцу требовать вознаграждения за причиненные ему этим убытки, как хранение товара, порча его от излишней перевозки.

2. Второй обязанностью покупщика является платеж денег, составляющих цену товара. Сумма уплачиваемых денег должна соответствовать: a) цене условленной, а при отсутствии соглашения по этому вопросу b) цене рыночной по месту и времени совершения сделки.

Герке выписал от общества "Фарбверке" 15 кило антипирина, не условившись относительно цены. Товар был доставлен, а вместе с тем и счет по 53 р. 60 к. за кило. Герке товар принял, но денег не платил. Когда через несколько месяцев к нему предъявлен был иск, он предложил заплатить по 46 р., "согласно ныне существующей цене". Но суд, принимая в соображение, что, за отсутствием условленной, стороны обязаны подчиниться рыночной цене, и что рыночная цена в момент заключения сделки стояла приблизительно около цены, назначенной истцом, обязал Герке уплатить всю сумму сполна (реш. ком. суда 1889 Вильсон, Судебная практика, N 134).

Платеж должен быть производим только по доставке товара, но немедленно, если сделка не заключена в кредит. Если продажа совершена в кредит, то при досрочном платеже покупщик имеет, по обычаю, право на некоторую скидку с цены, называемую "рабат". Место платежа - контора продавца.

IV. В жизни нередко встречаются продажи движимых вещей в рассрочку, напр., мебели, швейных машин, пианино и т.п. Имея дело с малосостоятельным покупателем, продавец, обыкновенное торговое предприятие, выговаривает условие, по которому он получает право, при первой же просрочке покупателя потребовать вещь обратно, с сохранением за собой всех произведенных уже взносов. Закон 9 февраля 1904 года ставит своей задачей несколько упорядочить отношения между продавцом и покупателем при продаже в розницу с рассрочкой платежа (по изд. 1914 г., ст.1527.6). Применение этого специального закона предполагает: а) что объектом продажи были машины, орудия, инструменты, предметы домашней обстановки или оборудования сельского хозяйства, мастерства или промысла (ценные бумаги закон не упоминает), b) что с субъективной стороны покупка этих объектов не составляет торговой сделки для покупщика.

Закон 1904 года имеет в виду только продажу с рассрочкой платежа, а не отдачу в пользование, т.наз. прокат вещей. [Не распространяется он и на продажу по долговым счетам, где недоплаченные суммы взыскиваются обыкновенным порядком, без права продавца требовать возвращения вещи].

1. Интересы покупщика охраняются законом в том отношении, что в случае невзноса покупщиком последовательно двух срочных платежей продавец может, если не желает ограничиться взысканием их, потребовать уничтожения договора, возвращения вещи и вознаграждения за время пользования. Зато все произведенные ранее платежи зачитываются в общую сумму требования.

2. Интересы продавца охраняются законом в том отношении, что до полной оплаты цены купленной в рассрочку вещи покупщик, под угрозой уголовной кары, не может закладывать, продавать приобретенную вещь. Совершенные им продажа или заклад признаются недействительными, если только интерес продавца не столкнется с интересом добросовестного приобретателя. Помимо того продавец имеет на проданную в рассрочку вещь привилегию, т.е. право преимущественного перед другими кредиторами удовлетворения из ценности вещи.

На основании исполнительного листа судебным приставом был описан в имении ответчика Владимира Ермолова нефтяной двигатель, проданный ему в рассрочку Эриком Эденбергом. Эденберг просил освободить двигатель от описи и продажи, как принадлежащий ему на праве собственности. Сенат с этим не согласился и признал, что собственником вещей, проданных с рассрочкой платежа, согласно ст.1527.1 - 1527.6 т. X, ч.I, является покупщик, а не продавец, за которым сохраняется лишь вещное право обеспечения неуплаченной еще ему части покупной цены (реш. кас. деп.1910, N 13). [В решении 1911, N 82 за продавцом до полной уплаты цены проданного в рассрочку имущества признается залоговое на него право]. Эти решения вызвали ряд критических заметок по поводу необеспеченности интересов бедных "околпаченных" фабрикантов. Но при этом забывается, что закон 1904 года и без того менее обеспечивает продавца, чем покупателя, хотя, по-видимому, издан для защиты покупщиков от профессионального продавца. Запрещение покупщику продавать и закладывать купленную вещь возбуждает в некоторых сомнение, право ли собственности изобретается покупщиком. Но, если бы право собственности оставалось за продавцом, то незачем было бы, в виду стт.1384, 1629, т, X, ч.I, запрещать продажу и залог (1509.3). [Сомнение усиливает и затрудняет теоретические объяснения ст.1527.4, предоставляющая продавцу право (какое?) при указанных выше условиях (невзнос двух срочных платежей) требовать возвращения ему имущества. См. обмен мнений по докладу Ельяшевича в Спб. Юр. Об-ве 12 декабря 1912 (Труды Спб. Юр. Об-ва, т.VI-ой)].

_ 46. Договор комиссии

Литература: Носенко, О договоре комиссии ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1879, NN 1, 2, 3, 4; 1882, NN 6, 8, 9); Садовский, Договор комиссии по действующим законодательствам и по нашей судебной практике ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1891, N 8); Миловидов, О договоре комиссии [Гейне, Договор комиссии (Ж. М. Ю, 1906, N 1]; Гиршбанд, Выступление комиссионера в качестве самостоятельного контрагента в договоре комиссии (Право, 1911, N 37); Вормс, Закон о договоре торговой комиссии 21 апреля 1910 ("В. Пр. и Нот." 1911, NN 17 и 18); [Гойхбарг, Торговая комиссия, 1914].

I. Договор комиссии состоит в том, что одно лицо комиссионер, за вознаграждение, обязывается по поручению другого лица, комитента, совершить известного рода торговые сделки за его счет, но от своего имени.

Несмотря на значительное развитие в России комиссионных операций, русское законодательство до последнего времени не имело постановлений относящихся к этому договору. В сенатском указе 14 марта 1744 г. чувствуется уже это различие: "который его купцов не приказчик, но только комиссионер". Цеховой устав 1799 г., видя в комиссионерах "тех купцов, кои правят делами разных купцов", исключает их, в виду самостоятельности их, из приказчичьего цеха. В действующем праве замечалось то смешение комиссионера с приказчиком (т.XI, ч.2, Уст. Торг. стт.36, 37, 38, 46), то отличие их друг от друга т.XI, ч.2, Уст. суд. торг. ст.36, п.4. стт.470 - 476). Практика наша признавала твердо отличительные особенности комиссионного договора (реш. кас. деп.1876, N 43, суд. деп.1902, N 2303). Только закон 21 апреля 1910 года о договоре торговой комиссии (Прод. 1912, Уст. Торг. ст.54.1 - 54.25), приняв указанное выше понятие о комиссионере, дал ряд статей, определяющих отношения вытекающие из этого договора.

а. На комиссионера возлагается заключение торговых сделок, представляющих интерес для комитента. Чаще всего это поручение - продать или купить, а также отправить товары (ст.54.1).

b. Сделки совершаются по поручению комитента, так что внутренняя сторона комиссионного отношения определяется доверенностью. Поэтому наш закон называет комитента препоручителем (ст.54.1).

с. Сделки совершаются за счет комитента, так как при этом имеются в виду исключительно его интересы (ст.54.1). Результат этих сделок составляет всецело выгоду или убыток комитента (ст.54.5).

d. Сделки совершаются от имени комиссионера, и в этом главный отличительный признак комиссионного отношения (ст.54.1). На внешней стороне, при совершении. порученной сделки, комиссионер выступает, как совершенно самостоятельный деятель (ст.54.2). Третьи лица обязываются по отношению к нему и приобретают права в отношении его. Им нет дела до того, кто и что скрывается за его спиной.

По этим признакам отличается комиссионер от иных деятелей, к помощи которых прибегает купец. От приказчика, комиссионер, при всем сходстве на внутренней стороне, отличается по внешнему моменту (признак d). Франц. торг. код. _ 94, не отличает их, так же как и английская судебная практика. Зато новые законодательства строго отличают их, смотря по тому, от чьего имени совершаются сделки (герм. торг. улож. _ 383, итал. торг. код. _ 380). От маклера и агента, комиссионер отличается по юридическому характеру своих действий (признак а), так как эти деятели сами сделок не совершают.

II. Стремление к расширению района деятельности, обнаруживаемое торговыми предприятиями, придало особое экономическое значение комиссионному договору. В погоне за рынком было обнаружено, что содействие комиссионеров полезнее участия приказчиков. 1) Комиссионеры, как местные жители, лучше знакомы с условиями местного рынка, нежели командируемые приказчики. 2) Комиссионеры, как местные купцы, пользующиеся кредитом, могут рассчитывать на отсрочку по платежам за закупленный для комитента товар, на что не могут надеяться приказчики. 3) Комиссионеры, принимающие поручение наряду с собственной торговлей, согласятся на меньшее вознаграждение за свои услуги, нежели приказчик, нуждающийся в полном содержании. 4) Как самостоятельные купцы, действующие за собственный риск, комиссионеры не требуют того надзора, какой необходим в отношении приказчиков.

III. Для комиссионного договора законом не установлена форма сделки, а потому он может быть заключен и словесно, а следовательно и доказываем при посредстве свидетелей (Уст. Гражд. Суд. ст.409). По самому характеру договора комиссии он чаще всего заключается между отсутствующими контрагентами, а потому доказательством ему служат письма, телеграммы. Комиссионер, постоянно принимающий поручения, должен ответить на сделанное ему предложение, если он не согласен на условия комитента, иначе он будет признан принявшим поручение на предложенных условиях.

Сандэсское Общество поручило Рулину продажу в России стекол. Договор был заключен обменом письмами. Рулин первый предложил условия. Общество прислало согласие с изменением условий вознаграждения, что и должно рассматриваться как новое предложение. Рулин на него не ответил, а впоследствии во встречном иске против Общества настаивал на размере вознаграждения согласно его условиям, а не условиям Общества. Сенат его соображений не принял (реш. 4 деп.1878, N 574; Носенко, Сборник, т.V, N 115).

IV. Обязанности комиссионера представляются в следующем виде.

1. Основной его обязанностью следует признать сообразное с интересами комитента исполнение поручения. Он должен при выполнении поручения руководствоваться инструкциями комитента (ст.54.3). a) Если инструкции содержат указания безусловного характера, то он не должен уклоняться от них, даже руководствуясь выгодами комитента. Напр., присылка товара для продажи сопровождается точным указанием цены: комитент не желает цены ниже данной, из опасения убыточности, не желает и выше, из опасения создать препятствие для распространения товара. b) Однако чаще комитент полагается на комиссионера, который, зная лучше местные условия, сумеет с большей выгодой соблюсти интересы комитента. В этом случае комиссионер должен поступать по своему усмотрению. руководствуясь местными обычаями или биржевыми правилами (ст.54.3). Комитент нередко ограничивается указанием пределов, в которых предоставляет комиссионеру свободу действий. Эти пределы, когда они касаются цены, называются "лимитом".

Выполняя поручения согласно с оказанным ему доверием, комиссионер должен приложить всю заботливость, чтобы заключаемая сделка соответствовала интересам комитента, чтобы она была заключена на условиях, наиболее выгодных для комитента (ст.54.4). Если он может, он должен купить товар дешевле назначенной цены. Если он может, он должен продать товар дороже назначенной цены. В обоих случаях разность поступает в пользу комитента (ст.54.5). Комиссионер, продавший товар дешевле назначенной цены, обязан возместить комитенту разность, если только не докажет, что не было возможности продать товар по назначенной цене, причем продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки, и что он не имел возможности испросить нового распоряжения комитента (ст.54.6). Комиссионер, купивший товар дороже назначенной ему цены, обязан принять разность на свой счет, если комитент не согласится на высшую цену: комитент предполагается согласившимся на высшую цену, если он не заявит комиссионеру немедленно по получении извещения о заключении договора, что он не согласен на новые условия (ст.54.10).

2. Комиссионер обязан давать необходимые сведения комитенту, как по запросу последнего, так и по собственной инициативе, насколько такие сведения имеют связь с выполнением данного ему поручения: Напр., комиссионер имеет сведения о значительном повышении спроса на присланный ему товар: приостановившись с продажей, он предложил комитенту выждать высоких цен.

3. На комиссионере лежит сохранение товаров, доставленных комитентом для продажи или приобретенных для комитента. Чтобы товар не подвергся порче, для него должно быть подыскано помещение, свое или наемное. Если, несмотря на принятия меры, товар грозит испортиться, он должен быть немедленно продан. Комиссионер вправе продать подверженный скорой порче товар и в том случае, если комитент, извещенный о необходимости продажи, медлит своим распоряжением (ст.54.7). Принимая от перевозчика доставленные ему комитентом товары, комиссионер обязан освидетельствовать состояние, в каком они прибыли. При обнаруженной порче он должен принять меры к охранению прав комитента, собрать доказательства относительно повреждения или недостачи товара и обо всем немедленно известить комитента (ст.54.11).

Бакинов выслал Кинлоху в Лондон партию дичи. Кинлох сложил товар в лондонских общественных ледниках и, в виду значительной платы за хранение в них, послал Бакинову уведомление о перенесении этого расхода за счет Бакинова. Последний отказал в требовании, а Кинлох оставил дичь на произвол судьбы, и товар сгнил. Сенат признал, что Кинлох, как комиссионер, не выполнил своей обязанности по хранению присланного товара (реш. 4 деп.1895, N 257, Гр. N 23).

Так как право собственности на лежащие у комиссионера товары принадлежит комитенту, то на него же падает риск гибели или повреждения их, происшедших случайно. Но бремя доказательства падает на комиссионера. Комиссионер отвечает за гибель или повреждение находящегося у него товара комитента, если не докажет, что гибель или повреждение произошли от обстоятельств, которые не могли быть предотвращены при соблюдении осмотрительности, свойственной заботливому хозяину (ст.54.12). Застрахование товара, хранимого или отправляемого за счет комитента, возможно для комиссионера только по приказу комитента. Но, конечно, если, вопреки распоряжению комитента, комиссионер не застраховал товаров, то происшедшие убытки падают на него.

Торговый дом в Реймсе "Луи Гей и К°" приобрел по заказу торгового дома в Москве "Х. и Л.Цургозен" шерстяную пряжу, которая при отправлении ее на пароходе, потерпевшем крушение, подмокла, Цургозен отказался принять подмоченный товар. Однако, 14 биржевых купцов удостоверили письменно, что по обычаю без письменного поручения заказанный товар отправляется комитенту на риск и страх заказчика (реш. 4 деп.1873, N 137; Носенко, Сборник, т.V, N 336).

4. Для комиссионера допустимо открытие кредита третьим лицам только при согласии на то комитента. Если по местным условиям трудно рассчитывать на сбыт товара за наличный, комиссионер обязан сообщить о том комитенту, который может изменить свои инструкции. Комиссионер, производящий платежи вперед или оказывающий кредит третьим лицам без разрешения комитента, признается совершившим такую сделку за свой риск и обязан возместить комитенту убытки (ст.54.13). Комиссионер может не стесняться поручением в том лишь случае, если он принял на себя перед комитентом поручительство за своего контрагента, так называемое del credere.

5. Комиссионеру нельзя вменить в обязанность открытие имени контрагента, потому что такое удовлетворение интереса комитента сопряжено с ущербом для интересов комиссионера: комитент, узнав имя контрагента, завяжет с ним непосредственные сношения, и комиссионер станет лишним. Новый закон не обязывает комиссионера открывать имя контрагента, но зато дает в этом случае комитенту право считать его уже не комиссионером, а самостоятельным продавцом или покупателем (ст.54.15). Это положение совершенно неправильно.

6. На комиссионере, как на лице, действующем в чужом интересе, лежит обязанность представления отчета.

Отчет должен содержать не только указание на все произведенные действия, но и доказательства их. Комитент, не возражавший против присланного ему отчета в течение месяцев, признается одобрившим действия комиссионера (ст.54.18).

Макаров, получив от Седова на комиссию лен и паклю в 1879 г., поместил эти товары в нанятую им кладовую. Лен был продан в том же году и расчет с Седовым окончен. Пакля же осталась в кладовой еще 3 1/2 года, за что хозяин кладовой и потребовал от Макарова уплаты по 480 р. за год. Этот расход Макаров пожелал перенести на Седова на том основании, что такое продолжительное хранение пакли объясняется низким ее достоинством и высокой ценой, назначенной Седовым. В подтверждение правильности своих требований Макаров предъявил счет хозяина кладовой. Но Седов возражал, и суд согласился с ним, что истец ничем не доказал, что представленный им счет относится именно к пакле Седова (Вильсон, Судебная практика, N 159 спб. ком. суда реш. 1883).

7. Комитент вправе требовать уступки ему требований комиссионера к третьим лицам по заключенным за счет комитента сделкам, по которым комитент еще не получил того, что ему причитается. Это право сохраняется и в случае объявления комиссионера несостоятельным. Среди конкурсных кредиторов комитент выделяется тем, что a) право комиссионера в отношении третьего лица не входит в конкурсную массу, а переходит полностью к комитенту, и b) что платежи третьего лица по комиссионному поручению, поступающие после объявления несостоятельности комиссионера в конкурсную массу, передаются комитенту за вычетом лишь того, что следовало комиссионеру (ст.54.19, 54.21).

V. Обязанности комитента сводятся к следующему.

1. Так как комиссионер при заключении сделок руководился интересом комитента, хотя и выступал как самостоятельный контрагент, то комитент должен позаботиться о сложении обязательств, принятых комиссионером на себя перед третьими лицами. Если комиссионер продал товары, которых у него еще не было, комитент должен их своевременно доставить. Если комиссионер закупил товар, комитент обязан немедленно выслать следуемую за него сумму денег. Если комиссионер подыскал соответствующий пароход для перевозки товара комитента, последний должен позаботиться о доставке груза к пароходу.

Товар, отправленный комиссионеру, продолжает принадлежать комитенту до передачи его по продаже третьему лицу, потому что это только последнему кажется, что комиссионер продает сам свой товар, а в действительности он продает по поручению. Товар, купленный для комитента, становится с момента передачи его третьим лицом комиссионеру собственностью комитента (ст.54.17), так что, в случае объявления комиссионера несостоятельным, этот товар подлежит выделению из конкурсной массы в пользу комитента, а в случае несостоятельности комитента конкурсное управление, над имуществом его учрежденное, вправе вытребовать этот товар от комиссионера.

Трудно объяснить юридически, почему комитент становится собственником товара, купленного для него комиссионером и остающегося в распоряжении последнего. Право собственности не могло быть приобретено передачей, потому что у комитента нет владения и он не мог приобрести владение через представителя, потому что комиссионер действовал не как представитель. Права собственности не могло быть приобретено договором, потому что между комитентом и третьим лицом никакого договора не было.

2. В виду возмездности комиссионного договора вознаграждение комиссионера составляет обязанность комитента. Это вознаграждение носит название "провизии" или "комиссии". Величина его определяется соглашением, а при отсутствии такового - местным обычаем и биржевыми правилами (ст.54.16). Размер его, различный по роду торговли и месту, определяется обыкновенно известным процентом с операционной суммы. a) При поручении продать процент исчисляется с цены, действительно вырученной, а не с назначенной комитентом: если вырученная цена ниже назначенной, - комитенту не придется платить за неосуществленные расчеты; если вырученная цена выше назначенной, - у комиссионера не отнимается мотив сбыть товар с наибольшей выгодой для комитента. b) При поручении купить процент исчисляется с цены, назначенной комитентом, а не с заплаченной: если заплаченная цена выше назначенной, то она для комитента не обязательна; если заплаченная цена ниже назначенной, у комиссионера не отнимается интерес приобрести товар для комитента как можно дешевле. Право требовать вознаграждения комиссионер приобретает по выполнении поручения. Он не теряет этого права, если поручение осталось невыполненным по вине комитента, напр., третье лицо не приняло товар, присланный комитентом несогласно с образцом.

3. Комитент обязан возместить расходы, понесенные комиссионером при выполнении поручения. Таковы расходы по помещению, застрахованию товара, по уплате фрахта за перевозку, по просушке зерна, по упаковке товара, по очистке его от пошлин и т.п. Расходы подлежат возмещению лишь: a) насколько они соответствовали распоряжениям комитента, b) насколько они были необходимы для добросовестного выполнения поручения.

Конторович поручил торговому дому "Ферстер, Рутман и К° продать за границу 17 вагонов ячменя. Торговый дом принял поручение, рассчитывая продать ячмень в Любек с вывозом его из Петербурга на пароходе. Но ячмень был доставлен комиссионеру только 20 октября, тогда как 19 было последнее, закрывающее навигацию отправление пароходов из Петербурга. Ячмень пришлось переслать по железной дороге в Ревель, откуда уже на пароходе товар был отправлен в Любек. Излишние расходы, вызванные запоздалой доставкой товара комиссионеру, должны быть отнесены за счет комитента (реш. 4 деп.1893, Вильсон, Судебная Практика, N 157).

VI. Остается рассмотреть особые права комиссионера.

1. Сюда относится право выступить самостоятельной стороной перед комитентом. При поручении продать или купить товар комиссионер может сам приобрести его для себя или продать от себя, без приискивания третьих лиц. Такое превращение комиссионера в контрагента возбуждает большие сомнения как с теоретической, так и с практической стороны. В пользу права комиссионера выступить самостоятельным контрагентом говорит то соображение, что при возможности скрывать от комитента имя контрагента, комиссионер всегда может подставить себя самого на место третьего лица. Против этого права говорят доводы юридический и экономический. С юридической точки зрения, нет соответствия между предложением комиссионного поручения и принятием продажи или покупки. С экономической точки зрения, невозможно требовать от лица, покупающего для себя или продающего от себя, чтобы он имел в виду "наиболее выгодные" для его контрагента условия сделки. [Положительный довод дается тем обстоятельством, что при комиссионной покупке или продаже товаров, векселей и других ценных бумаг, их ценность определяется биржевыми и рыночными ценами, которые при организации соответствующих бирж официально удостоверяются].

Западные законодательства по этому вопросу расходятся. Во Франции и Англии комиссионер не может превратиться в самостоятельного контрагента; напротив, в Германии и Швейцарии (герм. торг. ул. _ 400, швейц. обяз. пр. _ 436). Наша практика (4 деп.1889, N 157) и раньше признавала, что комиссионер во всякое время имеет право стать самостоятельным покупщиком переданного ему для продажи товара. Новый закон разрешает этот вопрос в положительном смысле (ст.54.14).

По нашему закону, при поручении продажи или покупки товаров, имеющих биржевую или рыночную цену, комиссионер вправе сам приобрести или поставить товар по таковой цене, существовавшей в день отсылки комитенту извещения о приобретении или поставке товара, если комитент не сделал противных распоряжений. Если комиссионер, уведомляя комитента об исполнении поручения, не назовет лица, с которым заключен договор, то комитент имеет право считать комиссионера покупателем или продавцом. Таким образом, это будет самый частый случай, потому что называть контрагента не принято. Но если комиссионер превращается в продавца или покупателя, на каком основании может он требовать вознаграждения за свой труд в качестве комиссионера? Между тем закон прямо постановляет, что "при этом комиссионер не лишается права поставить комитенту в счет комиссионное вознаграждение" (ст.54.14). Еще большее затруднение возбуждает вопрос, как примирить такое выступление комиссионера в качестве продавца с положением закона, что находящиеся в распоряжении комиссионера товары, купленные за счет комитента, признаются собственностью последнего (ст.54.17).

2. В обеспечение сумм, причитающихся с комитента по исполнению поручения, комиссионер имеет право удержания на находящиеся в его руках товары и деньги комитента. Следовательно, он может a) не выдавать комитенту присланный или закупленный товар и b) вычитать из поступающих к комиссионеру за счет комитента денежных сумм. По поводу первого права закон постановляет, что комиссионер, при обращении им или другими лицами взыскания на находящиеся в его распоряжении товары комитента, пользуется преимуществом в удовлетворении из вырученной за товар суммы всех причитающихся ему платежей (ст.54.22). Это право преимущественного удовлетворения далеко не равносильно праву удержания и притом оно отступает перед правами других кредиторов, имеющих также право преимущественного удовлетворения, т.е. залогодержателями. По поводу второго права закон постановляет, что из денежных за счет комитента поступлений к комиссионеру последний может сам удерживать причитающейся ему с комитента платежи, как-то: комиссионное вознаграждение, расходы и выдачи комитенту, или за его счет произведенные по комиссионным отношениям (ст.54.21).

VII. Комиссионный договор находится в зависимости от смерти контрагентов. Но смерть комитента и комиссионера оказывает не одинаковое влияние.

1. В случае смерти или лишения правоспособности комитента, комиссионер, при отсутствии противоположного соглашения, обязан продолжать свои действия по данному ему поручению до тех пор, пока от правопреемников или представителей комитента не поступит надлежащих указаний (ст.54.24).

2. В случае смерти или лишения правоспособности коммиссионера поручение теряет силу, если только правопреемники или представители комиссионера не продолжают вести его торговые дела. В последнем случае они обязаны продолжать действия по исполнению поручения, до тех пор, пока комитент не даст им надлежащих указаний (ст.54.25).

_ 47. Договор перевозки по железной дороге

Литература: Рабинович, Теория и практика железнодорожного права по перевозка грузов, багажа и пассажиров, 2 изд. 1898; Плавтов, Очерки русского железнодорожного права, 1902; Борзенко; Гражданские ограничения железнодорожных предприятий, 2 части, 1881 - 1883 ("Врем. Дем. Лицея", т.27, 28, 32, 33); Змирлов, Ответственность железной дороги за просрочку в доставке груза ("Ж. М. Ю." 1899, N 2); Гордон, Принцип ответственности железных дорог за ущерб, причиненный при эксплуатации, 1887, [Фидлер, Несовершенства железнодорожного законодательства, 1913].

I. Договор железнодорожной перевозки есть договор, которым железнодорожный перевозчик обязывается за вознаграждение доставить принятый от отправителя груз своими средствами в другое место и сдать получателю.

Договор перевозки вообще есть сложное отношение. Здесь есть личный наем, насколько перемещение требует личных сил или услуг перевозчика; имущественный наем, насколько перемещение соединяется с пользованием чужими вещами, напр., вагонами; поклажа, насколько железнодорожный перевозчик обязывается к сохранению вверенного ему груза; поручение, насколько этот перевозчик выполняет возложенные на него отправителем задачи, напр., взыскивает наложенный платеж. Наше законодательство признает перевозку видом подряда (т.X ч.1 ст.1738 п.3). Кроме железнодорожной, в законодательстве русском уделяется внимание морской перевозке. Перевозка же по внутренним водяным сообщениям, рекам, озерам, каналам остается до сих пор совершенно ненормированной, если не считать уставов пароходных обществ и правил, на основании которых они производят свои операции.

а. Железнодорожная перевозка основывается на договоре, а потому к ней применимы общие положения о договоре.

Договорный характер железнодорожной перевозки возбуждает сомнения в виду ст.1 Общ. уст. рос. жел. дорог, по которой перевозка грузов составляет обязанность каждой открытой для товарного движения железной дороги, ст.2, по которой железная дорога имеет право отказать в принятии груза только в указанных законом случаях, между тем как всякий договор предполагает свободное соглашение. Договорный характер защищает Рабинович, Теория и практика, _ 1, ему возражает Плавтов, Очерки, стр.1 - 6. Несомненно, что в настоящем случае, мы стоим на пороге гражданского и публичного прав: деятельность крупных предприятий постепенно утрачивает свой частно-правовой характер.

b. Перевозятся по железной дороге пассажиры, багаж, почта и грузы. Только груз имеет ближайшее соприкосновение с торговлей.

с. Перевозка производится своими средствами передвижения, принадлежащими железной дороге на праве собственности или по найму.

Если лицо принимает на себя доставку в другое место груза, не имея само средств передвижения, то оно будет не перевозчиком, а экспедитором. Таковы наши общества транспортирования кладей.

II. Железнодорожная перевозка по своему экономическому значению, представляет некоторые особенности, которые вызывают для нее отступления от общих правил о перевозке. Сооружения и эксплуатация железных дорог требуют затраты громадного капитала, что делает совершенно немыслимым поведение двух параллельных линий между одними и теми же пунктами. Поэтому железнодорожный путь бывает один, а следовательно создается такая монопольная сила, которая может диктовать какие ей угодно условия купцам, вынужденным силой конкуренции обращаться к ее услугам. Предоставляя одним грузоотправителям льготы перед другими, напр., во время доставки, железная дорога убила бы всякую возможность конкуренции; принимая одни грузы и отказывая другим, она определяла бы направление торговли и производства; заставляя всех себе подчиняться, она сложила бы с себя раз навсегда всякую ответственность за последствия перевозки и тем чрезмерно усилила бы рисковый элемент в торговой промышленности. Вот почему государство наложило свою властную руку на деятельность железных дорог.

III. Совершение договора почти не зависит от воли железной дороги: привезенный на стацию груз она обязана принять. Исключения в законе указаны (ст.2 Общ. уст. росс. ж. д., т.XII, ч.I). Груз может быть не принят: 1) если отправитель не соглашается подчиниться законным условиям перевозки, 2) если перевозка грузов приостановлена по распоряжению правительства вследствие чрезвычайного события или действием непреодолимой силы, 3) если перевозка предъявленного к отправке груза требует особо приспособленных перевозочных средств, которых железная дорога a) де имеет и b) иметь не обязана, 4) если на станции заполнены все назначенные для склада грузов сооружения и площади. Кроме того, для всех непрерывно связанных между собой железных дорог обязателен прием груза к перевозке прямым сообщением между всеми станциями, открытыми для приема и выдачи груза (стт.7, 8).

Форма договора - письменная. У нас принята система двух документов. a) Накладная выдается отправителем вместе с грузом. Она составляется самим отправителем, или, по его указанию, станцией отправления. Накладная может быть именной или на предъявителя. b) Дубликат накладной выдается железной дорогой отправителю и повторяет содержание первого документа, но дубликат не является копией накладной, так как различие в подписях означает различие волеизъявлений. Однако письменная форма не является сущностью сделки, а только средством доказывания, допускающим и другие доказательства, только не свидетельские показания (стт.54 - 58, 62). [Как акты домашние, эти документы могут быть опровергаемы, в случае неправильности помещенных сведений, всякими иными письменными документами (реш. гр. деп.1903. N 82)].

В речной перевозке у нас принята система одного документа, условия договора определяются квитанцией, выдаваемой отправителю пароходной конторой.

Момент совершения договора - это принятие груза к отправке, удостоверяемое наложением штемпеля станции отправления на накладной, с указанием дня, месяца и года.

Штемпель налагается на накладную, a) если груз принят к отправке без обождания в складе - немедленно вслед за окончанием сдачи товара, следующего по накладной, b) если груз принят к перевозке с обожданием в складе - при наступлении очереди отправки (ст.61). Значит до этого момента ввезенный на станцию груз находится под действием общих правил т.X ч.1 а не специальных железнодорожных правил.

[Однако дубликат накладной, выдаваемый железной дорогой, не является только копией договора, заключенного между ней и отправителем. В руках отправителя дубликат является и распорядительной бумагой: именной по именным накладным и предъявительской по таким же накладным (ст.78, 78.1-3).

Свободная циркуляция дубликатов затрудняется для держателей требованием практики доказывать достоверность содержания документа (р. гр. деп.1901, N 33; 1902 N 80 и 1904, N 106). Критика "боевой" практики Сената дана Поповым, Распределение доказательств между сторонами в гражд. процессе, стр.354 - 379].

IV. Обязанности железной дороги по перевозке груза определены законом в следующем виде.

1. Основной целью перевозки, перемещением, вызывается своевременная отправка груза со станции отправления. Устраняя всякие предпочтения одних отправителей в ущерб другим, закон обязывает железную дорогу отправлять грузы с соблюдением порядка очередей (ст.51). Очередь соблюдается в отношении не всех грузов, а в отношении каждой из (пяти) категорий грузов, различаемых по их свойствам. Нарушение очереди влечет для железной дороги обязанность уплатить отправителю законную неустойку, определяемую посуточно (ст. 101).

Отправителю предоставлена законная возможность следить за своей очередью. Для очередных грузов на станции имеются книги очередей, куда вносятся последовательно принятые грузы, соответственно категории груза и направлению его. К обозрению этих книг отправитель должен быть допущен. (Собр. узак. и расп. прав. 1896, N 120, ст.1373). [При отыскании вознаграждения по 101 ст.отправитель должен доказать не только нарушение очереди, но и зависимость от этого опоздания груза (реш. гр. деп.1902, N 15 и 16)].

2. Так же строго регулируется своевременная доставка груза к месту назначения. a) Грузы большой скорости, отправляясь через сутки после наложения на накладную штемпеля, должны пробегать по 300 верст в первые двое суток и по 400 в дальнейшие. b) Грузы малой скорости, отправляясь через двое суток после наложения на накладную штемпеля, должны пробегать по 150 верст в сутки при повагонной грузке и 120 при попудной.

Согласно ст.53, сроки доставки определяются съездами представителей железных дорог с утверждения Совета по железнодорожным делам при М.п. сообщ. Ныне действующие сроки: Собр. узак. и расп. прав. 1896, N 71, ст.1008, N 120, ст.1373, [Особую группу составляют грузы внеочередные (п.1 и 2 ст.51 и Сборник тарифов N 789 п.1)].

Течение этих сроков может подвергнуться перерыву: a) вследствие остановки движения, происшедшей от несчастного случая с поездом, порчи пути от снежного заноса, от атмосферных явлений, чрезвычайного накопления по линии груженных вагонов, b) на время исполнения таможенных или полицейских обрядностей, c) в силу особых условий движения, установленных министерским распоряжением. О всяком перерыве железная дорога вывешивает объявление у кассы, уведомляет дороги, связанные с ней прямым сообщением. Сведения о происшедших случаях перерыва публикуются, после проверки, министерством путей сообщения.

Правила перерыва сроков, согласно ст.53, устанавливаются тем же порядком, как и сроки. Ныне действующие правила: Собр. узак. и расп. прав. 1887, N 94. Министерство путей сообщения помещает свои публикации в Правительственном Вестнике.

Никаких соглашений с отправителями относительно сложения с себя железной дорогой законной ответственности не допускается (ст.6). Поэтому железная дорога освобождается от лежащей на ней за просрочку ответственности только тогда, если докажет, что она приняла все меры, которые лежат на обязанности "исправного возчика" (ст.110). Просрочка влечет для железной дороги обязанность уплатить отправителю законную неустойку, в размере 5% фрахта в сутки, в общем не свыше всей фрахтовой суммы, но тем самым освобождает от обязанности возместить, по общегражданским законам, весь ущерб, причиненный просрочкой.

Железные дороги проявили склонность в оправдание просрочки ссылаться на публикации министерства путей сообщения, печатаемые в "Правительственном Вестнике" о случаях приостановки движения грузов по железным дорогам. Сенат признал, что такие публикации представляют собой прямое удостоверение министерства, как самого факта перерыва, последовавшего по независящим от дороги причинам, так и того обстоятельства, что, за принятием железной дорогой всех обязательных для нее мер для восстановления прерванного движения, происшедшая приостановка не может быть вменена ей в вину (реш гр. деп.1902, N 30), или иначе такие публикации должны быть почитаемы предустановленными доказательствами вполне достаточными для освобождения дороги от ответственности, пока истец не выставил основательных опровержений, доказывающих, что просрочка в действительности обусловливалась иными причинами (реш. гр. деп.1910, N 5). В этом отношении Сенат пошел слишком далеко, так как он не допускает опровержения факта, установленного министерством напр., при публикации о приостановке, о заносе, нельзя доказывать свидетелями, что во время передвижения груза, снега вовсе не было. [Критика сенатской практики дана Рабиновичем, Право, 1902 N 7 и N 44].

3. С момента приема груза на железной дороге лежит обязанность сохранения его.

При приеме груза дорога должна освидетельствовать его внешнее состояние. Если груз предъявлен к отправке без соблюдения надлежащих мер предосторожности относительно упаковки то железная дорога вправе отказаться от приема груза или потребовать занесения этого обстоятельства в накладную (ст.63). Повреждения, происшедшие от упаковки, не ставятся в вину дороги лишь тогда, если ее недостатки не могли быть замечены по наружному виду (ст.65). [Проверка же действительного состояния упакованного груза и его точного веса необязательна для дорог].

От приема и до сдачи груз находится на ответственности железной дороги. За это время груз может подвергнуться утрате, или повреждению.

Утратой называется невозможность выдачи груза получателю. Утрата бывает полной или частичной. Повреждением называется такое изменение груза, при котором он перестает соответствовать своему назначению. Потеря нескольких мешков овса есть частичная утрата, потеря части машины - есть повреждение. Груз может считаться утраченным, если станция назначения не выдаст по востребованию груз в течение 30 дней (ст.103).

Утрата и повреждение груза лежат по закону на ответственности железной дороги, от которой она не может освободиться особым соглашением с отправителем (ст.6). Железнодорожная ответственность представляет значительные особенности по сравнению с общегражданской. Железная дорога отвечает не в силу доказанной ее виновности, а в силу недоказанности с ее стороны обстоятельств, ее оправдывающих. Железная дорога не может освободиться от ответственности тем только, что сошлется на отсутствие с ее стороны вины; не освобождает ее и то, если она докажет, что вела себя как "исправный возчик". Освобождение от ответственности имеет место только в тех случаях (ст.102), когда утрата или повреждение произошли: a) по вине самого отправителя, напр. порча нарзанной воды при пересылке ее зимой без кошмы в ящиках. b) вследствие свойств груза, напр., при перевозке животных; не выдерживающих этого способа перемещения, или вследствие раструски, утечки, усушки груза в границах, однако, определенного в установленном порядке размера; c) от непреодолимой силы, под именем которой следует понимать такие события, действия которых нельзя было ни предупредить, ни предотвратить никакой предусмотрительностью и никакими затратами, напр., разрыв товарного поезда порывом урагана.

Тяжесть доказательств распределяется следующим образом. Доказывание факта утраты или повреждения лежит на грузохозяине, доказывание фактов, устраняющих ответственность за них, лежит на железной дороге. Если железная дорога не докажет факта, по закону ее оправдывающего, то она ответит и за случайность. Для обеспечения своего иска грузохозяин должен при приеме произвести проверку, и, в случае обнаружения утраты или повреждения, составить протокол, иначе его претензия погашается (ст.103). Для исков против железных дорог о вознаграждении за утраченный или поврежденный груз установлена краткая годовая давность (ст.135).

Ответственность за сохранность груза не прекращается с доставкой его в место назначения. Доставленный на станцию назначения груз должен быть храним бесплатно - малой скорости в течение 48, большой скорости в течение 24 часов. Если груз не будет взят в эти сроки, то по прошествии их железная дорога взимает с получателя "полежалое" в таксированном размере (ст.81).

4. На железной дороге лежит сдача груза, согласная с договорными и законными условиями.

а. Груз должен быть сдан надлежащему лицу. Таким лицом является получатель, которым может быть и сам отправитель, лично или через представителя, но может быть и постороннее лицо. Так как договор заключен с отправителем, то получателем будет тот, кого последний назначит. По дубликату накладной именной это - то лицо, к которому документ дошел установленным порядком, по дубликату накладной на предъявителя это - держатель документа (ст.78). Впрочем, обладатель дубликата может потребовать через станцию отправления, чтобы груз был выдан не тому лицу, которое указано на накладной (ст.78.1 по Прод. 1912). Выдача груза должна сопровождаться обменом документов: дубликата выдается дороге, накладная - получателю.

b. Сдача должна быть произведена в надлежащем месте. Грузы сдаются на станции назначения. Когда в накладной обозначен адрес получателя, железнодорожная станция обязана послать получателю письменное уведомление о прибытии груза. Лицо, имеющее право распоряжения грузом может требовать, чтобы груз был сдан ему обратно на станции отправления или же на промежуточной станции. Такое требование должно быть заявлено: 1) на станции отправления, 2) в письменной форме, 3) с приложением дубликата накладной (ст.78.2 по Прод. 1912).

с. Сдача должна быть произведена в надлежащее время. Сдача груза происходит в те дни и часы, когда станция должна быть открыта (ст.43). Грузы, не принятые в течение 30 дней со дня их прибытия, считаются невостребованными. По прошествии этого срока посылается отправителю уведомление о непринятом грузе и делается троекратная публикация. Если в течение 3 месяцев никто не явится за получением груза, последний продается с публичного торга (ст.90), а вырученная сумма, за вычетом того, что следует дороге, получает особое назначение (ст.40).

5. На железную дорогу может быть возложено поручение взыскать с получателя наложенный платеж за доставленный груз (ст.74). Железная дорога не вправе сдать груз, не получив предварительного платежа, иначе сама отвечает в этой сумме перед отправителем. Взысканные суммы должны быть немедленно выданы отправителю под страхом неустойки (ст.75). За исполнение этого поручения железная дорога получает особое вознаграждение.

V. Права железной дороги по перевозке грузов состоят в следующем:

1. Перевозка - договор возмездный, и потому железная дорога имеет право на провозную плату, называемую фрахтом. Размер этой платы определяется в точности законом (тарифами), не оставляющим места для соглашений контрагентов ни в сторону повышения, ни в сторону понижения (ст.71). Кроме платы за провоз, могут быть и иные дополнительные сборы: за наложенный платеж, за нагрузку, за упаковку, за полежалое и др. И эти сборы все таксированы. Платежи, по усмотрению отправителя, могут быть произведены при передаче груза для перевозки или же при сдаче груза. Железная дорога вправе требовать платы вперед только тогда: a) если груз подтвержден скорой порче, b) если он малоценен, c) если он дурно упакован (ст.67), потому что во всех этих случаях груз своей ценностью недостаточно обеспечивает претензии дороги.

Вследствие неправильного исчисления станцией отправления провозной платы и дополнительных сборов могут оказаться недоборы или переборы. Недоборы взыскиваются с отправителя или получателя, а переборы - с железной дороги в течение годового срока в общем судебном порядке (ст.72, 73, 135). Так как тарифы устанавливаются в законном порядке, то никто не вправе отговариваться неведением их, а потому отправитель не может ссылаться, в ответ на требование уплатить недобор, на заблуждение, в которое он был введен переговорами с железнодорожными агентами до отправления.

2. В обеспечение требований, принадлежащих железной дороге по договору перевозки, ей предоставлено законное право залога на груз (ст.85). Обеспечение это имеет силу до тех пор, пока груз находится в ведении железной дороги.

VI. Необходимость перемещения грузов на дальние расстояния, за пределы одной железнодорожной линии, вызывает часто перевозку прямым сообщением. Прямое сообщение связывает все дороги солидарностью, установленной по закону. Перевозки прямым сообщением в специальном смысле нет, когда одна дорога пропускает через свою линию целый товарный поезд с паровозом и служащими другой дороги (ст.9. п.2). С другой стороны, в черту прямого сообщения могут быть включены, по особому, соглашению, и пароходные линии (ст.10). Договор заключается дорогой отправления, а выполняется окончательно дорогой назначения, сдающей груз,

С внешней стороны это усложнение перевозки возбуждает вопрос, кто является ответственным перед грузохозяином за утрату или повреждение груза. Закон предписывает ему выбор одной из следующих железных дорог: a) дороги отправления, ответственность которой вытекает из договора, заключенного с отправителем, b) дороги, виновной в причинении вреда, ответственность которой вытекает из совершенного ею правонарушения, c) дороги назначения, ответственность, которой основывается исключительно на законе, установившем ее для удобства грузохозяев (ст.99) [Привлечение всех или нескольких из дорог было бы нарушением ст.99 и 128 (реш. гр. деп. 1890, N 82 и 1902. N 58)].

Что касается внутренней стороны, то между дорогами, участвовавшими в прямом сообщении, возникают сложные расчеты. Когда возмещение вреда грузохозяину было произведено дорогой, причинившей этот вред, то этот убыток падает всецело на нее самое. Когда же вознаграждение было уплачено дорогой назначения или отправления, то она имеет право регресса к остальным соучастникам, причем если виновный будет обнаружен, то регресс на нем останавливается, если же это окажется невозможным, то уплаченная сумма разверстывается между всеми, кроме тех, которые докажут, что ущерб не был произведен на их линиях (ст.116). Провозная плата, полученная дорогой отправления или дорогой назначения, распределяется, соответственно длине линии, между соучастниками прямого сообщения.

[Прямое сообщение бывает смешанным, когда в нем принимают участие кроме железных дорог и другие транспортные предприятия (ст.10), отвечающие также солидарно, но по другим правилам. Истец и тут обязан выбрать или дорогу или другое транспортное предприятие (реш. гр. деп.1903, N 94).

Прямое сообщение международное регулируется "международной конвенцией о перевозке грузов", называемой Бернской конвенцией (соб. уз. и расп. прав. 1892, N 139, 149; 1896 N 24) и двумя дополнительными (соб. уз. 1901 N 83 и 1908 N 41)].

_ 48. Договор страхования

Литература: Манес, Основы страхового дела, 1909; Никольский, Основные вопросы страхования, 1895; Степанов, Опыт теории страхового договора, 1875; Ноткин, Страхование имуществ по русскому законодательству, 1888; Брандт, О страховом от огня договоре, ("Ж. Гр. и Уг." Пр. 1875, NN 3, 4); Лион, Договор страхования по русскому праву, 1892; Идельсон, Договор страхования по русскому праву (Зап.Харьк. Унив. 1903, кн. 1 - 3). [Германский закон 30 мая 1908 г. о страховом договоре, пер. под ред. Шершеневича; Швейцарский союзный закон о страховом договоре (Ж. М. Ю., 1910, N 5); Луневский, Страхование от огня, 1902; Бернер, Страхование от огня в акционерных страховых предприятиях, 1913; Пресс, Страхование, 1914; Краснокутский, Систематический и синоптический свод полисных условий по страхованию от огня, 1914].

I. Под именем торгового страхования понимается договор, в силу которого одно лицо (страховщик), за определенное вознаграждение, обязывается возместить ущерб, какой может понести имущество другого лица (страхователя) от заранее предусмотренного несчастного события.

Таково в сущности определение, даваемое ст.2199 т.X ч.1. Действующее законодательство не содержит вовсе норм, регулирующих отношения по страхованию, если не считать, кроме указанной, еще ст.2200 т.X ч.1 Подробно нормировано лишь морское страхование (т.XI ч.2. Уст. Торг. стр.558 - 606). Зато многочисленные правила содержатся в акционерных уставах страховых обществ, имеющих в глазах практики силу закона. Новейшие уставы, однако, почти не содержат правил страхования, которые предоставлено утверждать министру внутренних дел. Но такие правила уже бесспорно могут иметь законную силу лишь при условии соответствия общим законам, хотя практика и здесь готова видеть специальные законы.

а. Торговое страхована есть договор, предполагающий соглашение двух лиц. По этому признаку торговое страхование отличается от самострахования, так как соглашение с самим собой не имеет юридического значения, и от принудительного страхования, так как принудительность устраняет свободу соглашения.

Самострахование имеет место в очень крупных предприятиях. Такому предприятию, как пароходство "Самолет", имеющему много пароходов, выгоднее отчислять часть доходов для пополнения случайных потерь в особый страховой капитал, нежели страховать все суда в частном обществе. Принудительное страхование основывается на законе и имеет характер взаимного губернского страхования, которому подлежат лица сельского состояния (т.XII, ч.1, изд. 1908, ст.129). Законом 1 июня 1910 года министру внутренних дел предоставлено в городских поселениях тех губерний, в которых действуют правила о губернском взаимном страховании, вводить обязательное взаимное страхование общественных и частных строений (по Прод. 1912, т.XII, ч.1, ст.124.1).

b) Как договор торговый, страхование предполагает определенное вознаграждение, которое носит здесь название страховой премии. По этому признаку торговое страхование отличается от взаимного страхования.

Взаимное страхование чуждо принципу возмездности. Лица, связанные взаимным страхованием, уплачивают лишь то, что пришлось возместить некоторым из них в виде понесенного ущерба, так что размер их взносов определяется не до, а после несчастного события. Если в виду технических удобств, взносы и производятся вперед, то остаток их зачисляется за счет членов или же поступает на образование особого капитала. - Но иногда общества взаимного страхования принимают на страх от посторонних лиц за премию, и тогда их операция принимает характер торгового страхования.

с. По своему содержанию договор торгового страхования состоит в возмещении ущерба, к которому обязывается страховщик в отношении имущества страхователя. По этому признаку торговое имущественное страхование отличается от личного страхования, которое имеет своим содержанием обеспечение материальных условий существования определенных лиц.

По своему существу эти два договора совершенно различны. Объединение их думают найти в том, что целью всякого страхования является отвращение невыгодных экономических последствий наступления известного события. альфа) Для страхования имущества это безусловно верно, но для страхования лиц это - элемент случайный: смерть лица, которая была бы выгодной для семьи, не препятствует страхованию на случай смерти. бета) Поэтому в страховании имущества исполнение обязательства со стороны страховщика зависит от наличности и размера понесенного ущерба, а в страховании лиц этой зависимости нет. гамма) Поэтому страхование имущества может быть заключено только под условием положительным, так как страхование лиц допускает безразлично то и другое, напр., выдача суммы денег, если женщина до известного возраста выйдет замуж, или если она не выйдет вовсе замуж до известного возраста.

d. Действительный ущерб может быть причинен только имуществу, в смысле совокупности прав и обязанностей, имеющих денежный интерес. Ущерб может состоять в утрате или повреждении ценностей, входящих в имущество. Но предметом страхования не могут быть выгоды, составляющие еще предмет надежд, но не прав. Страхование имущества не может иметь своей целью обогащения страхователя.

Застрахованы могут быть не только вещи, но и права требования, напр., взыскание по векселю. Недействительно, наоборот, страхование от убытков, какие может потерпеть завод вследствие промышленного застоя, известного на Западе под именем chomage.

е) Ожидаемый ущерб должен произойти от заранее предусмотренного события. Ущерб, происшедший от другого события, в договоре не указанного, не подлежит возмещению.

Опасности, угрожающие имуществу, многочисленны и разнообразны, напр.: пожар, наводнение, крушение, град. Если товар, лежащий в амбаре на берегу реки, застрахован от огня, то порча его весенним наводнением не обязывает страховщика возмещать ущерб.

II. Страхование имущества, обеспечивающее купца от последствий несчастных событий, слагает с него на страхователя страх за товары, хранимые и перевозимые. Этим страхование ослабляет рисковый элемент в торговой промышленности. А это дает возможность исключить из прибыли вознаграждения за риск, и следовательно, влечет за собой удешевление товаров. В этом заключается экономическое значение страхования. Так как страхование экономически достижимо только при объединении значительного количества частных хозяев, из страховых премий которых образуется капитал для покрытия ущерба, постигшего некоторых из них, то страховое дело находится всецело в руках акционерных товариществ.

???. Совершение договора обращает на себя внимание со стороны лиц, в нем участвующих, формы, момента заключения.

Страхователем является лицо, передающее лежащий на нем страх другому лицу, страховщику. Поэтому страхователем может быть только лицо заинтересованное в судьбе известных вещей, гибель которых способна повлечь для него имущественный ущерб. Такими заинтересованными лицами являются: a) собственник, на котором по общему началу лежит риск случайной гибели или повреждения вещей; b) пользовладелец, напр., парохода, утрачивающий свое право в случае несчастия с судном, если ценность его не успеет превратиться в деньги; c) наниматель, напр., магазина, отвечающий перед домовладельцем за пожар, произведенный по небрежности его служащими; d) залогодержатель, напр., фабрики, рискующий потерять всякую возможность осуществить свое право требования, если погибнет предмет обеспечения; е) поклажеприемщик, отвечающий особенно строго перед собственником за сохранность вверенных ему вещей.

Отсутствие интереса, составляющего необходимое условие рассматриваемой сделки, делает ничтожным двойное страхование. Под этим именем понимается тот случай, когда страхователь страхует одну и ту же вещь, на одно и то же время, у двух или более страховщиков, в сумме, превышающей действительную ценность предмета страхования. Второе страхование должно быть признано недействительным, полностью или в части по отсутствию у страхователя интереса. Поэтому второе страхование останется в силе: a) лишь тогда, когда первым договором имущество застраховано не в полной его ценности и b) лишь в пределах необеспеченной еще ценности.

В нашей практике обнаруживается иное отношение к двойному страхованию. Купец Кудряшов застраховал свои строения стоящие по оценке 25.000 р. во Взаимном земском страховании, а потом в С.-Петербургском страховом обществе. Вследствие пожара, истребившего некоторые из строений и повредившего другие, убыток оцененный в 15.000 р. был возмещен страхователю первым страховщиком в 12.023 р. Второй же страховщик совершенно уклонился от возмещения, усматривая в двойном страховании стремление Кудряшова обогатиться на счет чужой. Сенат признал, что каждый из двух страховщиков обязан к возмещению соразмерно участия в страховании, т.е. пропорционально, один в 4/7, другой в 3/7 (реш. гр. деп.1884, N 114). Это решение не вытекает ни из существа страхования, ни из устава страхового общества. В действительности второй страховщик обязан доплатить то, что оставалось незастрахованным по первому договору, а первый страховщик должен выполнить свое обязательство полностью.

Для договорного соглашения необходимо знание контрагентами условий сделки, а потому страхователь обязан доставить верные сведения о состоянии страхуемого имущества. Однако, умолчание или ложное заявление не имеют значения для силы сделки, если они клонятся не к увеличению, а к уменьшению риска страховщика.

Так как наше законодательство не устанавливает формы для страхового договора, то сделка может быть заключена и в словесной форме. В действительности страхование чаще всего происходит в письменной форме. Согласно юридической природе страхования, в договоре должны быть указаны: a) предмет страхования, b) срок страхования, c) грозящая опасность, d) страховая премия.

Берштейн, известив могилевского агента Общества "Русский Ллойд" Пайта об отправлении им из села Комарова, находящегося на Днестре, четырех галер, нагруженных 1.800 мешками пшеницы весом 12.000 пудов, телеграммой 1 октября 1882 года просил о принятии означенного товара на страх по 1 р. 10 к. за пуд. В ответ на это предложение агент Общества, телеграммой, отправленной того же 1 октября, уведомил Берштейна, что страхует товар по 1 р. за пуд и вышлет полис. На другой день две из галер затонули. Общество отказывалось возместить ущерб на том основании, что договор еще не был оформлен. Но ни Спб. ком. суд, ни Сенат с этим соображением не согласились, потому что законом форма не установлена (Вильсон. Судебная практика, N 206).

Самый порядок совершения договора, как он выработался на практике, заключается в следующем. Страховые общества распространяют в публике различными способами сведения о тех условиях на которых они готовы страховать имущество. Это еще не предложение, а только вызов предложений Желающий застраховаться подает правлению общества или его агенту письменное объявление, содержащее все сведения о страхуемом имуществе, необходимые для договора. Такое объявление подается на бланках, заготовленных самим обществом, и юридическое значение этих бланков состоит в том, что страхователь не отвечает за умолчание обстоятельств, в бланке пропущенных и, по-видимому, не интересующих страховщика. Это объявление есть предложение, исходящее от страхователя. Вместе с тем вносится страховая премия, в чем и выдается агентом расписка. Затем агент пересылает объявление правлению общества, от которого высылается полис, удостоверяющий заключение и условия договора. Из описания этого порядка можно было бы признать моментом совершения договора выдачу полиса, как ответ на предложение. Но уставы страховых обществ относят начало своей ответственности к внесению страховой премии при подаче объявления. Тем самым они признают страховых агентов приказчиками, а полисы не имеющими никакого юридического значения для определения момента совершения договора.

IV. Из страхового договора возникают следующие обязанности страхователя.

1. Хотя обыкновенно взимание страховой премии происходит при заключении сделки, но намеренное или случайное уклонение от этого не мешает признать договор совершенным. Уже из договора вытекает для страхователя обязанность уплатить премию. Премия определяется обыкновенно в виде процента с ценности страхуемого имущества, и размер ее различается в зависимости от степени риски, соединенного с вещами данного рода.

2. Страхователь не освобождается, перенесением страха на другое лицо, от обязанности заботиться о сохранении вещей. Поэтому при приближении угрожающего события, страхователь должен принять меры к предотвращению несчастия, напр., при надвигающемся наводнении вывезти вещи. Если несчастье наступило, он должен стараться ослабить вредные его последствия, напр., при появлении огня вызвать по телефону пожарную часть. Ни в каком случае страхователь не должен запирать своего помещения при приближении огня.

3. Так как страховщик вступил в сделку при условиях, бывших во время ее заключения, то страхователь обязан сообщить об изменениях, происшедших в застрахованном имуществе. Таковы случаи перевоза товара из одного склада в другой, уменьшение ценности имущества вследствие частичной его распродажи, гибели значительной части от другого несчастного события.

4. В виду личного характера страхового договора, который особенно подчеркивают страховые уставы, страхователь должен заявить о переходе имущества от одного лица к другому. От страховщика будет зависеть, сохранить ли силу договора за новым собственником или нет.

Лесопильный завод Гетце в Митаве был застрахован собственником его в Русском страховом от огня обществе с 11 июня 1885 г. в сумме 19.217 р. После того, 18 июля, завод был продан Георгу Дуэ без уведомления о том правления страхового общества. Залогодержатели заявили свои требования на страховую сумму, считая ее обеспечением, заменяющим первоначальную ценность, т.е. завод. Но страховое общество отказалось от обязанности возместить ущерб, признав себя свободным, альфа) перед первоначальным собственником, Гетце, потому что он потерял страховой интерес, бета) перед новым собственником, Дуэ, потому что оно не состоит в договорном отношении к этому лицу, гамма) перед залогодержателями, потому что их право производно и, при недействительности первоначального права, не имеет основания (реш. гр. деп.1886, N 13).

5. С наступлением предусмотренного события страхователь обязан немедленно уведомить о несчастии страховщика, чтобы он мог тотчас определить размер понесенного ущерба. Согласно полисам, страхователь обязывается к такому уведомлению в течение не более 3 - 8 дней. Чтобы отклонить от себя всякие подозрения, страхователь должен оставить пострадавшее имущество в неприкосновенности, пока не прибудет на место события сам агент-оценщик.

6. На страхователе лежит обязанность доказать, что a) предусмотренное договором несчастье действительно произошло, b) что от него произошел понесенный страхователем ущерб, и c) что убытки соответствуют объявленной им величине.

Первый пункт не возбуждает обыкновенно трудности. Зато второй открывает широкое поле для пререканий. Если при спасении товара из горящей баржи был подмочен товар, то этот ущерб находится в непосредственной связи с предусмотренным несчастием. Но если расхищен товар из запертого амбара благодаря суматохе, происшедшей при пожаре, то ущерб не подлежит возмещению. В каждом отдельном случае приходится ставить вопрос о причинной связи. Доказывание величины ущерба было бы в высшей степени затруднительно, если бы при заключении договора не прибегали к оценке страхуемого имущества.

V. Обязанностью страховщика является возмещение ущерба, понесенного застрахованным имуществом. При установлении размера ущерба следует иметь в виду ценность какую имело имущество во время наступившего несчастья; в виду трудности выяснить эту ценность, приходится руководствоваться оценкой, выполненной во время заключения договора. Однако страховщик всегда вправе доказывать, что ценность в момент несчастия была ниже оценки, напр., вследствие вывоза товаров из застрахованной лавки.

Иногда страховщик, опасаясь злого намерения со стороны страхователя и во всяком случае, желая возбудить в нем интерес к охранению своего имущества, обязывается возместить не весь ущерб, а лишь известную часть, в виде 2/3 или 3/4 всей ценности. Эта часть действительной ценности предмета страхования носит название страховой суммы. Тогда страховщик производит пропорциональное возмещение.

Напр., пароход, стоящий 120.000 р., застрахован в 3/4 своей стоимости. Если пароход сгорел совершенно, то страховщик обязан выдать страхователю 90.000 р. Если же пароход потерпел повреждение, так что после несчастия его ценят в 40.000 р., то страховщик обязан выдать не 80.000 p., а только 60.000 р.

Размер понесенного ущерба определяется: или a) стоимостью издержек, потребных для того, чтобы потерпевшее имущество привести в то состояние, в каком оно было до несчастия, или b) вычетом из стоимости всего имущества стоимости оставшейся части. Это зависит от усмотрения страховщика.

При частичном повреждении застрахованного имущества возмещение может быть сделано страховщиком: или a) возвращением издержек на приведение имущества в прежнее состояние, или b) выдачей всей стоимости застрахованного имущества с сохранением в свою пользу остатков (абандона). Применение второго способа удовлетворения невозможно без согласия страхователя.

Возмещение вреда может состоять: или a) в платеже соответственной ущербу суммы денег, что составляет наиболее частый способ удовлетворения, или d) в передаче натурой предметов того же рода и качества, как погибшие или поврежденные. Это зависит от усмотрения страховщика,

Страховщик обязан возвратить страхователю те расходы, которые он понес по принятию мер спасения застрахованного имущества, напр., наем людей для отстаивания лавки от огня, для перевозки на берег товаров с горящей баржи.

Требование страхователя о возмещении ущерба подлежит действию давности. В виду того, что расчеты по страхованию должны быть произведены, пока еще не утрачена возможность определить действительные убытки, практика наших акционерных страховых обществ устанавливает, при помощи полисов, краткие сроки. Судебная практика не находит основания признавать недействительными соглашения, направленные к сокращению срока давности по страховым искам сравнительно с общим сроком.

VI. Если событие, предусмотренное в страховом договоре, вызвано умыслом страхователя, то страховщик освобождается от своей обязанности возмещения: поджигающий свой склад товаров с целью получить страховую сумму может надеяться только на то, что причина пожара останется невыясненной. Неосторожная вина самого страхователя или лиц, за которых он отвечает, как приказчики, не лишает его права на возмещение.

VII. Когда событие, предусмотренное в страховом договоре, было вызвано виной третьего лица, то возникает вопрос, не имеет ли страховщик, возместивший вред страхователю, право регресса к виновнику несчастья? Конечно, страхователь не лишен права на общих основаниях требовать возмещения ущерба от лица, причинившего ему вред, так что ему открывается выбор между страховщиком и виновным. Если страховщик возместил вред лишь частью, то в остальной части страхователь может искать удовлетворения с виновника. Что касается страховщика, то обоснование его права регресса, при молчании закона, представляется затруднительным. Оно может быть основано на предварительном или последующем согласии страхователя уступить свое право страховщику. Если такой уступки нет, то страховщик не может основываться на виновности третьего лица и на причиненный последним ущерб страховщику, потому что виной третьего лица нарушены интересы, не но субъективное право страховщика.

В лице страховщика право не возникает, потому что вред причинен не его имуществу. Однако во всех уставах страховых обществ содержится это положение, согласное с западными законодательствами, содержащими правила о страховании (герм. страх. закон _ 67, итал. торг. код. _ 438, исп. торг. код. _ 437). В октябре 1879 г. пароход купца Саксена "Теодор", имея на буксире судно "Николай", нагруженное 3.004 кулями овса, принадлежащими торговому дому Леон и К°, проходил по реке Неве. У Николаевского моста означенное судно ударилось о бык моста, получило течь и вскоре затонуло. Купец Леон обратился с иском к Саксену, как виновнику несчастия, с требованием вознаграждения за убытки в размере 12.616 р. 80 к. Саксен возражал, что в Российском обществе морского и речного страхования в пользу Леона записано 20.000 р. за погибший товар и потому он не вправе вдвойне вознаграждать свой ущерб. Сенат, рассматривая это дело, признал как право выбора со стороны страхователя, так и право регресса со стороны страховщика, хотя юридического основания ему не дал (реш. гр. деп.1883, N 87).

VIII. Договор страхования прекращается по следующим основаниям.

1. Так как страховой договор заключается на срок, определяемый временем, напр., на год или на рейс, напр., при перевозке скота по Волге пароходом, то истечение срока прекращает взаимные обязательства сторон.

2. При полном уничтожении застрахованного предмета исполнение договора возмещением ущерба прекращает силу договора и срока. При частичном же повреждении предмета страховщик не освобождается от принятой на себя обязанности возмещать ущерб, в течение определенного времени, так что страховщик может быть вынужден и ко вторичному возмещению, если предусмотренный несчастный случай повторится в пределах того же срока, а общая величина ущерба не выйдет за границы страховой суммы.

3. Договор страхования прекращается в случае гибели предмета застрахованного от иного события, чем то, которое было предусмотрено соглашением, напр., амбар, застрахованный от огня, разрушается наводнением.

4. Договор может прекратиться по вине страхователя, если его действия будут иметь своим последствием увеличение риска страховщика, напр., самовольная перевозка застрахованных товаров из каменного в деревянное помещение, или обнаруженная неточность сведений, данных при заключении договора.

_ 49. Поклажа в товарных складах

Литература: Шмотин. Товарные склады и варранты по русскому законодательству ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1878, N 4); Чупров, Товарные склады и их значение, 1882; Тур, О товарных складах, 1888; Антонович, Товарный кредит ("Рус. Вест." 1884, N 12); [Ададуров, Подтоварный кредит в коммерческих банках, 2 вып.1911, 1912. Тупиков, Ответственность холодных складов за утрату и повреждение принятого на хранение груза. ("Вест. Прав. и Нот." 1913, N 28)].

I. Товарный склад совершает договоры поклажи, в силу которых обязывается, за определенное вознаграждение, сохранять переданные ему складчиками товары.

Товарные склады, под именем доков, возникли в XVIII столетии в Лондоне. Из Англии они распространились по континенту Европы в течение XIX века. В России закон о товарных складах, известных более под именем элеваторов, появился 30 марта 1888 г. (ныне стт.766 - 819 Уст. торг. изд. 1903 г.). стт.799 и 804 подверглись изменению при издании Вексельного устава 27 мая 1902 года, а затем законом 17 июня 1910 года прибавлены были правила о соединении содержания товарных складов с другими портовыми и промышленными предприятиями (ст.820 - 845 по прод. 1912 г.). [Этим же законом введены правила амбарной операции (прим. к ст.767 и приложение к нему ст.1 - 5 по сводному Прод. 1912 г)].

а) Прием товара на хранение производят товарные склады, т.е. предприятия, которые обладают обширными помещениями, предназначенными для склада чужих товаров разного рода или одного вида (напр., зерна).

Учреждение товарных складов постановлено в зависимость от разрешения министра торговли и промышленности. Товарные склады могут быть учреждаемы земствами, городскими, биржевыми обществами, акционерными товариществами, отдельными лицами (ст.770), [обществами сельского хозяйства с разрешения министра торговли и промышленности по соглашению с главноуправляющим землеустройством и земледелием (прим. ст.770 по Прод. 1912)]. Железнодорожным предприятиям учреждение товарных складов разрешается лишь на основании особых условий, определяемых для каждого случая отдельно с Высочайшего соизволения, испрашиваемого через Совет министров (ст.771). Принадлежащие товарному складу недвижимости служат обеспечением по обязательствам склада (ст.773). Министерством Финансов разрешены сооружение и эксплуатация зернохранилищ Госуд. Банку и учреждениям мелкого кредита.

b) Совершаемая товарными складами сделка представляет собой поклажу, которая имеет своей основной целью хранение товаров, передаваемых им вкладчиками. Этой основной целью поклажа отличается от других договоров, как, напр., перевозка, комиссия, где обязанность хранения является одним из элементов, характеризующих, вместе, с другими, сущность отношения.

Основная операция не мешает складу, за особое вознаграждение принимать на себя поручения, как-то: выгрузку и нагрузку товаров, перевозку товаров с ближайшей железнодорожной станции или пароходной пристани, сортировку, просушку, укупорку и взвешивание товаров, поступивших в склад очистку пошлинами, страхование (ст.776). Соединение с содержанием товарных складов операций по страхованию, по перевозке, по комиссионным поручениям, по открытию кредита под товары, принятие на хранение, подчиняется действию общих законов, касающихся этих предприятий, а также специальным правилам, установленным по закону 17 июня 1910 года (по Прод. 1912, т.XI ч.2, Уст. Торг. ст.820 - 845). Правила о сделках товарных складов не распространяются на амбары и другие помещения, устраиваемые для хранения товаров без выдачи документов, специально установленных для товарных складов. Правила о торговой поклаже, вне товарных складов, содержатся в тех нормах т.X ч.(стт.2100 - 2124), которые регулируют и гражданскую поклажу. Для поклажи, имеющей торговый характер, существует только отступление в форме сделки: она может быть заключена словесно (2112 п.3), а не письменно, как это требуется для гражданской поклажи (ст.2111).

с) Предметом хранения в товарных складах являются товары, а не всякие вообще вещи. Эти товары поступают в склад или: 1) как партии товара, принадлежащие каждая отдельному хозяину или 2) как товары, подвергающиеся обезличению, т.е. смешению с однородными товарами других хозяев, причем склад обязывается выдавать не тот самый товар, который был принят им на хранение, а товар того же сорта (ст.816).

Договор поклажи, устанавливающий обязанность возвратить ту же вещь, невидимому, несовместим с возможностью обезличения хранимых вещей. Однако, если принять в соображение, что альфа) товарный склад не приобретает право собственности на обезличенные товары, что бета) право собственности остается за хозяевами товара, между которыми образуется общая собственность вследствие смешения, то следует придти к заключению, что рассматриваемая операция (ст.768 и ст.816) представляет не заем, а поклажу (ср. depositum irregulare римского права).

d) Как сделка торговая, поклажа в товарных складах предполагает вознаграждение.

Этот признак (ст.784), существенный для поклажи в товарных складах, организованных на началах торговых, может быть устранен в товарных складах, учреждаемых земствами или городами.

II. Товарные склады имеют большое экономическое значение. Они избавляют купцов от необходимости самим устраивать помещения для складов. Пользование товарными складами обходится дешевле устройства своих. Товарные склады снабжены приспособлениями, на которые не может рассчитывать частное помещение. Продажа и покупка товара, находящегося в складе, производятся, при оптовых сделках, без всякого перемещения. Вспомогательные операции складов, благодаря техническим усовершенствованиям, способствуют улучшению качеств товара. Наибольшего значения достигают товарные склады в деле торгового кредита. Доверие, которым пользуются такие учреждения, как товарные склады, побуждает как частных лиц, так и банки, оказывать охотно кредит обладателю находящихся в складе товаров. Выдаваемые складами документы, приспособленные намеренно к кредиту, снабженные вексельной силой, имеют значительное обращение в районе склада.

III. Подобно железным дорогам, товарные склады при совершении договора стеснены в свободе соглашения. Они обязаны принимать товары для хранения от всякого желающего поместить их (ст.775). Закон открывает им возможность отклонить прием только в случае переполнения склада. Такая же возможность должна быть дана и в тех случаях, когда складчик требует особых условий или когда товары нуждаются в таких приспособлениях для хранения, которых склад не имеет и иметь не обязан. Особенного внимания заслуживает форма договора. Товарные склады выдают в приеме товаров на хранение свидетельства простые и двойные. 1) Простое складочное свидетельство может быть составлено именное или на предъявителя (ст.807). 2) Двойное свидетельство состоит из двух частей, которые могут быть отделены одна от другой: a) складочного свидетельства, выражающего право собственности на сложенный в складе товар и b) закладного свидетельства (варрант), удостоверяющего за обладателем его закладное право на тот же товар (стт.787 и 791). Двойное свидетельство может быть только именным (ст.788, п.3). Каждая часть двойного свидетельства должна быть подписана заведующим складом,

По закону 17 июня 1910 года могут быть учреждаемы товарные склады, принимающие на хранение товары без выдачи складочного и закладного свидетельств. Принятие товара в складочное помещение удостоверяется квитанцией, которая должна иметь содержание, установленное законом для складочного свидетельства (по прод. 1912, Уст. Торг. ст.767, прим., прил. ст.1).

Товар может быть сдан товарному складу на хранение или на срок или бессрочно (ст.782).

Момент совершения договора поклажи может считаться не со времени соглашения, а с момента принятия, что именно и удостоверяется выдачей документов.

IV. Права складчика в отношении сданного на хранение товара сводятся к следующему.

1. Складчик, желающий разделить незаложенный товар на несколько партий, вправе требовать, чтобы товарный склад выдал ему, в обмен на первоначальные свидетельства, новые свидетельства на каждую партию отдельно (ст.792).

2. Складчик имеет право осматривать свои товары (ст.793), а когда его товары подвергнуты обезличению, то образцов (ст.818).

3. Складчик имеет право отчуждать принадлежащий ему товар. Для этого он должен совершить на складочном свидетельстве передаточную надпись, именную или бланковую, придерживаясь в отношении формы надписи правил, установленные для передачи векселей (ст.789).

4. Складчик имеет право заложить сложенный им в склад товар. a) Если он обладает двойным свидетельством, то складчик делает надпись на закладном документе, в которой означает имя кредитора и которая должна быть дословно повторена на складочном документе с нотариальным засвидетельствованием или внесением в реестр склада (ст.790), затем отрывает закладной документ от складочного и передает его кредитору. Установление залога не мешает складчику продать товар с передачей складочного документа, на котором приобретатель усмотрит обременение товара залогом. Он может также взять товар из склада во всякое время, оплатив предварительно обеспеченный залогом долг или держателю закладного документа или товарному складу (стт.791 и 797). b) Когда складчик обладает простым свидетельством, то надпись и вручение совершаются в отношении этого одного документа (ст.808), если он именной.

V. Права залогодержателя заключаются в следующем:

1. Как и вкладчик, залогодержатель вправе осматривать товар, обеспечивающий его требование (стт.793, 818).

2. Залогодержатель имеет вещное право на сложенный в складе товар, из ценности которого он и получает удовлетворение, если в срок не последует платеж. По истечении 8 дней со дня наступления срока залогодержатель вправе представить закладное свидетельство в управление склада с требованием продажи товара на удовлетворение долга (ст.799, ср. ст.809). Продажа производится управлением склада через биржевого маклера на бирже или с публичного торга, как захочет залогодержатель (ст.801). Из вырученной от продажи суммы удовлетворяется залогодержатель, а остаток сохраняется в пользу складчика (ст.802). Если через продажу товара не будет выручена вся сумма долга, то в недостающем залогодержатель сохраняет право личного требования к складчику (ст.804).

3. Залогодержатель может передать свое право требования вместе с вещным обеспечением другому лицу, посредством передачи по надписи, именной или бланковой, закладного свидетельства (стт.789 и 809). Между надписателями устанавливается солидарная ответственность. Если последний обладатель документа не получит в срок удовлетворения, то он совершает удостоверение этого обстоятельства путем протеста, обеспечивающего ему обратное требование к надписателям (ст.799). Если через продажу товара, когда она была потребована в течение 30 дней от просрочки, не будет выручена вся сумма долга, то обладатель опротестованного закладного свидетельства имеет право регресса в недовырученной сумме к любому из надписателей (ст.804).

VI. На сложенный товар имеются и права товарного склада.

1. Товарный склад имеет право на вознаграждение за хранение и другие операции по тарифу, который публикуется, смотря по месту нахождения склада, в столичных, губернских или местных ведомостях (ст.777). Право на плату за хранение и другие операции, произведенные по поручению товарохозяина, обеспечивается ценностью товара, находящегося в складе, на которую склад имеет преимущественное право (ст.784). Когда по требованию залогодержателя товар будет продан, то прежде всего из вырученной суммы удовлетворяются претензии склада (ст.802). Когда товар, отданный на срочное хранение, не будет в срок взят обратно, а отданный на бессрочное хранение - в течение 6 месяцев со дня сдачи, то склад по истечении 8 дней может распорядиться продажей товара, всего или части, для получения платы, причитающейся складу (ст.789).

Закон говорит о тарифах, определяющих вознаграждение за услуги товарных складов. Но размер этого вознаграждения определяется самими товарными складами, публикуется во всеобщее сведение и лишь сообщается министру торговли и промышленности. Сходство с железнодорожными тарифами довольно незначительное.

VII. Ответственность товарных складов за утрату и повреждение принятого на хранение товара имеет сходство с железнодорожной ответственностью. Товарный склад отвечает за сложенную у него партию товара, независимо от своей вины, если не докажет, что утрата и повреждение произошли: a) по причине недостатков в упаковке, которые не могли быть замечены по наружному виду при приеме товара; b) от свойств самого товара, если естественная убыль его, вследствие усушки или утечки, не превышает нормы; c) от непреодолимой силы, действие которой не могло быть предотвращено средствами склада (ст.779). За повреждение или утрату товара, принятого на хранение с обезличением, склады отвечают безусловно, каковы бы ни были причины несчастия (ст.817). Всякие предварительные соглашения, направленные к устранению или ослаблению ответственности товарного склада, признаются недействительными (ст.781).

Совершенно невозможно объяснить ту суровую ответственность, какую возлагает закон на склады за обезличенный товар. Если закон, основываясь на том, что склад обязан выдавать не тот самый товар, который был принят на хранение, а товар того же сорта, видит в сделке не поклажу, а заем, то этому противоречит квалификация сделки, как принятия на хранение. Если же это принятие на хранение "чужого" товара, то как же может отвечать склад за вред, причиненный действием непреодолимой силы?

_ 50. Биржевые сделки

Литература: Vander Borghht, Торговля и биржевая политика, 1905, стр.249-334; Нисселович, О биржах, 1879; Тигранов, Биржа, биржевая спекуляция и положительные законодательства, 1879; Бржеский, Биржа и биржевые посредники в Западной Европе ("Счетоводство", 1888); Студентский, Биржа, спекуляция и игра, 1892; Судейкин, Биржа и биржевые спекуляции, 1892; Монигетти, Современная биржа, 1896; Невзоров, Русские биржи, 4 части, 1896-1900; Дмитриев, Биржа, биржевые посредники и биржевые операции, 1863; Малышев, О биржевых фондовых сделках ("Ж. Гр. и Торг. Пр." 1871, N 3); Гаттенберг, Законодательство и биржевая спекуляция (Прот. Харьк. унив. 1872, N 5); Радлов, Сделки на разность ("Ж. Гр. и Уг. пр." 1885, N 1); Туткевич, К вопросу о применении п.2, ст.2167, т.X, ч.I. 1888; Познер, Спекуляция и биржевая реформа ("Рус. экон. обозр." 1898, N 3); Цитович, Учебник торгового права, стр.239 - 255; Волков, Биржа (Словарь юрид. и Госуд. наук); Васильев, Биржевая спекуляция, 1912; [Штиллих, Биржа и ее деятельность, 1912; Филиппов, Биржа 1912; Лунский, Биржевые вычисления, 1913; Данилова, Отношение русского законодательства к срочным сделкам с ценными бумагами (Вест. Права, 1914 г. NN 44 - 45).

I. Под именем биржи понимается правильное и постоянное собрание торговых деятелей в определенном месте для заключения торговых сделок, по которым исполнение предполагается в другом месте.

Таково именно значение этого слова в выражении "биржа многолюдна". Но тем же словом обозначают место, где происходят собрания (напр. "Московская биржа") и совокупность сделок, заключаемых в этом месте - в выражении "биржа тиха". Биржа как ярмарка и базар, имеет своей задачей сближение спроса и предложения. Но на базаре происходит сближение торговцев с потребителями, на бирже потребителям нет места. На ярмарке сделки не только заключаются, но и исполняются, на бирже только заключаются, а исполнение происходит вне биржи. Нельзя не обратить внимания на то, что значение бирж возрастает по мере того, как падает роль ярмарок и базаров. Это объясняется тем, что и ярмарки и базары дают периодическую встречу спроса с предложением, а современные условия требуют постоянного соприкосновения их, и этому отвечают для оптовой торговли биржи, для розничной - увеличение и размещение магазинов.

По предмету операций можно различать: a) товарные биржи, имеющие дело с товарной торговлей, и b) фондовые биржи, на которых производятся операции с ценными бумагами. В свою очередь и товарные биржи специализируются, напр., хлебные биржи.

В С.-Петербурге в 1896 г. учреждена Калашниковская хлебная биржа, а в 1900 г. фондовый отдел при С.-Петербургской бирже. В 1907 году учреждена в Петербурге биржа для фруктовой и яичной торговли. В большинстве русских бирж нет никакой специализации. [Общие и специальные биржи учреждены были по 1913 год в 81 городе Рос. Империи].

Хотя еще Петр Великий указывал на значение для купечества бирж, но возникновение их в России относится только в XIX веку, особенно ко второй его половине. И до сих пор русское законодательство не выработало общих норм, определяющих устройство и деятельность бирж. До сих пор имеются только местные уставы и правила (Уст. Торг., ст.657). В России биржам предоставлена некоторая автономия, если не считать фондового отдела С.-Петербургской биржи, который поставлен в значительную подчиненность от министерства финансов.

Типичными противоположностями в этом последнем отношении являются с одной стороны Лондонская биржа, основанная на началах полного самоуправления, а с другой - Парижская биржа, находящаяся в заведывании администрации.

Биржевое общество представляет собой всю совокупность постоянных посетителей биржи. Под именем постоянного посетителя понимается лицо, которое является на биржу для совершения торговых дел или биржевых сделок и делает известный взнос. На больших биржах биржевое общество образуется выбором некоторого числа посетителей (собрание гласных). Биржевым обществам предоставляется: постановлять приговоры о всем, что касается устройства и порядка биржевых собраний, удобства и правильности биржевых сделок, назначение часа открытия и закрытия биржи, назначение штрафа за несвоевременное нахождение на бирже (Уст. Торг. стт.658 и 659). Непосредственное заведывание делами биржи находится в руках биржевого комитета. На комитете лежит обязанность: 1) по наблюдению за порядком на бирже, 2) по составлению таблиц товарных цен и курса, вексельного и ценных бумаг, 3) по производству испытания желающим занять должность маклера, 4) по доставлению правительству сведений и заключений о делах, касающихся торговли.

До сих пор наши биржи пользуются привилегией: купец, находящийся на бирже во время собрания, не может быть взят под стражу, за исключением случая уголовного преступления, и не обязан являться по требованию судебных мест (Уст. Торг. ст.663).

II. При биржах состоит ряд установлений, содействующих основной цели биржевых собраний и операций.

1. Для посредничества при заключении биржевых сделок существуют биржевые маклеры.

2. Для совершения и засвидетельствования актов, для протеста векселей, при биржах состоят биржевые нотариусы.

3. Для продажи с аукциона товаров, по приговору суда или по желанию самих хозяев, при некоторых биржах имеются биржевые аукционисты.

4. Для отбора товара, отправляемого за границу, по желанию самого хозяина, эту техническую операцию выполняют присяжные браковщики.

5. Под надзор биржевого комитета поставлены биржевые артели, которые имеют целью производство, личным трудом участников, за общий их счет и с круговой их порукой, работ по уходу за товарами в местах их привоза, отпуска и хранения, а также отправление конторских служб и должностей и исполнение торговых поручений, учреждений и частных лиц.

6. В целях разрешения споров и недоразумений, возбуждаемых при исполнении биржевых сделок, особенно по вопросу о роде и качестве товаров, при биржах в последнее время учреждаются арбитражные комиссии. Такие комиссии организованы при Калашниковской хлебной бирже в Петрограде, а также при Московской и Одесской биржах. Арбитражная комиссия рассматривает споры и недоразумения, возникающие по торговым сделкам. Комиссия разбирает споры по существу дела, решения ее считаются окончательными и обжалованию не подлежат, если обе стороны предварительно изъявили на то свое согласие.

III. Чтобы ценная бумага могла стать объектом биржевой сделки, необходимо, чтобы она была допущена на биржу. Официальное допущение ценной бумаги к биржевым сделкам и к определению ее биржевого курса, называется биржевой котировкой. Ее необходимость вызывается все большей массой акций, облигаций и т.п. , выбрасываемых на рынок, среди которых публике трудно разобраться, и многие из которых лишь напрасно обременяют рынок.

На фондовом отделе Петроградской биржи допущение бумаг к котировке зависит от совета фондового отдела, который удовлетворяет ходатайства правлений обществ, если только общая сумма предлагаемой к котировке ценной бумаги не ниже 500 тысяч рублей и если бумага оплачена полностью,

С выпуском бумаг на Петроградскую биржу соединяется ответственность лиц вводящих на обращение на ней ценных бумаг (Уст. Торг., ст.657, прил. к прим. 1 по прод. 1912). Эти лица несут ответственность за убытки, обусловленные неверностью представленных при выпуске бумаги данных, необходимых для надлежащей оценки бумаги и финансового положения установления, выпустившего ценную бумагу. Ответственность определяется в размере разницы между ценой, уплаченной приобретателем ценной бумаги, и курсом, по которому бумага была затем продана или могла быть продана согласно последней до предъявления иска биржевой отметки. Этот иск погашается 3-летней давностью.

IV. Биржа, являясь сосредоточением спроса и предложения, представляет место совершения различных сделок. Однако нужно помнить, что на бирже сделки только заключаются, но никогда не исполняются: на бирже нет ни товара, ни денег. Кассовые сделки или сделки на наличные совершаются с целью действительно приобрести те товары или ценные бумаги, которые предлагаются здесь в огромном количестве. Это сделки с немедленным исполнением, хотя немедленность имеет здесь условное значение. Исполнение по такой сделке должно последовать, смотря по правилам биржи, в несколько дней по заключении. С точки зрения своей юридической природы такие сделки представляют собой договоры купли-продажи.

Следует, однако, иметь в виду, что кассовые сделки производятся по преимуществу на товарных биржах. Ценные же бумаги приобретаются, с целью твердого помещения капитала не на фондовой бирже, а в банкирских конторах, и не в массе, а в розницу.

V. Кассовым сделкам противополагаются срочные сделки, которые, по своей юридической природе, представляют поставки. Сроки исполнения не избираются произвольно, а подгоняются к последнему числу месяца (сделки per ultimo) или же к середине месяца (сделки per medio), смотря по правилам биржи. Установленность сроков по биржевым фондовым поставкам находит себе объяснение в стремлении избегнуть постоянного напряжения биржи, способного смущать расчеты. Исполнение сделок в установленные сроки называется ликвидацией. При срочной сделке одна сторона рассчитывает на повышение цен (a la hausse), другая - на понижение (a la laisse). Сторона обязавшаяся поставить, рассчитывает, что к моменту исполнения ей удастся добыть бумаги дешевле, нежели она обязалась продать, другая сторона рассчитывает, что в день исполнения цена бумаг будет выше, нежели та, по которой она обязалась принять. Обе стороны видят свою выгоду в разности, какая окажется в день исполнения между ценой условленной и действительной. Неудивительно, что исполнение сделки может произойти путем передачи одной этой разности.

Для срочных сделок главным объектом являются ценные бумаги. Товары мало пригодны для таких операций, хотя, несомненно, срочные сделки совершаются и с этим объектом. Из ценных бумаг особенно пригодны те, который способны к сильным колебаниям. Таковы акции, напр., у нас знаменитые "брянские" акции (брянского рельсо-прокатного металлургического завода), которые, при номинальной цене в 100 р., стоили в 1898 г. - 481 р., в 1903 г. - 119, или акции вагоностроительного завода "Феникс", которые в 1897 г. стоили 603 р., а в 1901 - 45 p., при номинальной цене в 250 р. Государственные бумаги, как, напр., государственная 4% рента, менее приспособлены к биржевым операциям.

VI. Дальнейшим развитием срочных сделок являются сделки на разность. Если при срочных сделках исполнение производится нередко уплатой разности, то при сделках на разность стороны уже в момент заключения сделки имеют в виду разность между ценой условленной и курсовой. По своей природе такие сделки ничто иное, как пари, которое выигрывается теми, кто лучше осведомлен насчет положения рынка и обстоятельств, способных оказать на него влияние. При срочной сделке стороны имеют в виду в момент заключения сделки передать и принять ценные бумаги, хотя исполнение может выразиться в платеже и получении разности в цене. При сделке на разность стороны имеют в виду в момент заключения сделки не передачу и прием ценных бумаг, а только платеж и получение разности в цене. Провести, однако, границу между сделками срочными и на разность так же трудно, как проникнуть в истинные измерения сторон.

Так как ценные бумаги имеют только меновую ценность, то для имеющего право получить известное число бумаг безразлично получит ли он эти бумаги по условной цене и сейчас же продаст с барышом или же получит только этот барыш. Отсюда, незаметный переход от срочной сделки к сделке на разность. Последняя представляет то преимущество для малосостоятельного что она требует меньше капитала. Чтобы купить 100 акций по 280 р., нужно иметь наготове 28.000 р., а чтобы сыграть на разность достаточно иметь несколько тысяч для покрытия разницы в десятках рублей по каждой акции. Это влечет к бирже массу лиц, совершенно незнакомых с условиями рынка и потому всегда почти страдающих и наказанных за свою жажду быстрой наживы без всякого труда. Поэтому законодательства, относились сначала отрицательно к сделкам на разность, лишая их защиты так же, как и пари, и игру. В последнее время, однако, законодательства, под предлогом невозможности отличить сделку на разность от настоящей срочной сделки, отказываются от борьбы с биржевой спекуляцией и признают юридическую силу сделок на разность, Так именно отнеслись к вопросу австрийский закон 1875, французский закон 1885 и германский закон 1896. В России до 1893 г. действовал п.2 ст.2167 т.X ч.1, который преграждал возможность срочной сделки, имеющей своим предметом акции. В этом году состоялась отмена этого постановления и введением нового ограничения для золотой валюты (т.X ч.1 ст.1401.1) снято прежнее запрещение. Однако, воспрещение совершать сделки по покупке и продаже на срок золотой валюты, тратт и тому подобных ценностей, писанных на золотую валюту (Улож, Наказ. ст.1174.5), получило, с момента перехода России к золотой валюте, совершенно неопределенный смысл.

VII. Усложнением срочных сделок, а иногда и сделок на разность, являются сделки с премией, которые имеют своей целью ограничить риск спекуляция для одной стороны, приобретающей это обеспечение за уплату премии. В противоположность сделкам с премиями, срочные сделки без премий получают название "твердых". Виды сделок с премией довольно различны по разным биржам.

1. Простая сделка с премией дает уплачивающему премию право к ликвидационному сроку или: a) потребовать от противной стороны исполнения по сделке или b) отступиться от сделки. Премия уплачивается или при заключении сделки или в день, назначенный для исполнения.

2. По сделке, называемой стеллаж, уплачивающий премию приобретает право, но в то же время и обязывается в определенный срок сдать бумаги в качестве продавца по условленной низшей цене, или же принять по условленной высшей цене, те же бумаги в качестве покупщика. В этой сделке расчеты одного из контрагентов, уплачивающего премию, строятся на ожидании сильного колебания курса в ту или другую сторону; второй контрагент, получающий премию, наоборот, все свои надежды возлагает на устойчивость курса.

3. Сделкой, называемой обоюдоострая сделка, уплачивающий безусловно премию приобретает право: a) поставить к сроку определенное число акций по высшей условленной цене, или b) потребовать к сроку определенное число акций по низшей условленной цене, или c) совсем отступиться от исполнения. В противоположность стеллажу, здесь премия уплачивается за возможное отступление от одного из двух действий, а не за самое право выбора. Это в сущности сочетание стеллажа и простой сделки с премией.

4. Сделка по востребованию состоит в том, что уплачивающий премию приобретает право требовать принятия другой стороной (или передачи, смотря по условию) в любой день до ликвидационного срока. Сделка исполняется не в тот день, когда заявлено было требование, но в ликвидационный срок по курсу дня заявления, расчет уплатившего заключается в том, чтобы выбрать день, когда благоприятный курс стоит на зените.

5. Сделка кратная дает уплатившему премию право к определенному сроку потребовать от другой стороны принятия (или передачи, смотря по условию) верх определенного твердо числа бумаг, еще некоторого количества, стоящего в кратном отношении к первому, вдвое, втрое, впятеро, по той же цене.

VIII. Указанные различные виды биржевых сделок все более утрачивают свое значение по мере того, как на бирже основную роль начинает играть масса бумаг. Зато все более выдвигается репорт. Репортом называется операция, когда одно лицо покупает на наличные известное количество ценных бумаг и одновременно продает те же бумаги тому же лицу по повышенной цене, на срок, обыкновенно непродолжительный. Тот, кто покупает, называется репортером, а продающий становится репортированным (reporte). Разница в цене составляет вознаграждение за пользование чужим капиталом. Функция, выполняемая репортом, двоякого рода.

1. Репорт является средством продлить биржевую спекуляцию, не оправдавшуюся в ближайший срок, но в верности которой спекулирующий уверен. С точки зрения такой цели репорта, последний носит название пролонгационной сделки.

2. Репорта представляет отличное средство помещения капитала на короткий срок, если этот капитал временно не находит прочего помещения. Выгода репорта для репортера очевидна: a) капитал не остается не использованным, b) краткосрочность сделки не связывает свободы действий капиталиста, c) полученные в руки бумаги служат верным обеспечением.

Со стороны результата получается впечатление как бы займа под залог. Но это только видимость, хотя ей поддаются и юристы, как, напр., Гольмстен, Очерки, стр. 111; в действительности здесь две сделки (Цитович, Учебник, стр.254), Залога нет, потому что нет никакого вещного права и объектом второй сделки при исполнении могут оказаться не те же самые вещи, что в первой. Сущность репорта, с юридической стороны, состоит в неразрывности обоих моментов сделки, покупки на наличные и продажи в кредит.

_ 51. Банковские сделки

Литература: Кауфман, Теория и практика банкового дела, 1873 - 1877; Ходский, Политическая экономия стр.236 - 297; Бишов, Краткий обзор истории и теории банков, 1887; Судейкин, Операции Государственного Банка, 1888, Дитович, Учебники торгового права, стр.256 - 291; Евзлин, Банки и банкирские конторы в России, 1904; Фиске, Современные банки, 1910; Утевский, Оздоровление онкольных операций (Вест. Пр. и Нот. 1912 N 44) Лупандин, Городские общественные банки (Вопросы Права, 1912, N 4), Каценеленбаум Коммерческие банки и их торгово-комиссионные операции, 1912; Эпштейн, Эмиссионные и кредитные банки, 1913; Данилов, Юридическая природа операции специального текущего счета.

I. Банки составляют предприятия, имеющие своей задачей посредничество в кредите. Их основной промысел состоит в отдаче в заем под проценты капитала, также занятого возмездно от лиц, располагающих свободными средствами. К этому присоединяется много и других операций, связанных с денежным и кредитным обращением. Эти кредитные предприятия образуют различные виды: 1) По субъекту предприятия различаются банки: a) государственные, b) общественные, c) частные. 2) По организации субъекта частные банкирские предприятия разделяются на a) банки, если кредитное учреждение организовано на акционерных началах и имеет утвержденный устав (т.XI ч.2, Уст. Кред., разд. X, ст.11) и b) банкирские конторы, принадлежащие единоличным предпринимателям и товариществам, простому или на вере (банкирский дом); банкирские заведения последнего рода подвергаются особому надзору со стороны министра финансов и некоторым ограничениям (Уст. Кред., разд. X. стт.174 - 177). 3) С точки зрения назначения, оказываемого кредита различаются: a) ипотечные и мелиоративные банки, оказывающие кредит собственникам недвижимостей, b) торгово-промышленные банки, оказывающее кредит торговым и промышленным предприятиям. 4) По сроку, на который оказывается кредит, различают: a) банки долгосрочного кредита, продолжительность которого обусловливается долгим периодом сельскохозяйственного оборота, и b) банки краткосрочного кредита, рассчитанного на быстрые обороты торговой промышленности.

Первым частным банком у нас явился в 1864 г. С.-Петербургский частный коммерческий банк. В 1872 г. издается уже закон о порядке учреждения и главных основаниях таких предприятий, а в 1888 г. закон о порядке прекращения их действий.

II. Те сделки банка, в которых банк выступает в качестве должника, называются пассивными операциями.

1. На первом месте по значению стоит прием вкладов. Вклады разделяются на: a) вечные, b) срочные и c) бессрочные. Первые из них представляют, с юридической точки зрения, передачу известной суммы денег в собственность банка, с обязанностью последнего уплачивать передавшему проценты пожизненно (физическому лицу), или постоянно (юридическому лицу). Вклады второго и третьего рода, по своей юридической природе, представляют договор займа, основанный на личном кредите, каким пользуется банк в глазах общества. Вклады третьего рода принимают иногда вид вкладов на текущий счет или пассивного текущего счета, который также представляет собой заем со стороны банка у вкладчика. Юридической особенностью этого займа является то, что кредитор (вкладчик) вправе требовать данную им сумму не единовременно, а по частям, в каком угодно размере и в какое угодно время. Срочные вклады всегда процентные. Бессрочные вклады в настоящее время стремятся заменить процентность займа услугами со стороны банка, как, напр., производство платежей по чекам вкладчика. Вклады по востребованию, не отличаясь от бессрочных по юридической природе, отличаются с точки зрения банковой техники: обязанность платить не тотчас, а через несколько дней, дает банку возможность не держать наготове сумм, отказ в которых мог бы нарушить доверие к банку. Особую категорию составляют вклады на хранение, которые но своей юридической природе представляют договор поклажи ценных бумаг за вознаграждение банку.

2. Необходимые банку средства могут быть приобретены путем займа под залог принадлежащих банку ценностей, чаще всего ценных бумаг, а также складочных свидетельств.

3. Увеличение оборотного капитала достигается выпуском банковых билетов, по которым банк обязывается уплатить известную сумму денег предъявителю и по предъявлению.

В виду опасности, соединенной с этой эмиссионной операцией, она не дозволена нашим коммерческим банкам.

III. Большим разнообразием отличаются активные операции банка, в которых банк выступает в качестве кредитора.

1. Учет векселей заключается в том, что за переданный ему вексель банк уплачивает вексельную сумму с учетом за досрочное удовлетворение. Лицо, учитывающее вексель, называется дисконтантом. Учетный процент носит название дисконта, величина которого подвергается колебаниям вследствие различных обстоятельств, в особенности от прилива и отлива капиталов в банки. Поэтому в банках существуют учетные комитеты, периодически определяющие высоту дисконта для своего банка. Принимая вексель к учету, банк руководится доверием к вексельному должнику. Чем больше число лиц, обязанных по векселю, тем сильнее обосновано доверие банка. Сдерживая доверчивость банков, законодательство вмешивается в их практику и обязывает их принимать к учету векселя, имеющие не менее определенного числа вексельных должников. По нашему законодательству, в частных кредитных установлениях не допускается вовсе учет векселей с одной подписью, так называемых соло-векселей (т.ХI, ч.2, Уст. Кред., разд., X, ст.8). Закон требует, чтобы принимаемый к учету вексель имел, по крайней мере, две подписи (т.XI, ч.2, Уст. Кред., разд. X, ст.8, разд. XI, ст.62). Акцептованный переводный вексель не нуждается в посторонних участниках, потому что имеет две подписи: трассанта и акцента. Простой же вексель, имеющий только подпись векселедателя, требует, чтобы еще кто-нибудь поставил на нем свою подпись. Частные банки, как и Государственный, принимают к учету только те векселя, которые основаны на торговых сделках. Коммерческие банки не учитывают векселей, срок платежа по которым отстоит далеко от времени учета; у нас этот срок большей частью не превышает 9 месяцев для частных банков, а для государственного банка 6 месяцев. На Западе этот срок короче, обыкновенно не свыше 3 месяцев. Учетной операции, кроме векселей, подлежат и другие бумаги, напр., варранты, заемные письма.

2. Под именем ломбардной операции принимается отдача денег под залог движимости. Прежде в залог принимались только драгоценные вещи, потом слитки металла, ценные бумаги, а с устройством товарных складов и товары.

3. Важное значение в настоящее время приобретает специальный текущий счет, известный также под именем онкольной (on call) операции. Под обеспечение принятых ценных бумаг банк открывает собственнику их кредит, которым тот пользуется по мере надобности, в определенных пределах, с уплатой процентов лишь с действительно взятых сумм и со времени их взятия из банка. Текущая сумма долга, текущая ценность обеспечения долга и возможность прекращения отношения расчетом во всякое время по требованию того или другого контрагента - таковы характерные признаки специального текущего счета. В случае невозвращения взятых сумм банк сам продает или оставляет за собой ценные бумаги по ближайшему биржевому курсу.

В виду сомнений, возбужденных практикой банков, которые не признавали себя обязанными продавать немедленно находящиеся у них процентные бумаги по онкольному счету, Сенат разъяснил, что при неисполнении должником требования, вызванного понижением цен на бумаги, представленные им в обеспечение данной ему в заем суммы, и предъявленного ему кредитным установлением - немедленно уплатить долг или представить дополнительное обеспечение, кредитное установление обязано немедленно, т.е. в первый биржевой день, по истечении назначенного должнику срока, продать те бумаги или оставить их за собой по существующей в то время биржевой цене, если только оно не докажет, что оно не могло исполнить свою обязанность без ущерба для интересов обеих сторон (реш. кас. деп.1910 N 38)

IV. Помимо указанных операций, банк нередко принимает на себя оказание услуг, конечно за вознаграждение.

1. Банки принимают комиссионные поручения по покупке и продаже ценных бумаг, по оплате денежных документов, по взысканию по векселям (инкассо), по переводу денег из одного места в другое,

2. Банки принимают на себя реализацию займов государственных, общественных и частных (напр., облигаций акционерных товариществ). Содействие банков в этом деле обусловливается ближайшим соприкосновением их к кругу лиц, предъявляющих спрос на ценные бумаги.

3. Банки принимают участие в учредительстве новых, по преимуществу акционерных предприятий. Создавая новое крупное предприятие, банк приобретает в то же время и значительного клиента, не говоря уже о том, что банк может не мало заработать на выпускаемых от его имени акциях, если сумеет предварительно поднять их цену выше номинальной.

_ 52. Чеки

Литература: Берштейн, К вопросу о чеках ("Ж. Спб. Юр. Общ." 1895, XI); Катков, О чеках ("Ж. Спб. Юр. Общ." 1896, N 1), Студентский, О чеках ("Ж. М. Ю." 1898, NN 8 и 9); Каминка; Чек (Право, 1907, NN 40 и 41), он же, Германский закон о чеках, (Право, 1909, N 8); Антошин, Об уплате по поддельному чеку (Право, 1908, N 27); Обст, Чеки и чековое обращение, 1911. [Духан, Ответственность банка за случайную уплату по поддельному чеку (Право, 1913 N 38)].

I. Чек есть основное на договоре письменное поручение банку об уплате известной суммы денег предъявителю документа.

Чек развивался на почве пассивного текущего счета. Родиной чеков являются Бельгия и Голландия, страной наибольшего их развития Англия. Некоторые законодательства дают постановления о чеках, как, напр., французский закон 1865 г., австрийский закон 3 апреля 1906 г., германский закон 11 марта 1908 г., но во многих странах чековое обращение пока не нормируется законом. В настоящее время намечается тенденция к международному объединению чекового законодательства и Голландия взяла на себя инициативу в этой работе. В России чеки остаются вне законодательного определения. [В проекте Гражд. Уложения, в кн. V, чекам уже отводится место (633-663), и предусматривается соответствие норм с возможным проектом международного объединения чекового права].

а. Чек есть поручение, даваемое банку его клиентом.

С первого взгляда обнаруживается сходство с переводным векселем. Но различие между ними довольно значительно: 1) вексель не может быть выдан на предъявителя, чек почти всегда на предъявителя; 2) вексель связывает своих надписателей собой солидарной ответственностью, совершенно чуждой чеку; 3) вексель, как орудие кредита, выдается на продолжительный срок не меньше месяца, чек, как исключительно орудие платежа выдается сроком на несколько дней; 4) вексель имеет широкое обращение, тогда как чек вращается только вблизи своего банка; 5) векселедатель отвечает по векселю, чекодатель по чеку не отвечает.

b. Чек основан на договоре. Без предварительного соглашения банк не может быть обязан исполнять предложения своего клиента. Такой самостоятельный (чековой) договор вытекает из обстановки дела, а чаще всего из выдачи банком клиенту чековой книжки с бланками чеков.

На этом договоре именно и основывается обязанность банка оплачивать чеки, а не на том обстоятельстве, что в банке есть вклад лица, выдающего чеки. Банк может быть должен, но своего долга он не обязан, без особого соглашения, погашать чеками. И, наоборот, банк может не иметь вклада клиента и тем не менее согласиться оплачивать его чеки в пределах открытого ему кредита (напр., по on-call-ной сделке).

с. Приказ имеет всегда письменную форму. Чек должен содержать указание на время выдачи, означение суммы, подпись выдавшего чек. Остальное находит себе место на бланках, заготовляемых банком. Чеки почти всегда выдаются на предъявителя, но ничто не мешает указать имя лица, имеющего получить по чеку.

b. Чековой договор может возникнуть между какими угодно лицами. Но в действительности такие обязательства принимает на себя только банк, потому что чековая операция требует особой техники, доступной только банку.

II. В настоящее время чеки приобрели огромное экономическое значение. Чеки восполняют денежное обращение. Количество требуемых денег уменьшается благодаря тому, что чеки покрывают много сделок, которые иначе потребовали бы массы денежных знаков. С частной точки зрения возможность погашения своих долгов при помощи чеков имеет то удобство, что устраняет необходимость держать дома денежные суммы, избавляет от пересчитывания денег, пересылки, освобождает от соединенного с этим риска. Благодаря этому все свободные суммы бегут из домашних касс в банковые, создавая тем огромные капиталы, способные служить источником производительного кредита.

III. Выдача чека создает отношение между чекодателем и чекодержателем, принимающим чек в погашение своего права требования к первому. Чекодержатель не обязан был принимать такого способа исполнения, но если даже он согласился принять чек, все же от этого не произошло никакой новации, и его право требования по первоначальному основанию остается в силе. Поэтому, если банк оплатил чек, право требования прекращается, если же удовлетворение не последовало, то обратное требование чекодержателя будет основываться не на чеке, а на прежнем праве требования.

Чекодержатель может воспользоваться чеком посредством предъявления его банку или передачи его другому лицу, простым вручением, если чек на предъявителя, надписью, если он именной. Если чекодержатель вовсе не воспользовался чеком, он не теряет этим права требования, послужившего поводом к выдаче чека, но он может встретить со стороны чекодателя возражение, что вследствие непредъявления чека он лишил, самого чекодателя возможности получить эту сумму (напр., в случае краха банкирской конторы). С другой стороны, если чекодержатель не получил платежа по чеку по вине чекодателя, напр., в случае выдачи последним чека на сумму, превышающую его вклад или кредит, то он может искать с чекодателя понесенных от этого убытков, напр., когда он благодаря этому остался без денег.

Воронцов-Вельяминов выдал Гордзялковскому чек на банкирскую контору Рабиновича в Бобруйске. Вследствие прекращения платежей со стороны конторы чек остался неоплаченным. Гордзялковский предъявил обратное требование к Воронцову-Вельяминову, который отказался удовлетворить это требование. Сенат высказал, что обратное требование чекодержателя по чеку от чекодателя может возникнуть только тогда, когда он, потребовав в условленный срок деньги с указанного ему текущего счета, таковых не получил" (реш. кас. деп. 1900 N 71). Между тем в настоящем случае Гордзялковский мог представить только квитанцию бобруйского агентства Виленского коммерческого банка в принятии чека инкассо. Сенат упустил из виду, что, если право требования, послужившее поводом к выдаче чека, с выдачей чека не прекратилось, то чекодержатель не обязан удостоверять предъявления чека, потому что он вправе был и не предъявлять его. Воронцов-Вельяминов должен был доказывать, что Гордзялковский, не предъявив в срок чека, причинил ему убытки.

IV. Отношение между чекодателем и банком основывается на их соглашении. Банк обязывается оплачивать чеки, выданные согласно договорным условиям. Если в основании договора лежит вклад, то банк может поставить условием, чтобы общая стоимость чеков была всегда ниже вклада на некоторую сумму, напр., рублей на 25 - 50. В пределах договорной суммы клиент банка может выдавать чеки в любом размере, если опять-таки соглашением не обусловлены круглые суммы или с исключением копеек. Банк, не оплативший чека, согласно с договорными условиями, отвечает чекодателю за все причиненные этим убытки.

Будет ли в основании договора вклад или специальный текущий счет, чекодатель не имеет права собственности на ту сумму, которой располагает. Отсюда следует, что клиент банка ни в каком случае не может нести риска за те суммы, какие находятся у банка на вкладе, потому что право собственности на переданные деньги переходит к банку, а клиент имеет только личное требование.

Киевский купец Моисей Гальперин предъявил к Киевскому частному коммерческому банку в 1888 г. иск в размере 850 p., каковая сумма была списана с его счета банком вследствие оплаты чека с подложной подписью, на украденном у него бланке. Все внимание и суда и судебной палаты было обращено на то, насколько подделка подписи заметна, а следовательно, есть ли со стороны агентов банка упущение. Признав, что подпись была подделана весьма искусно, так что эксперты с трудом отличали ее от настоящей, суд и палата нашли, что упущения со стороны банка не было, а потому похищенная путем подложного чека сумма составляет убыток Гальперина. С этим взглядом согласился и Сенат (реш. кас. деп.1892, N 114. ср. 1912, N 45, а также реш. суд. деп. 1911. N 1022, Право, 1911, N 20), который высказал положение юридически совершенно недопустимое, будто бы банк уплачивает деньги по чекам на том лишь основании, что деньги вкладчиков находятся у него на текущем счету, т.е., в сущности, "по поручению вкладчика распоряжается его деньгами", и что будто бы "кассир, распоряжаясь деньгами хозяина, не может быть привлечен к ответственности за понесенный сим последним случайно убыток, если только кассир исполнял свои обязанности без всякого упущения". Здесь с юридической точки зрения, все неверно. Хозяином денег, лежащих в кассе банка может быть признан только банк. Кассиром вкладчика банк может быть назван только с экономической стороны. В действительности весь вопрос был неправильно поставлен. Если поручение по подложному чеку есть "случайный убыток", как это и признал Сенат, то он должен пасть на собственника денег, т.е. на банк. Банк может искать вознаграждения за понесенный убыток с своего клиента, если докажет, что убыток этот был причинен виной клиента, напр.. небиржевым хранением чековой книжки. Против этого клиент может защищаться указанием на упущение агентов банка, принявших к оплате чека с подписью, явно несходной с тем образцом, который имеется у банка.

V. Наконец, выдача чека создает отношение между чекодержателем и банком. В сущности, это отношение не имеет юридического характера, потому что их не связывает ни договор, ни законное предписание.

Чекодержатель должен предъявить чек в течение того, весьма непродолжительного срока, какой указан в самом чеке. Просроченный чек не будет оплачен банком, который в этом случае руководствуется договором с чекодателем. При исчислении срока предъявления не следует принимать в счет день выдачи, потому что чек мог быть выдан и после того времени, в течение которого банк открыт. Так как чек оплачивается немедленно по его предъявлении, то он не нуждается в акцепте.

Банк может уклониться от платежа по различным соображениям: в виду нарушения чекодателем условий договора, превышения суммой чека суммы вклада, просрочки в предъявлении, сомнения в подлинности чека и т.п. Если отказ банка неоснователен, не согласен с договором, то он отвечает перед чекодателем за причиненные ему убытки. Но банк свободен от всякой ответственности перед чекодержателем, с которым не состоит в каком-либо юридическом отношении. Даже, наоборот, банк отвечает перед чекодателем, если, вопреки сообщенной отмене предложения, удовлетворит чекодержателя.

Некоторые стараются обосновать право чекодержателя требовать от банка платежа по чеку. альфа) Говорить, что выдача чека переносит с чекодателя на чекодержателя право собственности на означенную в нем и хранимую банком сумму денег. Но мы уже убедились, что сам чекодатель никакого права собственности на вклад не имеет, а потому не может и передать его другому, бета) Утверждают, что в выдаче чека следует видеть цессию прав, принадлежащих чекодателю по отношению к банку, конечно, в пределах означенной в чеке суммы. Но чекодатель не уступает своих прав, потому что он сохраняет за собой возможность осуществить это право выдачей новых чеков. Притом цедент не отвечают за осуществимость переданного права, между тем, и теория и практика признают, что чекодержатель, не получивший удовлетворения от банка, вправе обратиться с требованием платежа к чекодателю. Сенат высказался против допустимости непосредственного иска к банку со стороны чекодержателя (кас. реш. 1905, N 63).

_ 53. Договор текущего счета

Литература: Студентский, Текущий счет и контокоррент "Ж. М. Ю. 1896, NN 8 и 9); Цитович, Учебник торгового права, ст.281-300); Барац, Текущий счет и контокоррент с точки зрения практики и обычая. ("Счетоводство" 1888, стр.115); Ананьин, Необходимы ли в гражданском уложении постановления о контокоррентном договоре ("В. Пр." 1900, N 3); Каминка, Контокоррентный счет (Право, 1908, N 17).

I. Договор текущего счета (контокоррентный) является соглашением двух лиц о взаимном открытии кредита по сделкам, заключаемым друг с другом в течение условленного времени.

До настоящего времени контокоррентный договор остается под действием обычного права. Только итал. торгов. кодекс 1882 г. решился подвергнуть его законной регламентации, а герм. торг. уложение дало по его поводу несколько статей. В России законодательство не касается контокоррентного договора, зато судебной практике приходится нередко с ним встречаться. Взгляд судебной практики на сущность контокоррента дан в кас. реш. 1907, N 18.

а. Контокоррентные отношения основываются на договоре, Это не есть особая форма счетоводства, как думали прежде, а особый договор, который вызвал необходимость особого счетоводства.

b. Цель договора - открытие кредита, которое состоит в том, что суммы, следуемые от одного контрагента другому по взаимным сделкам, не уплачиваются немедленно, а остаются в распоряжении обязанной стороны. На такую сумму возникает немедленно долг, который теряет свое прежнее основание. Расчет по каждой сделке заменяется балансированием к установленному сроку взаимных долгов.

с. В основании текущего счета должно лежать начало взаимности, - открытие кредита должно быть обоюдно. Каждый из контрагентов отказывается от немедленного требования по каждой совершенной сделке до общего расчета при наступлении срока.

Наша практика также признает начало взаимности характерным признаком контокоррентного договора (реш. 4 деп.1898, N 210; Носенко, Устав торговый, к ст.606 _ 1). По этому признаку отличается рассматриваемый договор от иных отношений, носящих в практике то же название: 1) от пассивного текущего счета по вкладам и 2) от активного текущего счета (on call), где кредит открыт только с одной стороны.

d. Кредит открывается по заключенным друг с другом сделкам. От соглашения сторон зависит условиться, какие сделки, совершенные между ними, должны входить в текущий счет. Предположение должно быть на стороне всех торговых сделок, но не гражданских, так как контокоррентный договор по преимуществу торговый.

Если спор возникает по поводу торговой сделки, то должно быть доказано намерение сторон исключить ее из контокоррентного отношения; если дело идет о гражданской сделке, то следует доказать намерение подчинить ее контокорренту.

е. Такое отношение не может продолжаться бесконечно, необходимо установить срок для производства расчета. Чаще всего текущий счет закрывается по истечении года, но бывает нередко и 6-тимесячный срок.

Если бы стороны не условились относительно срока, то он должен предполагаться согласным с предыдущим, а если контрагенты впервые вступают в подобное отношение - то с обычным в торговом быту.

II. Большое число судебных процессов из-за контокоррента, свидетельствует, что этот договор приобрел не малое экономическое значение. Это значение заключается в том, что 1) суммы, которые должны бы перейти к другому лицу, остаются в распоряжении должника и дают ему возможность пустить их снова в обращение, не опасаясь взысканий; 2) сохраняются непроизводительные расходы на пересылку денежных сумм, а если пересылка заменяется трассированием векселей, то избегается потеря времени на их поверку и устраняется необходимость держать наготове суммы для платежа.

III. Следствием контокоррента является начало нераздельности, в силу которого каждая сделка, заключенная сторонами, является лишь объяснением отдельных статей счета, выраженных в денежных суммах. Сами же статьи, основанные на сделках, впадают в общее течение счета и сливаются с ним в одну массу. Этот результат наступает по всем сделкам, насколько нет противоположного соглашения относительно той или другой заключенной сделки. Нельзя оспаривать права каждой стороны до заключения сделки заявить, что она не согласна включить эту сделку в текущий счет, потому что контокоррентный договор не обязывает контрагентов заключать все необходимые им по торговле сделки непременно друг с другом.

С юридической стороны нераздельность счета объясняется новацией. Каждая сделка теряет свою индивидуальность, обезличивается, превращаясь в статью счета, выраженную цифрой. С новацией соединяется ряд последствий: 1) если обязательство, входя в текущий счет, теряет свою прежнюю юридическую природу, то присоединенные к нему обеспечения, неустойка, поручительство, отрываются от него и теряют силу; 2) если по какому-либо обязательству истекает давность ранее закрытия счета, то течение срока приостанавливается в виду обновления; 3) если включаемое обязательство гражданского характера, то в текущем счете оно заражается общим торговым духом; 4) если обязательство обновилось, то до заключения счета не может быть иска, на нем основанного.

IV. Если желание упростить отношения побуждает отказаться от немедленного требования, то опасение чрезмерно усложнить эти отношения вызывает периодический расчет. Необходимость такого расчета вызывается: 1) наступлением условленного срока, 2) смертью одного из контрагентов, 3) несостоятельностью одного из них.

Расчет совершается составлением счета одной стороной и отправлением его другой. Однако, такое одностороннее действие не обязательно для другого контрагента, оно имеет значение признания со стороны того, кто его составил. Другой контрагент может или принять или оспорить представленный ему счет.

Эстляндский купец Франц Зиберт и тульский купец Эмилий Вернекинг состояли в контокоррентном отношении с 1862 по 1865 г. В феврале этого последнего года Зиберт, для определения своего положения по делам с Вернекингом, взял у него список со своего текущего у него счета. Этот счет был ему доставлен, за подписью бухгалтера, с остатком в пользу Вернекинга 10.000 р. Зиберт в письме к Вернекингу, выразил желание прекратить с ним контокоррентное отношение, прислал ему 3.960 р. 45 к., в какой сумме только и признавал себя должным. Предъявленный к нему со стороны Вернекинга иск в 10.000 р., основанный на присланном счете, окружным судом был отвергнут, но судебная палата признала, что контокоррентный счет, представленный стороной, которая вела текущий счет, не может не служить доказательством действительного положения счетов. Сенат отменил решение палаты, признав, что иск об остатке по текущему счету не может быть основан на одностороннем заявлении одного из контрагентов при оспаривании верности его со стороны другого (реш. кас. деп.1870 г. N 1012).

Расчет выражается в итоге, называемом сальдо (т.XI, ч.2, Уст. Торг. ст.680), который представляет собой долговое обязательство, обоснованное контокоррентным отношением за известный период. В нем сведены окончательно не только суммы обязательств, включенных в текущий счет, но и проценты, начисляемые отдельно по каждой сумме с момента ее включения. Расчет сам по себе имеет своей целью не прекращение, и только упрощение контокоррента, а потому обыкновенно сальдо заносится первой статьей на новый период текущего счета. Слияние в этой статье капитальной суммы и процентов не мешает новому начислению процентов на сальдо.

Такой именно взгляд проведен в реш. 4 деп. 1880 N 1261; Носенко, Сборник т.V, N 74.

_ 54. Издательский договор

Литература: Катков, Договор авторов с издателями и другими предпринимателями (Ж. Спб. Юр. Общ. 1898, N 1), Федоров, Курс торгового права, стр.827 - 843; Шершеневич, Авторское право на литературные произведения, 1891.

I. Издательский договор есть соглашение между издателем и автором, в силу которого первый приобретает право и принимает на себя обязанность размножить и распространить за свой счет литературное, художественное или музыкальное произведение второго.

Лучшие правила по издательскому договору содержатся в швейцарском обязательственном кодексе 1883 и в германском законе 19 июня 1901 года. Наше законодательство давало несколько разрозненных постановлений, при том в смешении с авторским правом. Закон 15 марта 1911 года об авторском праве отводит издательскому договору свое последнее, седьмое отделение (695.65 - 695.75 т.Х, ч.1 по прод. 1912 г.)

а. Цель договора - размножение и распространение произведения.

Основным способом размножения является типографское тиснение. Менее важным способом воспроизведения служит литографирование. За то в художественной и музыкальной области выдвигаются ежедневно все новые средства.

Умножение числа экземпляров является условием распространения, которое, соответствуя имущественным интересам издателя, составляет его право, а соответствуя личным и имущественным авторским интересам, является одновременно его обязанностью.

b. Размножение и распространение совершаются за счет издателя, который принимает на себя риск издания: успех произведения даст ему барыши, неудача сопряжена с убытками для него.

По типографскому договору, напечатание производится за счет лица, сдавшего рукопись к набору, без всякого риска для типографии. Но типографское дело может быть соединено с издательским, и тогда возникает опасность их смешении в вопросе об издании.

с. В силу договора издатель приобретает право распространения лишь на время, определяемое известным сроком или распродажей одного или нескольких изданий. Этим временным характером отличается издательский договор от передачи по договору авторского права.

Предоставив издателю право распространять произведения на одном языке, автор не лишен права заключить новый договор с другим издателем о напечатании и распространении того же сочинения на ином языке (ст.695.75, п.1). Предоставляя издателю право печатать и распространять драматическое произведение, автор сохраняет за собой право разрешать публичное их представление (ст. 695.74).

II. На Западе экономическое значение издательского договора сознано лучше, чем в России, где авторы литературных произведений чаще всего сами издают их, с отдачей книгопродавцам на комиссию. Выпуск сочинений при помощи издателя представляет для автора те удобства: что: 1) снимает с него риск по успеху издания, 2) дает те средства издания, которыми сам автор редко располагает, 3) устраняет необходимость для автора иметь помещение для склада отпечатанных экземпляров, 4) дает возможность новому сочинению воспользоваться теми способами сообщения о его выходе, которые свойственны коммерческому предприятию и недоступны самому автору. С другой стороны издатель, затрачивая капитал на издание, рассчитывает на больший процент при распродаже, чем тот, на который он может надеяться при комиссионной продаже.

III. Относительно формы договора постановления нового закона отличаются большей ясностью, чем постановления старого: договор об уступке права на издание должен быть изложен на письме (ст.695.8). Это не значит, чтобы договор автора с издателем, заключенный словесно, признавался недействительным. Он только не может быть доказываем свидетельскими показаниями (уст. гр. суд. ст.409), но в подтверждение его может быть приводима переписка между контрагентами.

IV. Издательский договор создает для автора ряд обязанностей.

1. На авторе лежит обязанность своевременно доставить рукопись, если последняя не была передана при самом заключении договора. Умственный труд имеет свои особенности и срочность работы должна быть сообразована с совокупностью обстоятельств, обусловливающих производительность труда авторов, художников, композиторов.

Иллюстрации к печатающему в журнале роману должны быть доставляемы с большей точностью, нежели перевод стихами иностранного писателя, печатающегося собранием сочинений.

2. Автор обязан соблюсти объем сочинения, соответствующий приблизительно тому, который имели в виду стороны при заключении договора. С объемом издатель сообразует издержки, а также успех распространения. Слишком большое сочинение требует больших затрат при воспроизведении и труднее распространяется, чем небольшое. Но возможно, что издатель рассчитывал на объемистый роман или курс, а получил, вместо того, рассказ или конспект.

3. Немалое значение имеет количество экземпляров, какое обязан автор разрешить издателю размножением и распространением. Обыкновенно это предусматривается договором, но возможно и упущение. Средние нормы, принятые в книжной торговле, конечно, различаются по роду произведений; они больше для романса, нежели для оперы, они меньше для ученого исследования, чем для беллетристического произведения. Новый закон, ограждая автора от произвола издателя, устанавливает общую норму, независимо от рода произведения. За отсутствием соглашения относительно числа изданий или количества экземпляров, издатель литературного или художественного произведения имеет право на одно издание в количестве не свыше 1.200 экземпляров, издатель же нот - на одно издание в количестве не свыше 200 экземпляров (ст.695.69). Если договор относится не к первому изданию, то автор, предполагается, разрешает количество экземпляров, принятых при предыдущих изданиях.

По германскому закону (_ 5), при отсутствии иных указаний в договоре, издатель вправе отпечатать 1.000 оттисков, не считая добавочных (для пополнения дефектов) и бесплатных (для рассылки). По швейцарскому праву издатель сам определяет количество экземпляров, если договором таковое не установлено (_ 377).

4. Предоставляя издателю право распространения, автор обязывается воздержаться от распространения того же произведения путем собственного издания или передачи другому лицу прав по изданию. Заключение издательского договора не лишает автора принадлежащего ему исключительного права, но только стесняет в осуществлении его, подобно тому, как собственник дома стесняется арендой. Такое ограничение продолжается до условленного времени, и за упущением этого обстоятельства в договоре, до истечения 5 лет с момента совершения сделки (ст.695.71, п.2), если все издание не успело разойтись раньше. В последнем случае новый закон прямо разрешает автору предпринять новое издание, а чтобы не оставалось сомнений в том, что издание разошлось, закон дает автору право выкупить от издателя оставшиеся нераспроданными экземпляры по цене, назначенной для их продажи при выпуске издания в свет (ст.695.71, п.1). В нарушение интересов издателя закон дает право автору издать свое произведение, до истечения срока издательского договора, в полном собрании сочинений. В этом последнем случае требуется соблюдет лишь двух условий: a) со времени появления в свет произведений, предоставленных издателю, должно пройти не менее 3 лет, если это литературное произведение, и 10 лет, если это музыкальное или художественное произведение, и b) продажа этих произведений не должна производиться отдельно от полного собрания (ст.695.72).

В 1880 г. составитель "Русской хрестоматии", с толкованиями П.Н.Полевой, уступил по нотариальному договору Цвылеву за 6.390 р. право на издание 1 и 2 части этого сочинения, причем Цвылев по договору мог воспользоваться своим правом не ранее 1 авг. 1883 г. и вправе был уступить свои права другому лицу. В 1882 г. Полевой уступил, также по нотариальному договору, то же сочинение уже в 3 частях, "в полную собственность" Полубояринову за 10.000 р. В 1885 г. Цвылев уступает свои права Павленкову, который в судебном порядке требует уничтожения договора 1882 г., как нарушающего его, издателя, права. Суды и Сенат признали, что договоры 1880 и 1882 гг. не стоят в юридическом противоречии, потому что первый из них имеет своим содержанием издательский договор, а второй - уступку исключительного права (реш. кас. деп.1892, N 107). Но когда Павленков приступил к изданию первой части хрестоматии, Полубояринов предъявил иск об отобрании у него непроданных еще книги о взыскании вознаграждения за причиненные убытки. Таковое требование было признано неосновательным.

Автор стеснен в отношении того произведения, распространение которого уступлено им издателю. Полная переделка своего сочинения, дающая возможность видеть в ней нечто новое, освобождает автора от обязанности воздерживаться с распространением. Такова, напр., переделка романа в драму (ст.695.75, п.2), совершенная переработка ученого исследования, делающая его как бы новым (ст.695.73). Дело суда, взвесив все обстоятельства дела, определить степень новизны спорного издания.

V. Обязанностям автора соответствуют обязанности издателя.

1. Взяв на себя обязательство издать произведение, издатель должен позаботиться о своевременности издания. Слишком большое промедление наносит ущерб автору, потому что с этим соединяется отсрочка вознаграждения, а если вознаграждение уплачено, то откладывается возможность повторения издания. По нашему закону, за отсутствием соглашения относительно срока издания, издатель обязан выпустить его в свет в соответствующий обстоятельствам срок и, во всяком случае, не позже 3 лет со дня заключения договора или получения произведения, если оно передано позже (ст.695.68).

2. Произведение должно быть издано в том самом виде, как оно передано автором или с теми изменениями, какие пожелает сделать автор. Точное воспроизведение - обязанность издателя. Издатель не вправе, без согласия автора, или его наследников, вносить какие-либо дополнения, сокращения и вообще изменения ни в самое произведение, ни в заглавие его, ни в обозначение на нем автора, за исключением лишь таких, вызываемых явной необходимостью, изменений, в согласии на которые автор не мог бы "по доброй совести" отказать (ст.695.70).

3. При воспроизведении сочинения механическими средствами тиснения издатель обязан позаботиться, чтобы внешняя форма соответствовала современному уровню типографского и издательского дела. Выпуск книги или нот, набранных неразборчивым шрифтом, на плохой бумаге, с массой опечаток, производя дурное впечатление на читателей, препятствует распространению сочинения. Это задевает не только интересы издателя, но и интересы автора, личные и имущественные. Наш закон возлагает на издателя обязанность издать произведение "в надлежащем виде" (ст.695.65).

4. Издатель обязан сообразоваться с тем, чтобы назначаемая им цена книги не препятствовала распространению книги. Может быть, для издателя выгоднее продать небольшое число экземпляров по дорогой цене, нежели большое количество по низкой. Но в этом случае интересы издателя способны стать в противоречие с интересами автора.

5. Издателю следует приложить все, свойственное торговым деятелям, старание для распространения литературного, музыкального или художественного произведения среди публики. Издатель обязан, как выражается наш закон, принять "все, обычно соблюдаемые меры" к распространению издания (ст.695.65). Он должен произвести обычные публикации, разослать даровые экземпляры, войти в комиссионные сношения с книгопродавцами различных городов, выставить новинку в окнах или витринах.

6. Что касается вознаграждения автора, то оно должно предполагаться, при молчании договора, хотя в практике нашего, мало еще развитого, издательского дела, встречаются нередко случаи, когда авторы не только не получают от издателей вознаграждения, но еще сами приплачивают в расходах по изданию. Если издатель обязался уплачивать вознаграждение с проданного экземпляра, то, по требованию автора, он обязан представить ему отчет о количестве проданных экземпляров.

7. Закон рассматривает издательский договор, как отношение, основанное всецело на доверии к личности издателя. Поэтому на издателе лежит обязанность личного исполнения заключенного договора. Переуступка приобретенного издателем права другому лицу допускается только с согласия автора или его правопреемников (ст.695.67).

VI. Издатель, охраняя свои права, приобретенные по договору, должен будет направить свою защиту или против посторонних лиц или против самого автора.

1. Защищаясь против посторонних лиц, издатель действует как представитель автора. Однако наш закон наделяет его самостоятельным иском (ст.695.66). Он может преследовать других издателей, не испрашивая на то разрешения автора. Но, конечно, и автор, оставаясь субъектом авторского права, не лишен возможности преследовать тех же правонарушителей.

2. Защищаясь против автора, издатель, как контрагент, мог бы предъявлять иск о неисполнении договора. Между тем наш закон ставит его в юридически невозможное положение: издатель пользуется для ограждения своих прав по издательскому договору в отношении автора авторским правом с теми лишь изъятиями, какие установлены в законе или договоре (ст.695.66). Следовательно, издатель становится субъектом авторского права, хотя никакого отчуждения этого права не было, хотя субъектом авторского права остается автор.

VII. Договор между автором и издателем прекращается по следующим основаниям:

1. Обязательственное отношение может быть прекращено по соглашению. Издатель потерял надежду на распродажу оставшихся на складе экземпляров, а в то же время предполагает, что измененное и приспособленное к условиям времени (напр., учебник) произведение способно иметь успех.

2. Прекращает это отношение и распродажа всех экземпляров. С продажей достигается цель договора. Если издательский договор заключен был на срок, то оставшиеся нераспроданными книги, ноты, рисунки мешают автору до этого момента издать свое сочинение самому или при помощи другого издателя. Закон дает ему право выкупить от издателя оставшиеся экземпляры (ст.695.71).

3. В случае гибели рукописи наступает невозможность исполнения. Если рукопись погибла до вручения ее издателю, автор, смотря по характеру труда, может быть или обязан к выполнению вновь сделанного или же совершенно освобожден от обязательства. Если рукопись погибла у издателя, то он обязывается уплатить условленное вознаграждение. В случае гибели по несчастному случаю склада заготовленного издания, издатель вправе и обязан повторить воспроизведение. Такую же невозможность закон видит и в том случае, когда обнаружатся уважительные обстоятельства, вынуждающие автора отказаться от опубликования своего произведения. По заявлению автора и под условием возмещения издателю издержек, понесенных им по изданию, договор прекращается (ст.695.68).

Конечно, в случае возражения со стороны издателя, суду придется определять наличность уважительных обстоятельств.

4. Договор по изданию прекращается, по заявлению автора, если издание произведения не последует в течение 3 лет со дня заключения договора или получения издателем произведения (ст.695.68).