Глава XI

АДВОКАТ В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ

§ 1. третейские суды, их функции и задачи

Статья 11 Гражданского кодекса РФ называет третейские суды среди органов, осуществляющих защиту прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей. Эти суды могут создаваться сторонами для рассмотрения конкретного спора (ad hoc) или действовать постоянно.

Третейские суды ad hoc, создаваемые сторонами, осуществляют судебные процедуры по самостоятельно установленным правилам. Обычно такие суды при рассмотрении дел придерживаются принципов арбитражно-процессуального законодательства страны пребывания или руководствуются правилами международного арбитражного регламента «Юнситрал»1.

Так, например, в большинстве двусторонних международных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений между Правительством России и правительствами многих других стран содержится правило, согласно которому споры между одной из Договаривающихся Сторон и инвестором другой Договаривающейся Стороны, возникающие в связи с осуществлением капиталовложений, в том числе споры по вопросам размера, условий или порядка выплаты компенсации, будут разрешаться в арбитражном суде ad hoc в соответствии с арбитражным регламентом «Юнситрал».

Постоянно действующие третейские суды - это органы, которым по соглашению сторон поручена организация третейского разбирательства конкретного спора.

В Российской Федерации к наиболее известным из них относятся Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), Морская арбитражная комиссия (МАК) и Третейский суд для разрешения экономических споров, осуществляющие свою деятельность при Торгово-промышленной палате Рос-

_________________________

1 Типовой закон «Юнситрал» о международном торговом арбитраже (Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 21 июня 1985 г.).

347

сийской Федерации2. Кроме них существуют и другие третейские суды, образуемые в соответствии с Федеральным законом № 102 от 24.07.2002 г. «О третейских судах в РФ»3.

За рубежом третейское разбирательство по делам о коммерческих спорах между предпринимателями организуют такие известные арбитражные органы, как Лондонский международный третейский суд4, Международный арбитражный суд Международной Торговой палаты в Париже, Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма5, Международный арбитражный суд Федеральной палаты экономики в Вене и др.

Рассматривая вопросы третейских процедур, нужно помнить, что для российского права термином «арбитражный суд» обозначается государственный орган, являющийся частью судебной системы страны, тогда как в мировой практике название «арбитражный суд» является синонимом суда третейского.

История третейского разбирательства насчитывает несколько столетий6. Идее урегулирования споров между предпринимателями без участия государства путем третейского разбирательства, то есть обращения к известным и уважаемым людям, столько же лет, сколько и самой коммерции. Легитимность третейских процедур основана на свободе воли и действий граждан, их автономии в хозяйственной деятельности.

Согласно международной практике третейские суды, как правило, создавались при торговых или торгово-промышленных палатах в виде общественных самоуправляемых организаций.

______________________

2 См. подробнее о процедурах, применяемых в МКАСе: Кабатов В. Применимое право при разрешении споров в МКАСе при ТПП РФ // Хоз-во и право. 1998. № 5-6; Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. - М.: Статут, 1998; Практика Международного коммерческого арбитражного суда: Научно-практический комментарий / Сост. и авт. ком. М.Г. Розенберг. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997.

3 Российская газета. 2002. 27 июля.

4 Воробьев А.А., Воробьев А.Б. Арбитражный суд в Лондоне (сравнительно-правовое исследование). - М.: Ассоциация независимых издателей, 2000.

5 Международный коммерческий арбитраж в Швеции. - М.: ТПП СССР, 1984.

6 Процедура рассмотрения дел третейскими судами была известна еще в Древнем Риме. Так, в 4-й книге Дигестов Юстиниана устанавливается, что «соглашение сторон о передаче их спора на разрешение третейского суда действует подобно судебному порядку и имеет целью окончание споров». Законы того времени подробно регламентировали третейские процедуры. См.: Дигесты Юстиниана / Пер. с латинского / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. - М.: Статут, 2002.

348

Так, в России в 1911 г. был подготовлен проект Общего положения о торгово-промышленных палатах, где, в частности, предусматривалось, что «палаты разрешают в качестве третейского суда возникающие по торгово-промышленным делам споры в случае состоявшегося об этом соглашения между сторонами, с соблюдением всех особых к сему относящихся предписаний закона».

В советское время правами третейского суда обладали биржевые арбитражные комиссии при товарных и фондовых биржах, образованные в 1922 г. и действовавшие в период нэпа.

Наиболее ярко идеи третейского суда были реализованы в законодательном порядке при создании в 1932 г. Внешнеторгового арбитража при Торгово-промышленной палате СССР. С этого же времени работает Морская арбитражная комиссия. В тот период в стране существовали именно эти два постоянно действующих третейских суда. Однако круг отнесенных к их компетенции дел ограничивался преимущественно спорами, вытекающими из внешнеторговых контрактов, когда одна из сторон спора находилась за рубежом.

Вплоть до 1992 г. деятельность третейских судов в России не получала должного развития. В нормативном порядке не предусматривалось создание каких-либо постоянно действующих третейских судов. Кроме того, вопреки основному принципу деятельности третейского суда, когда вынесенное решение является окончательным, главный арбитр Госарбитража имел право своим постановлением отменить это решение.

С началом экономических реформ в России и переходом к рынку институт третейского разбирательства был востребован участниками хозяйственного оборота. Третейские суды стали образовываться при товарных и фондовых биржах, банковских союзах, других крупных ассоциациях различных предпринимателей. В частности, и при Союзе юристов действует третейский суд. К настоящему времени только в Москве насчитывается уже свыше 40 постоянно действующих третейских судов, в Санкт-Петербурге и Ленинградской области - около 20.

Правовые основания деятельности третейских судов в России закреплены в Федеральном законе «О третейских судах в РФ».

Федеральный закон «О третейских судах в РФ» регулирует порядок образования и деятельности судов, находящихся на территории России. Этим законом установлено, что в третейский суд может по соглашению сторон передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ в п. 6 ст. 4 определяет право сторон по своему усмотрению до принятия ар-

349

битражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, передать спор, вытекающий из гражданско-правовых отношений, на рассмотрение третейского суда. Часть 3, п. 1 ст. 150 АПК РФ предусматривает обязанность арбитражного суда прекратить производство по делу, если имеется вступившее в законную силу принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда. Часть 5, п. 1 ст. 148 АПК РФ гласит, что арбитражный суд обязан оставить иск без рассмотрения, когда имеется соглашение сторон о рассмотрении данного спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде.

Следует отметить, что Арбитражный процессуальный кодекс РФ нацеливает судей на более широкое применение третейских процедур для урегулирования судебных споров. Так, в соответствии со ст. 135 АПК РФ судья при подготовке дела к судебному разбирательству обязан разъяснить сторонам их право передать спор на разрешение третейского суда. Коррелирующий с этой статьей п. 4 ст. 5 Федерального закона «О третейских судах в РФ» гласит, что третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в суде общей юрисдикции или арбитражном суде, может быть заключено до принятия решения по спору компетентным судом. Анализ этих новых законов в их взаимосвязи позволяет сделать вывод, что государство стало поощрять проведение третейских процедур для урегулирования хозяйственных споров. Адвокат должен в совершенстве владеть такой правовой технологией.

Большое значение для понимания роли третейских судов и регулирования их работы имеют определения Конституционного Суда РФ по вопросам, связанным с их деятельностью. Так, в частности, Конституционный суд РФ своими решениями разъяснил, что:

- конституционному праву на судебную защиту не противоречит передача спора на рассмотрение третейского суда (Определение № 123-О от 21.06.2000 г.);

- третейские суды не входят в судебную систему Российской Федерации (Определение № 45-О от 13.04.2000 г.);

- запрет на пересмотр государственным судом по существу решения, вынесенного международным арбитражем (третейским судом), установленным нормами Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 07.07.93 г. в развитие принципов, закрепленных статьей V Нью-Йоркской конвенции 1958 г. «О признании и приведении в исполнение ино-

350

странных арбитражных решений», не противоречит конституционному праву на судебную защиту (Определение № 191-О от 09.12.99 г. и Определение № 214-О от 26.10.2000 г.);

- подписание стороной в споре арбитражного соглашения (арбитражной оговорки в договоре) представляет собой «реализацию права на свободу договора» и не может рассматриваться как обстоятельство, свидетельствующее о нарушении конституционного права на судебную защиту (Определение № 214-О от 26.12.2000 г.).

Принятые решения Европейского суда по правам человека также носят основополагающий характер и подлежат изучению адвокатом в контексте работы третейских судов.

Так, в 1982 г. в одном из решений судом был отмечен принцип, согласно которому поскольку назначение третейских судей производится сторонами, постольку наличие близких отношений между судьями не противоречит ст. 6 Европейской конвенции по правам человека, если применяемая процедура назначения арбитров дает сторонам равные права и возможности. В этом же решении суд отметил, что ограниченный контроль за третейским решением со стороны государственных судов также не противоречит ст. 6 Конвенции.

В другом решении суда, принятом в 1991 г., определены цели и объем контроля в отношении решения третейского суда со стороны государственных судов. Было подчеркнуто, что, признавая и разрешая принудительное исполнение третейского решения, государственный суд осуществляет контроль и гарантирует, что процедура третейского разбирательства была справедливой и корректной и проведена с соблюдением фундаментальных прав сторон. Кроме того, в решении было указано что:

третейский суд приобретает юридическую значимость как продукт свободы воли сторон, только если стороны требуют, чтобы их третейское соглашение или решение суда было признано государством;

заключение соглашения о третейском суде должно рассматриваться как частичный отказ от прав, предусмотренных Конвенцией;

государство в принципе не несет ответственности за действия третейского суда;

государству, однако, дается право наделять решение третейского суда принудительной исполнительной силой, если государственные суды считают, что при рассмотрении дела третейским судом были соблюдены основополагающие гарантии. Это, однако, не означает полного контроля за тем, были ли соблюдены арбитрами все те гарантии, которые требуются от государственных судей, например публичности судебного

351

разбирательства, но должно проверяться, соблюдаются ли минимальные стандарты справедливости7.

Итак, третейский суд - это негосударственный, независимый орган. В этом главное преимущество третейского суда, где значительно уменьшена возможность влияния государства на разрешение спора. Подведомственность споров такому суду исключительно добровольная, основанная на соглашении сторон. При заключении контракта или при возникновении разногласий стороны имеют право в письменном виде договориться, что возникающие между ними споры будут рассматриваться третейским судом. При этом они должны точно указать его наименование и местонахождение.

Существенным преимуществом третейского суда служит то обстоятельство, что его судьями являются наиболее известные и уважаемые юристы, часто из разных стран мира, широко эрудированные, со знанием языков, обычно обладающие более широким взглядом на правовые явления. Решения, принимаемые ими, носят более ярко выраженный характер справедливости, основываются на международно-правовых нормах и тенденциях развития международных правоотношений в бизнесе.

Другим достоинством третейского суда является то, что его решение окончательное, не подлежит изменению, обязательно для сторон, а в случае, если сторона добровольно не исполняет решение, оно исполняется в принудительном порядке. Такое решение имеет силу закона. Гарантом признания и принудительного исполнения третейского решения, вынесенного на территории России, являются положения главы VIII об исполнении решений третейского суда Федерального закона «О третейских судах»; иностранного третейского решения в странах разной юрисдикции служит Нью-Йоркская конвенция 1958 г. «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений»8, участниками которой являются более ста стран мира, в том числе и Россия9.

___________________

7 Цит. по статье: Комаров А.С. Основополагающие принципы третейского суда // Вестник ВАС. 2001. № 4. - С. 91.

8 См подробнее о признании и исполнении иностранных судебных решений по экономическим спорам // Вест. ВАС. 1999. Спец. прил. к № 3. - С. 177-182.

9 Российская Федерация, кроме того, участник целого ряда других международных конвенций и договоров по вопросам признания и исполнения третейских судов. В частности, Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Московской конвенции «О разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества» 1972 г., Конвенции государств - членов СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993 г., Соглашения государств - участников СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности», двусторонних договоров о правовой помощи и защите инвестиций, заключенных с различными зарубежными странами.

352

Таким образом, обращаясь в третейский суд, участники международных коммерческих отношений могут быть уверены, что решение третейского суда будет исполнено в любом государстве - участнике Конвенции, за исключением небольшого круга оснований, по которым компетентный государственный суд может отказать в признании и исполнении решения третейского суда.

Для третейского разбирательства приоритетной задачей является защита частных законных интересов сторон. Кроме того, процедура третейского разбирательства не содержит строгих формальных процессуальных требований к сторонам, которые в определенной мере сковывают их действия при защите своих интересов.

Но рассмотрение дела третейским судом имеет и существенные минусы. Они состоят в том, что хотя спор разрешается в одной инстанции, но сроки рассмотрения дела обычно более длинные по сравнению со сроками, принятыми в арбитражный судах России. Клиент несет более значительные расходы по уплате пошлины и оплате иных судебных процедур. Кроме того, в большинстве третейских институтов нет права на отсрочку уплаты пошлины, а в некоторых случаях и при определенных условиях решение третейского суда может быть пересмотрено государственным судом.

Все вышесказанное и практика участия адвокатов фирмы «Юстина» в рассмотрении дел в различных третейских судах позволяет выделить случаи, когда клиенту можно рекомендовать включать в текст соглашения третейскую оговорку для передачи дела в тот или иной третейский суд. Это можно делать тогда:

- когда стороны зарегистрированы в различных юрисдикциях. В этом случае они выбирают международный третейский суд, стремясь избежать рассмотрения дела в суде иностранного государства, чтобы не оказаться в более невыгодном положении из-за незнания языка, судебных процедур и т.д. При этом нивелируется влияние того или иного государства на принятие судебного решения;

- когда сделка является многосторонней и будет исполняться в странах различной юрисдикции;

- когда стороны зарегистрированы в одной стране, но одна из них является «слабой» по отношения к другой. Например, в

353

случае заключения контракта с крупной компанией, в том числе государственной, в успешной деятельности которой имеется государственный интерес.

§ 2. деятельность адвоката в третейском суде

Третейское разбирательство можно условно разбить на следующие стадии: а) заключение сторонами арбитражного соглашения (оговорки); б) предъявление иска и подготовка дела к слушанию; в) рассмотрение дела по существу и вынесение решения; г) исполнение решения.

Какое же дело может быть рассмотрено в третейском суде?

Прежде всего необходимо помнить, что в третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным законом. Это может быть спор как между юридическими лицами, так и физическими, вне зависимости от того, к юрисдикции какой страны относятся стороны и какое материальное и процессуальное право они выбрали необходимым к применению в споре. Это могут быть две организации из разных стран, но и два российских юридических лица могут избрать местом разрешения спора, например, Лондонский международный третейский суд.

Исходя из анализа Арбитражного процессуального кодекса РФ, нельзя передавать на разрешение третейского суда споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений (ст. 29); по делам специальной подведомственности арбитражным судам - о банкротстве, о создании, реорганизации, ликвидации, регистрации предприятий, о защите деловой репутации в сфере экономической деятельности и некоторые другие (ст. 33); об установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст. 30). Адвокату нужно четко знать эти ограничения, давая рекомендации клиенту, при принятии решения о записи в договор третейского соглашения.

Об отнесении разрешения спора к конкретному третейскому суду между сторонами должна быть заключена соответствующая арбитражная оговорка. Такая запись называется третейским соглашением. В третейском соглашении сторонами должно четко указываться название суда, который они избрали в качестве третейского. Судебная практика рассматривает отсутствие в третейском соглашении наименования конкретного суда, компетентного рассматривать споры между сторо-

354

нами, как свидетельство о незаключении соглашения о передаче спора третейскому суду10.

Третейское соглашение должно быть совершено в письменной форме (ст. 7 Закона «О третейских судах в РФ») и может содержаться как в самом договоре, из которого вытекает спор, так и в отдельном соглашении, предусматривающем рассмотрение будущих споров третейским судом. Такое соглашение может быть заключено также и путем обмена письмами, сообщениями по телеграфу, телетайпу, с использованием иных средств связи либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых одна сторона утверждает о наличии такого соглашения, а другая не возражает против этого11.

При рассмотрении вопроса о возможности рассмотрения дела третейским судом адвокату следует помнить о том, что третейское соглашение о разрешении спора по так называемому договору присоединения действительно только при условии, что такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска. Императивное указание об этом содержится в ст. 5 Закона «О третейских судах в РФ».

В третейское соглашение лучше «закладывать» материальное право страны, где договор будет исполняться, либо делать запись, что стороны будут руководствоваться обычаями международной торговли, а процессуальное право следует определять регламентом соответствующего третейского суда12.

За третейским соглашением по общему правилу признается наличие определенной юридической самостоятельности и автономности по отношению к иным условиям договора (п. 1 ст. 17 Закона «О третейских судах в РФ»). А это, в свою очередь, означает, что споры о признании договора ничтожным могут рассматриваться в третейском суде согласно оговорке. Третейский суд в таком случае имеет право, признав договор недействительным, рассмотреть все спорные вопросы, связанные с последствиями недействительности сделки. Вместе с тем каждая из сторон может обратиться с иском о признании недействительной арбитражной оговорки и в государственный суд. При этом государственный суд обязан рассмотреть дело и вынести решение.

_________________________

10 Рассмотрению этого вопроса посвящена статья: Кирилюк М. Утрата возможности обращения к третейскому суду // Хозяйство и право. 2000. № 12. - С. 97-100.

11 См.: Вестник ВАС. 2000. № 10. - С. 78-81.

12 См. подробнее о порядке составления арбитражных оговорок: Эдлунд Л., Содерлунд К. Как составить арбитражное соглашение (на примере Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма) // Хозяйство и право. 1999. № 4.

355

Адвокат должен дать совет своему клиенту о том, какой третейский суд наиболее целесообразно определить местом проведения судебного разбирательства. Перед тем как его выбрать и рекомендовать клиенту, адвокату необходимо изучить хотя бы в общих чертах национальное арбитражное право страны места проведения арбитража и детально регламент самого третейского суда13. Это необходимо сделать, поскольку обычно процедура рассмотрения дела будет проходить по процессуальным правилам, существующим в судах страны нахождения третейского суда с особенностями, предусмотренными его регламентом.

Адвокат, заключив соглашение на ведение подобного дела, должен четко установить, подведомственно ли дело арбитражному или третейскому суду, если третейскому, то какому именно. Это будет видно из анализа арбитражной оговорки. Многие арбитражные суды имеют собственные тексты арбитражных соглашений. Несоблюдение требований к форме соглашения может привести к неоправданным затяжкам в процессе, а иногда и в отказе в приеме искового заявления третейским судом.

Приведем в качестве примера формулировки двух третейских оговорок. Оговорка, рекомендуемая для применения в МКАС при ТПП: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом» и Лондонском международном третейском суде: «Любой спор, возникающий по настоящему контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в отношении его существования, действительности или прекращения, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное разрешение в арбитраж согласно регламенту Лондонского международного третейского суда, каковой регламент в результате ссылки на него считается частью настоящей оговорки».

Адвокат также должен напомнить клиенту, что можно избежать трудностей и расходов, если точно указать право, которым будет регулироваться их контракт. Стороны могут также, если они хотят, указать число арбитров, место проведения и язык арбитражного разбирательства.

Могут быть использованы следующие положения:

- правом, регулирующим настоящий контракт, является материальное право... (страны);

_________________________

13 См.: Регламенты международных арбитражных судов. - М.: Юристъ, 2001.

356

- арбитражный суд состоит из... (единоличного или трех) арбитра (арбитров). (В случае арбитражного суда в составе трех арбитров можно включить следующую фразу: «...кандидатуры двух из них должны быть выдвинуты соответствующими сторонами»);

- место проведения арбитражного разбирательства... (город);

- язык арбитражного разбирательства.

Именно так дословно следует излагать эти формулировки в договоре, чтобы тот или иной третейский суд приняли дело к производству, и не было бы оснований к оспариванию процессуальных аспектов третейского разбирательства.

В случае, когда существует опасность, что одна из сторон может отказаться участвовать в третейском разбирательстве, оговоркой необходимо предусмотреть, что третейский суд может вынести свое решение в отсутствии неявившейся стороны при условии ее надлежащего уведомления о проведении процесса.

Но адвокату нужно помнить, что есть и коллизионные проблемы в подсудности дел государственному или третейскому суду. Так, даже при наличии соглашения спорящих сторон о передаче разногласий на разрешение третейского суда арбитражный суд вправе рассматривать подведомственный ему спор с участием иностранного лица в том случае, если ответчик не заявляет ходатайства о передаче спора в третейский суд до своего первого заявления по существу спора (ч. 5, п. 1 ст. 148 АПК РФ; п. 1 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, 1961 г.). А это значит, что если есть необходимость, воспользовавшись этим положением законодательства, можно попробовать перевести дело слушанием в «нужный» адвокату суд.

Кроме того, арбитражный суд может принять иск к рассмотрению и в случае наличия в контракте третейского соглашения, если сочтет, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено (п. 3 ст. 2 Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, Нью-Йорк, 1958 г.). Также, когда спор возник из правоотношений, которые не относятся к компетенции третейских судов, арбитражный суд при наличии третейского соглашения в контракте вправе принять иск к рассмотрению (п. «с», ч. 2 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, 1961 г.).

Этими коллизионными положениями международного и внутреннего права адвокату необходимо умело пользоваться для защиты интересов клиента и направления дела в нужное русло.

357

Если какая-то сторона обращается с иском по существу спора, несмотря на наличие третейского соглашения, в арбитражный суд, то последний должен приступить к рассмотрению дела при отсутствии возражений другой стороны. Когда другая сторона возражает против рассмотрения дела в арбитражном суде, то при условии действительности третейского соглашения суд обязан оставить иск без рассмотрения14.

Итак, адвокат решил, что третейское соглашение позволяет передать дело в третейский суд и слушание дела именно этим судом наиболее целесообразно для клиента. Иск предъявляется по общим правилам, которые изложены в главе «Деятельность адвоката в арбитражном процессе». Причем, в отличие от арбитражного процесса в России, в ходе третейского разбирательства любая из сторон, как правило, может изменять и дополнять исковые требования или возражения по иску.

При подаче иска в третейский суд необходимо заплатить пошлину, размер которой и реквизиты по уплате адвокату нужно узнать непосредственно в аппарате соответствующего суда. Подавая иск, необходимо рассмотреть вопрос и по мерам его обеспечения. Такими мерами в третейских судах могут быть арест денежных средств или имущества должника либо запрещение ответчику или третьим лицам совершать определенные действия.

Перед началом третейского разбирательства стороны имеют возможность выбора судей. Свобода избрания состава суда, а он может быть единоличным или в составе трех судей, является еще одним преимуществом третейского суда. В постоянно действующих третейских судах выбор осуществляется из утвержденного списка арбитров. Обычно в него включаются высококвалифицированные юристы с опытом практической работы в сфере регулирования экономических отношений. Адвокату необходимо изучить список всех судей третейского суда, по возможности проанализировать преимущества и недостатки каждого из них, навести справки об их работе, профессиональных качествах и знаниях, после чего следует дать рекомендации клиенту.

Учитывая, что стороны достаточно вольны в вопросе о форме процесса в третейском разбирательстве, адвокату следует четко продумать структуру проведения арбитражного про-

________________________

14 См.: Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. (ст. 6); Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 11.06.99 г. № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8. - С. 8; комментарии к этому Постановлению // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8. - С. 100-103; № 9. - С. 57-61.

358

цесса, смоделировать возможные ситуации и подготовить заранее необходимые ходатайства для ведения процесса наиболее выгодным для себя образом. В ходе судебного разбирательства адвокату будет предоставлена возможность изложения своей позиции по делу. Тогда он должен доказать, используя все имеющиеся у него средства, те обстоятельства, на которые он ссылается (о процессе доказывания и доказательствах более подробно см. главы «Адвокат в гражданском процессе» и «Деятельность адвоката в арбитражном процессе»).

После проведения судебных слушаний третейским судом выносится письменное решение. По общему правилу такое решение является окончательным и обязательным для сторон. Однако по законодательству некоторых стран, в частности России, Англии, Швейцарии, Германии, Австрии, оно может быть отменено в государственном суде по ограниченному кругу оснований, связанных в основном с процессуальными нарушениями, допущенными при третейском разбирательстве. Поэтому адвокату следует четко знать такие нормы для их использования в случае вынесения неблагоприятного решения для его клиента.

Представляется правильной рекомендация клиенту о целесообразности приглашения для участия в процессе местных адвокатов, если третейское разбирательство будет происходить в иностранном государстве.

Российское третейское разбирательство основано на общих принципах третейских процедур, описанных выше. Что касается некоторых особенностей деятельности адвоката в Российском третейском суде, определенных в Федеральном законе «О третейских судах в РФ», то среди них в числе основных следует выделить порядок предъявления встречного иска и принятия обеспечительных мер в третейском разбирательстве.

В соответствии со ст. 24 Закона ответчик вправе предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного требования с требованиями истца. Но что особенно важно - при выполнении условия, что встречный иск может быть рассмотрен третейским судом в соответствии с третейским соглашением. Это означает, что адвокат ответчика при планировании защитительной позиции должен не только оценить и доказать взаимосвязь встречного и основного требования, но и проверить путем тщательного анализа текста договора саму возможность рассмотрения вытекающего из него встречного требования именно в третейском суде в соответствии с третейским соглашением, если таковое наличествует в договоре.

Если при третейском разбирательстве возникает необходимость в принятии обеспечительных мер, то заинтересованная

359

сторона вправе просить об этом третейский суд. Суд в соответствии со ст. 25 Федерального закона «О третейских судах в РФ» может распорядиться о принятии таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, «которые он считает необходимыми». То есть юрисдикция третейского суда в этом плане достаточно широка, и это обстоятельство адвокату нужно умело использовать. При этом заявление об обеспечении иска, рассматриваемого в третейском суде, подается адвокатом заинтересованной стороны в компетентный суд по месту осуществления третейского разбирательства или по месту нахождения имущества, в отношении которого могут быть приняты обеспечительные меры. Такое заявление оплачивается государственной пошлиной, к нему прилагаются доказательства предъявления иска в третейский суд, а также само определение третейского суда о принятии обеспечительных мер.

При определении, какой же суд в этом и других случаях будет являться «компетентным» судом, адвокату нужно помнить, что согласно ст. 2 Федерального закона «О третейских судах в РФ», компетентный суд - арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам, подведомственным арбитражным судам, районный суд - по спорам, подведомственным судам общей юрисдикции, в соответствии с подсудностью, установленной арбитражным процессуальным или гражданским процессуальным законодательством РФ.

§ 3. ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ РЕШЕНИЙ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ

По общему правилу решения третейских судов исполняются добровольно. Существует и принудительный порядок их исполнения. Этот порядок достаточно сложный и требует от адвоката как выигравшей, так и проигравшей стороны больших знаний и умений в его использовании в интересах клиента15.

Итак, по действующему законодательству сторона, заинтересованная в исполнении решения, подает ходатайство в соответствующий суд о признании и приведении в исполнение решения. Сторона, незаинтересованная в исполнении решения (проигравшая сторона), может в строго определенных случаях

_________________________

15 Нормативный материал по вопросу исполнения решений третейских судов см.: О признании и исполнении иностранных судебных решений по экономическим спорам // Вестник ВАС РФ. 1999. № 3: Специальное приложение; «О разграничении законодательных актов», которыми необходимо руководствоваться при исполнении решений третейских судов см. Письмо ВАС от 1 марта 1996 г. № ОМ-37.

360

подать в суд по месту вынесения решения ходатайство об отмене такого решения. Адвокату нужно помнить, что российское законодательство предусматривает возможность оспаривания решения российского третейского суда только в случае, если в третейском соглашении не предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным (ст. 40 Федерального закона «О третейских судах»).

Порядок исполнения решений любого третейского суда зависит от того, подпадает ли третейское разбирательство под понятие «международного коммерческого арбитража» или оно осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О третейских судах в РФ» по так называемому «внутреннему» спору третейским судом, находящимся на территории России.

К третейским решениям, вынесенным в ином государстве, чем то, в котором испрашивается признание и приведение в исполнение данного решения, применяются нормы Нью-Йоркской конвенции 1958 г. Конвенция предусматривает, что государства - ее участники обязаны признавать решения третейских судов и приводить их в исполнение в соответствии со своими процессуальными нормами. А это означает, что адвокат должен обратиться для принудительного исполнения решения третейского суда в соответствующий суд по месту исполнения решения. Для принудительного исполнения решение третейского суда должно пройти процедуру признания в таком суде по ходатайству адвоката, оформленному в строгом соответствии с п. «а» ст. IV Конвенции с приложением необходимых материалов.

Адвокат проигравшей стороны может оспорить иностранное решение третейского суда, если такая возможность предусмотрена законодательством страны, где принималось решение. Для этого ему необходимо подать соответствующее ходатайство в компетентный суд по месту рассмотрения спора третейским судом. Конечно, российскому адвокату это сделать непросто в силу того, что в этом случае необходимо хорошо знать процессуальное право страны, где принималось третейское решение. В этой ситуации правильнее будет порекомендовать клиенту пригласить иностранного адвоката.

Перечень оснований для оспаривания третейского решения может содержаться как в международных договорах, так и во внутреннем праве государств.

В нашей стране согласно нормам Федерального закона «О международном коммерческом арбитраже» (ст. 1 и 34) возможность оспаривания третейских судебных решений предоставлена только в том случае, когда местом третейского разбирательства являлся третейский суд на территории России. Решения же иностранных третейских судов не могут быть оспорены

361

по существу на нашей территории. Для последних речь может идти только о возможности отказа в их исполнении на территории России при определенных условиях.

В случае, когда имело место решение «внутреннего третейского суда», оно может быть отменено компетентным судом в России в соответствии со ст. 42 Федерального закона «О третейских судах в РФ». Основаниями к отмене могут служить следующие обстоятельства:

- третейское соглашение является недействительным;

- решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему по его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения;

- состав третейского суда или третейское разбирательство не соответствовали положениям ст. 8, 10, 11 или 19 Федерального закона «О третейских судах в РФ» (речь в этих статьях идет о требованиях, предъявляемых к третейскому судье, к формированию состава третейского суда, к существенным процессуальным правилам третейского разбирательства);

- сторона, против которой принято решение третейского суда, не была должным образом уведомлена об избрании (назначении) третейских судей или о времени и месте заседания третейского суда либо по другим причинам не могла представить третейскому суду свои объяснения;

- спор, рассмотренный третейским судом, в соответствии с федеральным законом, не может быть предметом третейского разбирательства;

- решение третейского суда нарушает основополагающие принципы российского права.

Выигравшая сторона в случае неисполнения решения третейского суда в добровольном порядке подает в компетентный суд заявление о выдаче исполнительного листа. При рассмотрении такого заявления компетентный суд не вправе исследовать обстоятельства, установленные третейским судом, либо пересматривать решение третейского суда по существу. Но он может по тем же основаниям, которые предусмотрены для отмены решения третейского суда, отказать в выдаче исполнительного листа.

Обязанность доказывания наличия вышеперечисленных оснований для отмены решения третейского суда или отказа в выдаче исполнительного листа лежит на ходатайствующей об этом стороне.

Процедуры оспаривания решений третейских судов, принятых на территории России, и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений таких третейских судов изложены в главе 30 АПК РФ.

362

Как указывалось выше, решение иностранного третейского суда не может быть по существу пересмотрено российским компетентным судом. Решения третейских судов, принятые ими на территориях иностранных государств по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, признаются и приводятся в исполнение в России арбитражными судами в соответствии с главой 31 АПК РФ. Адвокат выигравшей стороны обращается в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства должника либо, если они неизвестны, по месту нахождения имущества должника с соответствующим заявлением. Форма такого заявления и перечень прилагаемых документов изложены в ст. 242 АПК РФ.

Это заявление рассматривается в судебном заседании арбитражного суда с привлечением сторон. Адвокату проигравшей стороны нужно помнить и активно использовать в аргументации своей позиции основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения. В качестве таких оснований ст. 244 АПК РФ устанавливает следующие:

- решение по закону государства, на территории которого оно принято, не вступило в законную силу;

- сторона, против которой принято решение, не была своевременно и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объяснения;

- рассмотрение этого дела относится к исключительной компетенции суда РФ;

- имеется вступившее в законную силу решение суда РФ, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;

- на рассмотрении суда в РФ находится дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, производство по которому возбуждено до возбуждения производства по делу в иностранном суде, или суд в РФ первым принял к своему производству заявление по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;

- истек срок давности приведения решения иностранного суда к принудительному исполнению, и этот срок не восстановлен судом (срок давности для исполнения таких решений установлен в ст. 246 АПК РФ в три года);

- исполнение решения иностранного суда противоречило бы публичному порядку в РФ16,

______________________

16 Содержание понятия «публичного порядка» не совпадает с понятием национального законодательства России. Под публичным порядком понимаются основы общественного строя российского государства. См. подробнее об этом в статье: Комаров А.С. Основополагающие принципы третейского суда // Вестник ВАС РФ. 2002. № 4. - С. 87-97.

363

Что же делать адвокатам сторон, если решение третейского суда по «внутреннему спору» отменено или отказано в выдаче исполнительного листа или в признании и приведении в исполнение решения иностранного третейского суда?

В случае отмены решения третейского суда компетентным судом любая из сторон вправе вновь обратиться в третейский суд в соответствии с третейским соглашением. Однако, если решение третейского суда отменено полностью или частично вследствие недействительности третейского соглашения или потому, что решение принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, не охватываемым третейским соглашением, соответствующий спор дальнейшему рассмотрению в третейском суде не подлежит (ст. 43 Федерального закона «О третейских судах в РФ»). В этих случаях, а также если в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда отказано арбитражным судом по тем же основаниям, стороны третейского разбирательства могут обратиться за разрешением этого спора вновь, но уже в арбитражный суд по общим правилам АПК РФ.

СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Ануров В.Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража. - М.: Проспект, 2000.

Воробьев А.А., Воробьев А.Б. Арбитражный суд в Лондоне (сравнительно-правовое исследование). - М.: Ассоциация независимых издателей, 2000.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 14 мая 1961 г. // Закон. 2000. № 5.

Карабельников Б.Р. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений. - М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001.

Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества. 1972.

Международный коммерческий арбитраж в Швеции. - М.: ТПП СССР, 1984.

Нешатаева Т.Н. Иностранные предприниматели в России (судебно-арбитражная практика). - М.: Дело, 1998.

364

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. // Вест. ВАС РФ. 1993. № 8.

О международном коммерческом арбитраже. Закон от 07.07.1993 г. // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 32. Ст. 1240 (с приложениями - Положение о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Положение о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации).

«О третейских судах в Российской Федерации» ФЗ №102 от 24 июля 2002 г. // Российская газета. 2002. 27 июля.

Практика Международного коммерческого арбитражного суда: Науч.-практ. комментарий / Сост. и авт. ком. М.Г. Розенберг. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997.

Регламенты Международных арбитражных судов / Сост. Л.Н. Орлов, И.М. Павлов. - М.: Юристъ, 2001.

Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. - М.: Статут, 1998.

Типовой закон «Юнситрал» о международном торговом арбитраже (Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 21 июня 1985 г.).

Федоров А.Г. Международный коммерческий арбитраж. - М., 2000.

365