Глава IV
СТАНДАРТЫ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА
§ 1. общие положения
о стандартах адвокатской деятельности
Профессиональную деятельность адвоката можно разделить на два основных направления. Во-первых, адвокат оказывает практическую правовую помощь своему клиенту или подзащитному - консультирует его, отстаивает его права и интересы в отношениях с другими гражданами, юридическими лицами и государственными органами, в том числе выступая в процессе судебного или административного разбирательства. Во-вторых, в условиях рыночных отношений, когда сняты всякого рода административные ограничения на общее число адвокатов и их объединений, когда в стране действует огромное количество различных юридических фирм, он является субъектом обычной конкурентной борьбы на рынке правовых услуг.
Работа адвоката носит ярко выраженный творческий характер. Он, как правило, сам выстраивает свою политику взаимоотношений с клиентом или подзащитным исходя из своего практического опыта, собственных этических воззрений, из своего понимания существа проблемы, по поводу которой требуются его услуги, определяет пути достижения поставленных целей, тактику ведения каждого конкретного дела. И хотя в последнее время все чаще адвокат сталкивается с клиентом, который стремится навязать ему определенную линию поведения, полагая, что «музыку заказывает тот, кто платит», тем не менее, именно адвокат выбирает способы и методы реализации своих профессиональных знаний и навыков, своих процессуальных прав и возможностей.
В то же время при всем многообразии используемых адвокатами способов борьбы за права и интересы своих клиентов или подзащитных они могут быть сведены к достаточно ограниченному числу видов профессиональных действий, являющихся своего рода основными элементами, используемыми при построении и осуществлении на практике программы защиты прав и интересов клиентов.
109
Стандарты профессиональной деятельности адвоката - это предусмотренные международными актами, действующим законодательством требования к качеству соответствующих, главным образом процессуальных, его действий, а также наработанные адвокатской практикой методы и способы организации работы адвоката в целом и по конкретным делам, позволяющие ему действовать наиболее эффективным образом.
Самые важные и общие требования к профессиональным качествам и действиям адвоката закреплены в Основных положениях о роли адвоката, принятых VIII конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке. Хотя эти положения касаются участия адвокатов в уголовных и административных делах, они вполне могут быть распространены и на деятельность адвокатов по гражданским и иным делам.
В ст. 9 Основных положений провозглашается принцип: адвокат должен иметь соответствующее образование, подготовку и знания как идеалов и своих этических обязанностей, так и прав и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом. В ст. 13 указанного международного акта закрепляется обязанность адвоката по отношению к клиенту консультировать его о правах и обязанностях, разъяснять принципы работы правовой системы, поскольку это относится к его правам и обязанностям; оказывать помощь клиенту любым законным способом и совершать правовые действия для защиты его интересов. Статья 14 предусматривает, что адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, должны добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и обязаны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами. И наконец, ст. 15 Основных положений гласит, что адвокату всегда необходимо быть лояльным к интересам своего клиента. Этот принцип уточняется и развивается в п. 2.7 Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского Сообщества - «при соблюдении должного уважения к суду адвокат обязан защищать интересы клиента добросовестно и с максимальной для него выгодой, однако, не выходя за предусмотренные законодательством рамки».
Общефедеральные требования к качеству работы адвоката выражены, прежде всего, в ст. 7 Закона об адвокатской деятельности. В ней указывается, что адвокат должен честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством России средствами, постоянно совершенствовать свои знания и
110
повышать квалификацию, соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката. Статья 8 Закона предписывает строго соблюдать адвокатскую тайну, к которой относятся любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
В норме п. 1 ст. 49 УПК РФ законодательно закреплена обязанность адвоката защищать права и интересы своих клиентов - подозреваемых или обвиняемых и оказывать им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Пункт 1 ст. 248 УПК РФ обязывает адвоката, участвующего в деле, высказывать свое мнение по существу обвинения и его доказанности, а также доводить до сведения суда обстоятельства, смягчающие наказание подсудимого или оправдывающие его.
Могут существовать локальные стандарты профессиональной деятельности, когда отдельные коллегии адвокатов на своих конференциях утверждают обязательные для членов данной коллегии требования к организации или качеству работы. Нередко такие стандарты включаются в различные методические рекомендации, выпускаемые методическими советами или общественными научно-исследовательскими институтами при коллегиях адвокатов и т.д.1.
Однако большинство стандартов носит неофициальный характер, они выработаны самой практикой адвокатской деятельности, в том числе и на примере работы адвокатов фирмы «Юстина», и пока не закреплены в каких-либо нормативных актах. Мы постараемся выделить основные из них, рассмотреть их содержание и дать рекомендации по их фактическому применению.
Необходимо отметить, что до настоящего времени данная тема не стала еще предметом специальных серьезных исследований как ученых, так и практиков. Отдельные аспекты указанной проблемы поднимаются в изданиях, посвященных общим вопросам участия адвокатов в том или ином виде судебных процессов, осуществления защиты на предварительном следствии2. К сожалению, даже в объемном труде
_________________________
1 См., напр.: Трейстер И Практика представительства адвокатами Московской городской коллегии адвокатов по делам об освобождении имущества от ареста (исключение из описи): Методические рекомендации (Московский общественный НИИ судебной защиты). - М., 1989; Калининская областная коллегия адвокатов. Методический совет Методические рекомендации. - Калинин, 1984.
2 Защита по уголовному делу / Под ред. Е.Ю. Львовой - М.: Юристъ, 1998; Цельтер П.Г. Составление процессуальных документов по гражданским делам: Пособие для адвокатов. - Киев, 1975.
111
Ю.Ф. Лубшева данной теме посвящено всего несколько страниц3.
Самые серьезные исследования в этой области, однако, далеко не исчерпывающие названную тему, встречаются в работах, рассматривающих проблемы адвокатской этики4. Имеется ряд небольших по объему журнальных статей.
На наш взгляд, тема давно уже вышла за рамки этических проблем и требует отдельного глубокого изучения и осмысления, так как закладывает основные предпосылки не только успешности адвокатской деятельности, но и обеспечения по-настоящему качественной юридической помощи гражданам и юридическим лицам, эффективной, высокопрофессиональной защиты их прав и охраняемых законом интересов.
В этой связи необходимо четко разделить предмет адвокатской этики и стандартов профессиональной деятельности. Нам представляется, что вопросы этики - это всегда проблема нравственного выбора между «можно или необходимо» и «нельзя или невыгодно». Стандарты профессиональной деятельности отнюдь не призваны заменять собой этику, они начинают применяться после того, как соответствующий нравственный выбор сделан, либо там, где необходимости в таком выборе вообще не существует, например, нужно заявлять то или иное ходатайство на следствии или в судебном заседании либо нет. Стандарты отвечают главным образом на вопрос: как делать то, что наметил адвокат, или что необходимо ему сделать в соответствии с законом наиболее эффективным образом?
§ 2. ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ АДВОКАТА
В этом разделе раскрываются те аспекты организации работы адвоката, какие самым непосредственным образом влияют на качество оказываемых им клиенту услуг, на эффективность его процессуальных действий.
Следует оговориться, что те правила, о которых пойдет речь ниже, к сожалению, не только не являются общепринятыми, но и найдется немало даже опытных адвокатов, кто
_______________________
3 См.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. – М.: ООО «Профобразование», 2001. - С 454-466.
4 См., в частности: Ватман Д.П. Адвокатская этика (Нравственные основы судебного представительства по гражданским делам). - М.: Юрид. лит, 1977; Барщевский М.Ю. Адвокатская этика – Самара: Изд. дом «Федоров», 1999.
112
скажет: «Все это ерунда! Нет, и не может быть единых правил в адвокатской работе». Конечно, можно строить свою работу по-разному, к тому же, как известно, привычка - вторая натура. Менять привычные методы работы, делать все по-новому очень сложно, но тот, кто в условиях рыночной конкуренции не пытается совершенствовать свою деятельность, со временем неизбежно начинает проигрывать своим конкурентам, которые оказываются лучше организованы, более дисциплинированы, более восприимчивы к новым запросам клиентов, понимают необходимость постоянного совершенствования своих профессиональных навыков и готовы к этому. Вот почему нужно хорошо знать и своего рода высшие достижения в практической организации труда адвокатов и представлять желаемое с точки зрения научной организации дела положение вещей в целях повышения результативности своей работы.
Предварительная подготовка адвоката к участию в отдельных видах дел. Опытные адвокаты не полагаются на свое умение ориентироваться в любой ситуации, на богатый профессиональный и жизненный опыт, а стремятся заранее максимально тщательно продумывать основные моменты работы с клиентом или подзащитным, главные вопросы, возникающие перед адвокатом и судом по конкретным делам, моделировать различные варианты развития событий по ним. Такая практика находит свое объективное выражение в составлении заранее подробного перечня вопросов, ответы на которые дадут максимально полную и достоверную картину фактических обстоятельств и их правовой оценки по делам тех категорий, на которых специализируется адвокат, в формулировании тезисов возможных вариантов позиции защиты. Это своеобразная внутренняя инструкция для адвоката и одновременно некое методическое пособие, памятка о том, что надо учесть по соответствующей категории дел5. Рекомендуется строить такой вопросник из двух частей: общей и особенной. В общую часть целесообразно включать те вопросы, которые всегда независимо от категории дела должны быть поставлены адвокатом. Например, для адвоката, специализирующего-
____________________________
5 Так, в кн. «Защита по уголовным делам» под ред. Е.Ю. Львовой приводится перечень подготовленных заранее вопросов, какие адвокат Е.Ю. Львова стремится прояснить уже при первой беседе с подзащитным. Вначале подробное представление самого адвоката, затем вопросы о состоянии здоровья подзащитного, об обстоятельствах задержания, о том, что было изъято при задержании и как это происходило, об информации, полученной следствием от задержанного, об обстоятельствах дела и т.д. После этого следует разъяснение подзащитному его прав и, наконец, обсуждение планов защиты (см. с. 11-19).
113
ся на гражданских делах, это вопросы заключения сделки (скажем, имеется ли договор, согласованы ли все существенные условия, соблюдена ли его форма, кем подписан, действовало ли это лицо в пределах своих полномочий и т.д.), ее действительности, наличия срока исковой давности и т.д. В особенную часть следует включать вопросы, отражающие специфику конкретной категории дел. При такой предварительной подготовке резко уменьшается опасность, что адвокат что-то забудет сказать клиенту или подзащитному, что важные для дела обстоятельства останутся невыясненными, что придется тратить время на восполнение этих пробелов и упущений в дальнейшем. Список вопросов и их характер должны уточняться с учетом особенностей каждого конкретного дела. Меняется этот перечень и по мере накопления адвокатом опыта работы, в ходе участия в необычных делах, с учетом судебной практики, опыта коллег.
Планирование работы адвоката по конкретному делу. Действия адвоката по любому делу должны носить продуманный, строго последовательный, логический характер. Добиться этого можно только при планировании своей работы, когда адвокат заранее моделирует в уме наиболее вероятное развитие ситуации по данному делу, последовательность и характер своих процессуальных и иных действий. Планирование и строгий внутренний контроль за исполнением намеченного гарантируют, что адвокат, особенно по сложным и продолжительным делам, ничего важного не упустит, все, что необходимо, будет делать своевременно. Адвокат получает возможность заранее достаточно точно определить свою занятость по делу, в частности, когда именно он должен подготовить самые сложные и объемные материалы, совершить иные действия, требующие больших затрат времени, и заблаговременно его зарезервировать.
Планирование представляет собой процесс моделирования будущих действий, необходимых для достижения намечаемых целей с точным определением времени и места их совершения, ответственных за исполнение и требуемых им ресурсов.
Сам процесс планирования включает в себя, как правило, следующие последовательные этапы:
- определение целей (что хотим);
- сбор и анализ необходимой информации (где мы сейчас находимся);
- рассмотрение альтернатив и выбор оптимального варианта действий;
- постановка конкретных задач (как достичь желаемого);
- определение перечня необходимых действий, с помощью которых может быть обеспечено решение конкретных задач с
114
указанием места их совершения (как пройти путь от того, где мы сейчас, до желаемой цели);
- расчет ресурсов, какие потребуются для выполнения намеченных действий (что нужно иметь, чтобы выполнить намеченное);
- анализ имеющихся ресурсов (что имеем сейчас);
- определение источников получения ресурсов, составляющих разницу между тем, что имеем и что необходимо иметь;
- выстраивание приоритетов (какие задачи будем решать в первую очередь);
- определение последовательности действий;
- определение ответственных лиц;
- определение сроков;
- распределение ресурсов по ответственным лицам или, если ответственный один, по конкретным действиям или блокам действий, обеспечивающим решение определенной задачи.
План работы адвоката по любому делу включает в себя раздел подготовительных действий, а также раздел процессуальных действий, направленных на реализацию выработанной схемы защиты прав и интересов клиента или подзащитного. В каждый раздел плана вносятся соответствующие пункты, которые должны содержать ответы, по крайней мере, на следующие вопросы: что, когда, где, кто, за счет каких ресурсов. По сложным заказам придется возвращаться к плану, скорее всего, не один раз. Рекомендуется пересматривать план работы по конкретному делу после каждого следственного действия или судебного заседания, чтобы максимально оперативно и точно учесть те новые обстоятельства, какие проявились в ходе этих процессуальных событий, а также новые доводы либо направления поиска следствия или другой стороны по делу, которые были четко обозначены или о которых адвокат смог догадаться по косвенным признакам. В случае возвращения судом уголовного дела на дополнительное расследование или отмены вышестоящей судебной инстанцией состоявшихся по делу судебных актов, целесообразно заново составить план работы по делу, отразив все те моменты, которые требуют тщательной проработки с учетом указаний, высказанных в судебном решении.
Поскольку по многим делам высока неопределенность в развитии ситуации, например, в зависимости от того, каков будет результат рассмотрения следствием или судом ходатайства о прекращении уголовного дела в отношении подзащитного по реабилитирующим обстоятельствам или как отреагирует суд на ходатайство о прекращении производством гражданского дела по тем или иным основаниям, рекомендуется использовать при планировании своей работы по конкретным
115
делам приемы, свойственные так называемому сценарному планированию, когда план отвечает на вопрос: «Что делать, если...?». Такой план будет содержать набор определенных действий на случай любого из возможных вариантов развития событий.
По отдельным категориям дел, где имеет место острый конфликт интересов или экстраординарный накал страстей, в частности, по таким, как проведение процедуры банкротства, раздел имущества, споры, одной из сторон в которых является представитель криминального сообщества, когда адвокат представляет интересы предпринимательской структуры, по определению постоянно находящейся в конфликтной среде, и т.д., целесообразно применять элементы «диверсионного» планирования, которое отвечает на вопросы: «Что может нанести вред и что нужно сделать, чтобы этого не произошло?».
Первый раздел плана отражает главным образом организационные и процедурные действия - беседа с клиентом, ознакомление с материалами, проработка законодательства, регулирующего соответствующие отношения, изучение судебной практики и т.д. Этот раздел заканчивается пунктами, предусматривающими разработку защитительной схемы и согласование ее с клиентом или подзащитным. Здесь могут быть рассмотрены различные варианты и под каждый из них определены перечень и последовательность действий защиты. В этот раздел при необходимости могут включаться и неотложные процессуальные действия. Например, когда обращение к адвокату последовало уже после вынесения неблагоприятного для обратившегося следственного или судебного акта, могут быть запланированы подача промежуточной жалобы в вышестоящий суд либо обжалование в суде постановления об аресте подзащитного.
Следующий раздел посвящается действиям в основном процессуального характера. В первую очередь здесь должны быть предусмотрены те действия, какие по такого рода делам и в зависимости от того, на чьей стороне выступает адвокат, являются неизбежными. Например, по гражданским делам адвокат, представляющий интересы истца, в любом случае обязан будет готовить исковое заявление, будучи защитником интересов ответчика - отзыв на иск. По всем делам, рассматриваемым в суде, обязательным является участие в судебном заседании, ознакомление с протоколом судебного заседания и т.д. По уголовным делам, в зависимости от стадии вступления в дело -участие в соответствующих процессуальных действиях, например, при предъявлении обвинения, участие в ознакомлении с материалами дела, после передачи дела в суд - осуществление защиты в ходе судебного разбирательства, подготовка
116
и т.п. Затем рекомендуется запланировать факультативные процессуальные действия, то есть те, что целесообразно совершить с учетом специфики конкретного дела, например, ходатайствовать о назначении той или иной экспертизы, об изменении подзащитному меры пресечения на более мягкую, заявить отвод кому-то из участников процесса и т.п.
Помимо процессуальных действий в указанный раздел могут включаться и другие, в частности, поиск свидетелей, документов, составление своей более подробной или более точной схемы места происшествия, беседа со специалистом и т.п. Данный раздел плана подлежит периодической корректировке с учетом реально складывающейся по делу ситуации.
В некоторых случаях, когда клиент, чаще всего этим грешат крупные корпоративные клиенты, не сразу подписывает договор с адвокатом и не оплачивает его услуги авансом, но адвокат по тем или иным соображениям считает целесообразным участвовать в деле или выполнять иной заказ, либо когда соглашением сторон предусмотрена сложная схема расчетов, необходимо включить в план работы специальный раздел, посвященный урегулированию юридических и финансовых взаимоотношений с клиентом.
Планирование работы адвоката при ведении нескольких дел. На наш взгляд, необходимость четкого планирования адвокатом своей работы с учетом загруженности совершенно очевидна. Без точного распределения во времени своих действий при ведении нескольких, а тем более многих дел адвокат рискует не только тем, что допустит сбои в своих планах действий по конкретным делам, но и опоздания в следственные органы или суды, а также будет вынужден ходатайствовать об отложении того или иного дела в связи с занятостью в другом процессе. Вообще говоря, таких ситуаций избежать нельзя, но свести их к разумному минимуму возможно при условии правильной постановки планирования.
Существуют различные методы планирования своей деятельности: планирование на день, на неделю, на месяц, на квартал и т.д. Мы рекомендуем использовать помесячные планы работы, позволяющие адвокату достаточно четко представлять свою загрузку и перечень необходимых действий, какие ему предстоит совершить за этот достаточно длительный период времени. Этот план целесообразно составлять либо в электронной форме (мы рекомендуем использовать программу Outlook), либо на бумажных носителях в виде таблиц, количество ячеек в которых соответствует количеству календарных дней в соответствующем месяце. Если ограничиться только рабочими днями, то адвокату при необходимости участия в тех или иных следственных действиях или выполнения других
117
срочных работ в выходные дни все равно придется изменять применяемые таблицы. Можем сказать с уверенностью, что ни одному адвокату не удавалось избежать работы и в выходные дни.
В помесячный план включаются все назначенные судебные заседания и следственные действия по делам, которые ведет адвокат. При этом он должен уметь достаточно точно прогнозировать продолжительность таких заседаний или действий. Рекомендуется всегда предусматривать запас времени на случай задержки начала процесса или следственного действия. Сюда же включаются запланированные встречи с клиентами, участие в иных мероприятиях (например, в конференциях, семинарах и т.д.), а также работа над сложными, объемными документами (в частности, составление искового заявления или отзыва на иск по гражданским делам, ходатайства по результатам ознакомления с материалами уголовного дела и т.п.). Этот план, насколько возможно, составляется еще до начала планируемого месяца, а затем в него вносятся новые позиции по мере того, как они появляются.
Такой план рекомендуется всегда иметь перед глазами, чтобы избежать назначения встреч с клиентами и переговоров или назначения судебного заседания на то время, когда адвокат уже занят.
Помесячный план детализируется в еженедельном плане, который должен обязательно включать те позиции, какие присутствуют в помесячном плане и приходятся на планируемую неделю, а также более мелкие мероприятия и работы, которые не обязательно отражать в большом плане (скажем, составление и направление запросов, подготовка процедурных ходатайств, вопросов по конкретному делу и т.д.). Еженедельный план также целесообразно составлять в той или иной форме, например путем использования типографских еженедельников.
Еженедельный план также составляется до начала планируемой недели, а затем дополняется и уточняется по мере необходимости.
Ежедневный план может составляться как накануне, так и утром планируемого дня. Он должен включать в себя все позиции, отраженные в еженедельном плане и приходящиеся на планируемый день, а также все иные действия адвоката уже без всякого исключения, включая телефонные звонки, какие предстоит сделать, вплоть до планирования времени обеда. Такой план обычно записывается на соответствующей странице типографского ежедневника либо составляется на обычном листе бумаги. Некоторые адвокаты разрабатывают свою форму такого листа, чтобы выделить наиболее важные дела.
118
В настоящее время есть возможность автоматизировать планирование своей деятельности с помощью различных программных продуктов, позволяющих точно рассчитывать необходимые для выполнения той или иной работы ресурсы, выстраивать последовательность визуализировать программу действий. Среди наиболее удобных для работы может быть названа программа Microsoft project.
Представление адвоката. Первая встреча и беседа адвоката с клиентом или подзащитным в обязательном порядке включает в себя процедуру знакомства. Адвокат при этом должен назвать свою фамилию, имя и отчество. Пренебрегать этим не следует даже в том случае, когда клиент обратился к адвокату адресно, по рекомендации своих знакомых или родственников, либо зная адвоката по его публичным выступлениям в суде, в средствах массовой информации. Хорошо воспринимается клиентом и подзащитным вручение визитной карточки адвоката. Солидному клиенту, например представителю компании или просто состоятельному либо известному человеку, целесообразно также вручить рекламный проспект адвокатского образования. Помимо этого рекомендуется, чтобы адвокат хотя бы вкратце рассказал о том, какой у него стаж и опыт работы по специальности, включая адвокатскую деятельность, на каких делах он специализируется. Хороший результат дает рассказ об участии адвоката в похожих делах, которые закончились с положительным результатом для его клиентов или подзащитных. Не рекомендуется даже пытаться убедить клиента в том, что адвокат выигрывает все дела - большинством людей это воспринимается как бахвальство и, вопреки целям, с какими это говорится, порождает у клиентов сомнения в том, что адвокат является серьезным специалистом и ответственным человеком.
Для успешного осуществления адвокатом своих функций чрезвычайно важно, чтобы у него с клиентом или подзащитным с самого начала установились психологический контакт и доверительные отношения. Чтобы расположить человека к себе и добиться его доверия, надо постараться подстроиться под психологический настрой данного лица, который в значительной мере определяется его психологическими жизненными установками. Обычно выделяют четыре вида таких установок. Для оптимистов характерна позиция: «У меня все хорошо, и у тебя все хорошо». В отношениях с такими людьми просто необходимо излучать уверенность, демонстрировать свою успешность. Для тех, кто стремится во что бы то ни стало себя выделить, подчеркнуть свое превосходство, пусть не всегда обоснованное, традиционна позиция: «У меня все хорошо, у тебя все плохо». Здесь адвокату целесообразно вести себя скромно, как
119
бы не опровергая, что это действительно может быть так, как думает клиент, но ни в коем случае не допускать каких-либо высказываний и действий, подтверждающих его мнение. Если адвокат перешагнет эту незримую черту допустимого, то клиент может утвердиться в своем скорее всего неверном мнении и потерять уважение к адвокату. Иными словами, никогда нельзя терять чувства собственного достоинства. Для людей, привыкших себя жалеть, свойственна позиция: «У меня все плохо, у тебя все хорошо». В этом случае адвокату следует посочувствовать клиенту, посопереживать ему, а затем все-таки попытаться развеять его настроение, показав, что и у него все далеко не так плохо, как ему кажется. И наконец, завзятые пессимисты все видят только в мрачном свете: «У меня все плохо, и у тебя все плохо». С этой категорией людей работать труднее всего, поскольку успешность и благополучие адвоката способны вызвать у них озлобление и даже агрессию. В такой ситуации следует в сдержанных и самых общих выражениях подтвердить правильность оценки клиентом обстановки, а затем все-таки постараться вывести его на конструктивный разговор, в ходе которого попытаться доказать, что определенные основания для оптимизма все-таки имеются. Если адвокат неверно выберет манеру поведения или тон разговора и войдет в очевидный диссонанс с психологическим настроем клиента, доверительной беседы может не получиться и, более того, тот даже может озлобиться. Но что адвокату ни при каких условиях не должно изменять, так это уверенность в своих силах. Неуверенному в себе защитнику его клиент и уж тем более подзащитный по-настоящему доверять никогда не будут.
Кроме того, в случае необходимости (при разговоре с подзащитным всегда, а при встрече с другими лицами, если только адвокат увидит, что человек в этих вопросах совершенно не ориентируется) рекомендуется разъяснить ему предназначение и роль адвоката, его права и обязанности, в частности, обязанность защищать человека, что бы тот ни совершил, довести до его сведения такое понятие, как адвокатская тайна, в силу которого адвокат никогда не раскроет где бы то ни было доверенной ему конфиденциальной информации.
Если адвокат недостаточно глубоко знаком с конкретной категорией дел, то при прочих равных условиях не надо скрывать этого. Будет значительно хуже, когда клиент или подзащитный сам поймет, что адвокат «плавает» в данной категории дел, но пытается это скрыть. Доверительные и достаточно откровенные отношения способствуют установлению хороших деловых контактов между адвокатом и его клиентом или подзащитным. Признав свою недостаточную компетентность в
120
данном деле, адвокат может либо отказаться от принятия поручения, либо оговорить время, необходимое ему, чтобы изучить проблему, либо, наконец, заручиться согласием клиента на проведение консультаций со своими коллегами или иными специалистами. В последнем случае, как правильно замечает М. Барщевский, «адвокат обязан согласовать с клиентом не только свое право на консультацию с другим адвокатом или специалистом в той или иной области знаний, но и право раскрытия последнему необходимой для консультации информации, полученной от клиента, а также расходы, связанные с проведением такой консультации»6.
Оговоримся сразу, что адвокат, конечно, совсем не обязан полностью раскрывать перед клиентом свою неподготовленность в конкретном вопросе. Если ситуация позволяет ограничиться некоторыми общими замечаниями и условиться о том, что свое мнение адвокат выскажет после тщательного изучения материалов, то он может таким образом получить необходимое для изучения проблемы время. И тогда он вправе обращаться за советом к коллегам, другим специалистам, не ставя об этом в известность клиента. Кстати, на практике такие консультации в рабочем порядке происходят очень часто. Другое дело, что, не согласовав с клиентом возможность открыть другому лицу полученную от него информацию, необходимо умело дозировать сведения, предаваемые огласке даже в корпоративной среде. В частности, не рекомендуется называть клиента, сообщать собеседнику детали, которые позволили бы ему «вычислить», о ком идет речь, либо носящие конфиденциальный характер.
Разъяснение клиенту или подзащитному его прав, а в соответствующих случаях и обязанностей. Это не только рекомендация Основных положений 1990 г., но и практически важный момент работы адвоката с клиентом или подзащитным. Последние, хорошо зная и понимая свои права, смогут более осмысленно участвовать в деле, лучше ориентироваться в его перипетиях, активнее отстаивать свои права и интересы, принимать активное и эффективное участие в выработке совместно с адвокатом, а в дальнейшем и в реализации стратегии и тактики борьбы за них, увереннее чувствовать себя на всех стадиях расследования и рассмотрения дела. В определенных случаях такое своевременное и глубокое разъяснение помогает уберечь клиента от дополнительных неприятностей -например, подследственный может быть взят под стражу, если не будет являться по вызовам следователя на допросы или для проведения иных следственных действий и т.д.
____________________________
6 Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - С. 34.
121
Кроме прав и обязанностей клиента целесообразно ознакомить хотя бы в самых общих чертах с основами правоохранительной и, в частности, судебной системы страны, с теми правами, какие имеет в деле адвокат, и обязанностями, которые на него возлагаются по закону. Когда адвокат имеет дело с заведомо опытными людьми, например, подзащитный был неоднократно судим, либо с людьми, обладающими определенными познаниями в юридической сфере (коллеги-юристы, руководители организаций и т.д.), то можно ограничиться общим вопросом, нужно ли им давать какие-то пояснения, касающиеся системы отправления правосудия. Одновременно, если иное не вытекает из личности клиента или подзащитного, следует проинформировать его о правах и обязанностях других участников процесса. Все это, кроме того, будет способствовать лучшему пониманию клиентом возможностей адвоката, предупреждению необоснованно высоких ожиданий и, как следствие, последующих конфликтов при неблагоприятном исходе дела.
В ходе подготовки к судебному разбирательству адвокат должен ознакомить клиента или подзащитного с установленными законом (ст. 148 ГПК РСФСР, ст. 116 АПК РФ, ст. 257 УПК РФ, ст. 62, ч. 2 ст. 66 ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ, параграфом 36 Регламента Конституционного Суда Российской Федерации от 1 марта 1995 г.) правилами поведения участников процесса в зале судебного заседания, а также иными общеустановленными правилами, в частности, с необходимостью вставать, когда суд входит и выходит или оглашает принятый им акт, давать показания, объяснения, делать заявления или заявлять ходатайства тоже стоя, воздерживаться от реплик, хождения по залу и т.д., а также с мерами ответственности нарушителя распорядка в зале суда. Одновременно адвокат сам должен сориентироваться в вопросе, сможет ли его клиент или подзащитный в силу возраста и состояния здоровья давать пояснения в судебном заседании, отвечать на вопросы, выступать стоя. При необходимости адвокат обязан подготовить ходатайство с мотивированной просьбой разрешить его доверителю из-за преклонного возраста или инвалидности, или болезни общаться с судом и другими участниками процесса сидя.
Ознакомление адвокатом своего клиента или подзащитного с правилами поведения в суде имеет не только этическую, но и совершенно конкретную практическую цель - если последние будут нарушать установленные правила, то это может внести ненужную нервозность в процедуру судебного разбирательства. В результате могут быть упущены какие-то важные для защиты обстоятельства. Еще хуже, когда нарушение правил
122
судебной этики происходит во время выступления с показаниями или объяснениями соответствующего лица - естественно, что в этом случае председательствующий будет прерывать выступающего, делать ему обоснованные замечания, а это способно сбить человека с мысли, он может запутаться, скомкать свои пояснения или даже сгоряча сказать то, что не хотел бы по тем или иным причинам делать достоянием гласности. Заметим кстати, что вообще целесообразно подготовить клиента или подзащитного к тому, что судья может вести процесс в жесткой форме, что возможно будет перебивать выступающего с показаниями или объяснениями, в том числе делать необоснованные замечания и т.д. (такое в наших судах, к сожалению, встречается значительно чаще, чем хотелось бы). Это поможет человеку заранее адаптироваться к такому развитию событий и реагировать на них более сдержано и конструктивно.
Обязательно следует убедиться, что клиент или подзащитный правильно поняли свои права и обязанности, поэтому нужно получить от них обратную связь, для чего целесообразно задать ряд контрольных вопросов и, если какие-то позиции остались за рамками их внимания либо они что-то поняли неправильно, повторить свои разъяснения.
Оценка судебной перспективы дела. По нашему убеждению, это обязательный элемент высокопрофессиональной деятельности адвоката. Человек, которому предстоит суд или еще только намеревающийся обратиться туда, должен представлять хотя бы в самых общих чертах, каким может быть результат судебного разбирательства по его делу, чтобы иметь возможность психологически подготовиться к тому, что его ожидает, а по гражданским делам еще и правильно оценить связанные с этим делом риски, в том числе финансовые, в частности, стоит ли тот результат, на который он может рассчитывать, с учетом вероятности его достижения, требуемых для этого затрат.
Когда судебной перспективы у гражданского дела практически нет, адвокат вправе браться за такое поручение только в том случае, если клиент, зная и понимая бесперспективность судебного разбирательства для себя, тем не менее намерен по каким-то иным причинам довести дело до суда.
Рекомендуем воздерживаться от категорических утверждений о выигрышности любого дела, даже если на первый взгляд оно должно, безусловно, закончиться положительно для клиента. Адвокату надо иметь в виду, во-первых, то обстоятельство, что нельзя выносить окончательное суждение по делу, пока не выслушана вторая сторона, не рассмотрены ее аргументы и имеющиеся у нее доказательства, а, во-вторых, и это, пожалуй, главное, в нашей стране, где имеется широчайший спектр раз-
123
личных способов внепроцессуального влияния на суды, заранее предсказать результат по делу очень сложно, если вообще это возможно. Поэтому опытные адвокаты всегда достаточно сдержаны в оценках положительной перспективы дел, оговаривая ее разного рода условиями. Однако нельзя при этом переусердствовать и породить у клиента сомнение в целесообразности обращения в суд вообще. Дело не только и не столько в том, что сам адвокат лишится заказа, но, главное, лицо, чьи права нарушены, не воспользуется своим правом на судебную защиту.
Способы защиты прав и интересов клиентов или подзащитных. Эти способы бывают активными, пассивными и смешанными.
Активный способ защиты предполагает опережающие действия, наступательную, подчас даже агрессивную позицию адвоката. Цель такой линии защиты - навязать следствию или суду свою волю, свое видение ситуации, конкретную направленность процессуальных и иных, имеющих правовое значение действий. Активный способ - это механизм достижения сущностных целей по делу, и этим он в корне отличается от показушной активности некоторых адвокатов, работающих исключительно на публику. В последнем случае адвокат может своим поведением вызвать раздражение следователя, прокурора или суда и тем самым усугубить положение своего клиента или подзащитного, не добившись реальных целей защиты.
На практике активный способ защиты означает поиск и представление выгодных для клиента или подзащитного фактов и доказательств, заявление большого числа ходатайств, направление заявлений и жалоб по каждому малейшему поводу, заявление отводов участникам процесса, ведущим линию, противоречащую интересам защиты, и т.д.
Надо иметь в виду, что такой метод защиты сопряжен с конфликтами, нередко - с активным противодействием должностных лиц правоприменительных органов, других участников процесса. Поэтому адвокату, осуществляющему такую схему защиты, необходимо очень строго подходить к каждому своему действию и слову, тщательно выверять их с точки зрения закона, чтобы «не подставиться», не быть подвергнутым обоснованным санкциям, не дать повода для обоснованных жалоб на него, а главное, чтобы не ухудшить положение своего клиента или подзащитного.
Пассивный способ защиты совсем не означает, что адвокат формально относится к выполнению своих обязанностей. Просто в интересах своего клиента или подзащитного он не предлагает своей версии, не пытается навязать правоприменительным органам свою линию, однако, участвуя в деле, в
124
полной мере использует предоставленные ему законом права для отстаивания интересов своего доверителя. Такой способ защиты целесообразно проводить в жизнь, когда, например, по уголовным или административным делам нарушение закона очевидно, защищаемое лицо полностью признает свою вину и раскаивается в содеянном, а по гражданскому делу суд ведет рассмотрение в выгодном для клиента направлении. Кроме того, по гражданским делам такой способ защиты интересов клиента может быть обусловлен и недостаточностью у него необходимых средств для оплаты усилий адвоката и других лиц (например, частного детектива, эксперта).
При смешанном способе адвокат сочетает элементы активного и пассивного способов защиты, чередует периоды повышенной активности, когда надо направить дело в нужное русло, и относительной пассивности, когда это удалось сделать. Этот способ, как правило, наиболее эффективен и снижает опасность «переусердствования» и всякого рода конфликтов, связанных с этим.
Независимо от избранного способа защиты адвокат по каждому делу обязан точно сформулировать цели, к каким он будет стремиться, в соответствии с ними выработать четкую юридическую тактику и последовательно ее реализовать. Именно при этом условии он сможет добиваться наиболее весомых результатов для своего клиента или подзащитного.
С проблемой выбора способа защиты тесно связан вопрос оценки усилий адвоката. В этой связи хотелось, бы заметить, что вообще как успех защиты должен рассматриваться не просто благоприятный исход дела, а только ситуация, когда действия и решения правоприменительных органов были направлены к такому результату благодаря именно профессиональным действиям адвоката.
Изучение материалов дела и фактических обстоятельств, оценка доказательств. Первое, что должен сделать адвокат, приступив к выполнению своих обязанностей, так это досконально изучить все имеющиеся материалы, документы, подробнейшим образом выяснить все фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, проанализировать и оценить наличествующие доказательства. При этом недопустимо полагаться в полной мере на чье-то видение ситуации, будь то клиент или подзащитный, либо должностное лицо правоприменительных органов, либо другие государственные органы, общественные организации, коммерческие структуры, отдельные специалисты. В идеале - именно адвокат должен лучше кого бы то ни было владеть фактической стороной дела и знать доказательства, потому что только при этом условии он сможет наиболее эффективно использовать предоставленные ему за-
125
коном права для защиты интересов своего доверителя или подзащитного.
Наиболее продуктивным способом изучения материалов является метод последовательного сужения круга документов, подлежащих углубленному анализу. Сначала адвокат читает все без исключения документы, параллельно отмечая те из них, на какие следует обратить особое внимание, и фиксируя те их недостатки или неясности, которые сразу бросились в глаза, а затем еще раз, уже значительно более вдумчиво и внимательно, изучает именно их, делая необходимые выписки, умозаключения, выявляя и отражая конкретные нарушения требований закона и т.д. Очень важно с практической точки зрения четко соотносить все документы, конкретную информацию из них с листами дела, иначе адвокату в судебном заседании будет сложно доказать суду, что он оперирует данными из дела, а не собственными фантазиями. Сегодня уже практически всегда судья прямо требуют указывать листы дела, и если адвокат не может выполнить это требование, то попадает в сложное положение, потому что его доводы как бы повисают в воздухе. Нельзя не учитывать, что в такой ситуации .велик риск появления недовольства адвокатом у клиента или подзащитного, так как у того может сложиться впечатление, что адвокат некачественно подготовился к процессу.
Что касается уяснения фактической стороны дела, то существуют разные подходы к данному этапу работы. Одни адвокаты стремятся узнать все, что было или есть на самом деле, так называемую объективную истину. В этом случае разговор с клиентом или подзащитным строится таким образом, чтобы тот рассказал всю правду. Для кого-то это главное условие построения эффективной линии защиты. Другие вполне довольствуются тем, как представляет дело их клиент или подзащитный, и строят свою позицию, основываясь исключительно на их показаниях. Третьи пытаются сами составить такую картину дела, какая, по их мнению, наиболее выигрышна для защиты.
Какой подход из перечисленных наиболее оптимален? По нашему мнению, адвокату целесообразно знать правду, чтобы свободно ориентироваться в ситуации, а главное, чтобы ненароком «не подставить» своего доверителя или подзащитного. При всем том адвокат не свободен в трактовке фактов и обстоятельств дела. Его официальная позиция не может отличаться от того, как рисует ситуацию его клиент или подзащитный. Зная правду, он просто может мысленно очертить запретные зоны, к каким не следует приближаться ни ему самому, ни его клиенту или подзащитному, ни свидетелям с их стороны. На упрек, что это умышленное введение следствия и су-
126
да в заблуждение, нужно напомнить закрепленный в ст. 15 Основных положений 1990 г. принцип лояльности адвоката к клиенту. Ни один законодательный акт не обязывает адвоката искать или способствовать поиску объективной истины по делу, если это не отвечает интересам защиты.
Исключением может быть, пожалуй, только ситуация, когда клиент или подзащитный, представляя обстоятельства дела в искаженном свете, объективно ухудшают свое положение, не сознавая этого либо, напротив, сознательно желая достичь такой цели. Но и здесь адвокат, прежде всего, должен попытаться сначала переубедить их.
Знакомясь с официальными документами по делу, особенно если они имеют процессуальное значение, адвокат всегда обязан проверять, соответствует ли форма документа закону, приняты ли они надлежащим органом либо подписаны ли надлежащим должностным лицом (например, когда документ подписан заместителем, надо удостовериться, что он вправе принимать соответствующее решение), либо подписаны надлежаще уполномоченным представителем соответствующей стороны, в частности, имеется ли у него необходимая доверенность и правильно ли она оформлена, а также соблюдена ли установленная законом процедура их принятия и подписания. Как известно, документы, принятые с превышением полномочий или нарушением процедуры, и договоры, заключенные без полномочий или с их превышением, а в некоторых случаях и с несоблюдением установленной процедуры (например, крупные сделки или сделки, в совершении которых имеется заинтересованность) могут быть по суду признаны недействительными с момента их принятия или заключения. Адвокат, если это выгодно его клиенту, должен будет принять необходимые шаги по признанию документов или договоров недействительными, а когда такое развитие событий противоречит интересам защиты, напротив, предпринять все допустимые в соответствии с законом меры, чтобы данные факты не стали предметом официального рассмотрения.
По сложным, запутанным делам рекомендуется составление схем, таблиц, сетевых графиков, изготовление фотографий и использование иных способов объективизации фактических обстоятельств.
За время работы над делом адвокату, скорее всего, еще не раз придется возвращаться к его фактической стороне, вносить коррективы, уточнения, может быть даже в корне менять свое представление о том, что было или имеет место в действительности в настоящее время. Надо быть готовым и к тому, что истинная картина происшедшего может открыться уже после завершения дела, когда адвокат вынужден будет с горечью или
127
удивлением констатировать, что его «использовали». К этому нужно относиться без излишних эмоций, как к одной из реальных издержек профессии.
Правовая квалификация правонарушения или гражданско-правового спора. Здесь так же, как и при изучении фактической стороны дела, адвокат не должен полагаться на чужое мнение, даже если оно высказано квалифицированными юристами, в том числе в официальных юридических документах (постановлении следователя, обвинительном заключении, приговоре суда, в судебном решении или постановлении, в ответе на жалобу и т.д.). Он обязан сам, оценив все фактические обстоятельства, дать им собственную правовую квалификацию. Так, в одном деле все, начиная от истца до президиума Верховного суда Республики Дагестан, допустили принципиальную ошибку. Истец после расторжения брака предъявила иск к своему бывшему супругу и некоему ТОО, в котором тот был основным участником, о разделе совместно нажитого имущества. Суд г. Дербента иск удовлетворил и взыскал с ТОО в пользу истца определенную сумму компенсации за ее часть доли бывшего супруга в уставном капитале этой компании. Истец была недовольна суммой компенсации и обжаловала решение суда в республиканский суд, но и кассационная, и надзорная инстанции оставили решение в силе. Вот тогда истец обратилась в адвокатскую фирму «Юстина». Адвокат, ознакомившись с делом, пришел к выводу, что взыскание компенсации произведено с ненадлежащего ответчика, потому что, как известно, никакие третьи лица не могут вообще быть ответчиками по иску о разделе совместного имущества супругов. Но даже на приеме в Верховном Суде РФ ему пришлось доказывать, что судами допущена явная ошибка, которая не может быть оправдана ошибкой истца при подготовке искового заявления. Член Верховного Суда РФ, в конце концов, должна была согласиться с доводами защиты и поставить вопрос об отмене незаконного решения.
Еще более интересным и сложным в этом отношении был заказ одного из департаментов столичного правительства. Суть дела такова. В середине 1990-х годов между департаментом и рядом коммерческих организаций были заключены договоры займов под закупки последними плодоовощной продукции. В связи с тем что денежные суммы не были возвращены кредитору в установленные сроки, он обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исками о взыскании долга, процентов за пользование деньгами и процентов в порядке ст. 395 ГК РФ. Ответчики, в свою очередь, предъявили встречные иски о взыскании с кредитора убытков, которые понесли в результате закупки по указанию департамента
128
продукции и ее последующего хранения. Арбитражный суд удовлетворил основные иски. Вышестоящие судебные инстанции оставили решения в силе, однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ по протесту заместителя председателя отменил состоявшиеся решения и направил дела на новое рассмотрение. При новом рассмотрении иски были удовлетворены частично, однако по постановлению кассационной инстанции вновь возвращены для рассмотрения по существу. Адвокаты фирмы «Юстина», проанализировав документы дел и нормативные акты правительства Москвы, пришли к выводу, что стороны спора и суды применили по отношению к разбираемым правоотношениям далеко не бесспорную квалификацию. Из материалов дел следовало, что закупка продукции осуществлялась в рамках городского заказа и, собственно, для финансирования этих закупок и заключались спорные договоры, которые были определены как договоры займа. Между тем характер отношений между департаментом и его контрагентами в рамках спорных договоров явно не укладывался в обычную схему предпринимательских отношений по займу. Так, именно по предложениям департамента правительство Москвы жестко определяло объемы и ассортимент закупаемой продукции, именно департамент устанавливал сроки хранения этой продукции, давал указания о порядке ее реализации, в том числе по ценам ниже рыночных и т.д. К тому же еще до заключения спорных договоров премьером правительства Москвы было утверждено Положение о порядке формирования и использования фонда продовольственных ресурсов правительства Москвы, который имеет очень схожий, фактически до степени смешения, правовой статус со статусом городского заказа. Поскольку согласно этому Положению продовольствие, входящее в данный фонд, является собственностью города, то объяснения ответчиков, что они оценивали свои отношения с департаментом как отношения поручительства по закупке плодоовощной продукции и ответственного хранения, имеют серьезные правовые основания. Тогда договоры займа в такую конструкцию явно не вписываются и должны квалифицироваться как договоры финансирования, что, естественно, в корне меняет всю систему правоотношений. Заказчику было предоставлено заключение, где дан подробный правовой анализ существа правоотношений с плодоовощными объединениями и сделан вывод о том, что перспектива выигрыша по изученным делам для заказчика более чем сомнительна.
Юридическая оценка судебного дела обязательно согласовывается адвокатом с клиентом или подзащитным. С.Ф. Ширинский полагает, что адвокат не может проводить защити-
129
тельную линию, расходящуюся с позицией подзащитного, без письменного согласования этого обстоятельства7.
Бывают случаи, когда клиент или подзащитный в силу тех или иных причин не соглашается с предложенной адвокатом правовой оценкой дела. По нашему мнению, адвокат не имеет права навязывать им свое видение ситуации. Если не удастся убедить клиента или подзащитного, адвокату придется вести дело с учетом, прежде всего, их позиции и в то же время по мере возможности пытаться проводить свою линию, конечно, при условии, что это не приведет к ухудшению положения клиента или подзащитного. По всем делам, кроме уголовных, у адвоката при такой ситуации также есть право отказаться от поручения. Когда речь идет о правовой экспертизе документов или ситуации, то адвокат здесь не связан позицией заказчика, даже если она была до него доведена, - его задача дать объективное заключение на основе норм права и судебной практики. Исключением может служит только случай, когда заказчик заинтересован не столько в выяснении действительной юридической оценки дела, а в том, чтобы получить от адвоката или адвокатской фирмы заключение, подтверждающее его позицию. Здесь адвокат просто как профессионал соответствующим образом мотивирует позицию клиента. Если он видит, что последняя противоречит закону, то ему предстоит сделать определенный нравственный выбор - все-таки обосновывать, насколько это возможно, нормами права незаконную позицию или отказаться от выполнения заказа.
Если по делу возможны различные варианты правовой квалификации или аргументации, то адвокату целесообразно рассмотреть и применить в своих официальных документах все эти варианты. Очень убедительный пример результативности составления развернутого правового заключения (юридической экспертизы, по терминологии автора) по уголовному делу об экономическом преступлении приводит адвокат В.И. Сергеев. В этом заключении были тщательно проанализированы с позиций гражданского права те сделки, совершение которых и было следствием расценено как уголовное преступление, приведены серьезные и убедительные юридические аргументы, сделан обоснованный вывод об отсутствии оснований для уголовного преследования подзащитных8.
______________________
7 См.: Ширинский С.Ф. Адвокат не вправе вредить своему подзащитному // Адвокат. 2000. № 5. - С. 25.
8 См.: Сергеев В.И. Самолетное дело (гражданско-правовые аспекты деятельности адвоката по уголовным делам в сфере экономики) // Адвокатская практика 2000. № 1. - С. 2&-33; см. также: Сергеев В.И. Юридическое заключение в практике адвоката // Рос. юстиция. 1998. № 4. - С. 4-6.
130
Всегда надо помнить, что защита, казалось бы, даже по простым делам, как правило, не может быть сведена к какому-то одному направлению. Чаще всего это сложный процесс, объективно требующий многовариантности позиции и действий адвоката. Это объясняется тем, что связь между намеченной адвокатом линией защиты и ее реальным процессуальным воплощением имеет сложный характер. В зависимости от конкретной ситуации, складывающейся при разбирательстве дела (результаты предварительно следствия, судебного слушания, настрой следователя, суда, поведение других участников процесса и т.п.), одно и то же действие адвоката может вызвать различные последствия, привести к различным, иногда диаметрально противоположным результатам.
Поэтому необходимо не только заранее моделировать разные варианты развития событий, но и в ходе осуществления своих защитительных функций постоянно оценивать степень отклонения реальной ситуации от запланированного положения вещей, выявлять причины этого и соответствующим образом корректировать свою позицию и свои действия.
По сложным и запутанным делам рекомендуется заранее подготовить подробное письменное заключение, в котором последовательно рассмотреть все фактические и юридические аспекты, сделать обоснованные, в том числе и правовые, выводы, рассчитанные на различные варианты. Это особенно актуально для работы по хозяйственным делам, когда речь идет, например, о сложных вариантах приватизации, крупных инвестиционных проектах и т.д. Такие заключения помогают не только самому адвокату занять обоснованную позицию, выстроить ее правовую аргументацию, но окажут помощь судьям в уяснении существа дела. Но следует иметь в виду, что в ходе рассмотрения дела или выполнения заказа адвокат сам может придти к выводу, что его первоначальная позиция была не очень точна или вообще ошибочна. В этом случае необходимо изменить заключение соответствующим образом и ознакомить со своими выводами клиента или подзащитного. Не рекомендуется скрывать свои ошибки, потому что рано или поздно клиент либо подзащитный сам все поймет и тогда адвокату уже трудно будет рассчитывать на какое-либо понимание с их стороны.
В последние годы в распоряжении адвокатов появилось такое новое средство борьбы за права и интересы клиентов или подзащитных, как возможность оспаривания юридической силы федеральных законов и законов субъектов Российской Федерации, некоторых иных нормативных правовых актов по мотивам противоречия их Конституции страны. Конституционность законов и иных актов, какие могут быть применены судом в деле, где участвует адвокат, имеет смысл анализиро-
131
вать не только в тех случаях, когда клиент или подзащитный намерен обращаться с соответствующей жалобой непосредственно в Конституционный Суд РФ, но вообще всегда.
Методы анализа конституционности законов могут включать в себя непосредственный сравнительный анализ положений подлежащего применению закона и конституционных норм, изучение комментариев закона и Конституции, научных доктрин. Помимо этого целесообразно проверить, не был ли данный законодательный акт либо содержащаяся в нем конкретная норма предметом исследования Конституционным Судом. Сейчас эта задача облегчается тем, что в известных информационно-правовых системах («Гарант», «Консультант плюс», «Юсис» и др.) обязательно указывается соответствующий акт Конституционного Суда, касающийся конкретного положения или закона в целом.
Полезная информация может быть получена и в результате изучения постановлений и определений Конституционного Суда по аналогичным или, по крайней мере, схожим вопросам. Так, например, в ряде актов суда указывалось на неконституционность процессуальных норм, препятствующих обжалованию состоявшихся судебных решений в вышестоящих судебных инстанциях. Понятно, что данные выводы суда носят принципиальный характер и должны учитываться правоприменительными органами при решении всех вопросов такого рода. Или в Постановлении Конституционного Суда РФ от 12 мая 1998 г. № 14-П по делу о проверке конституционности отдельных положений абзаца шестого ст. 6 и абзаца второго ч. 1 ст. 7 Закона Российской Федерации от 18 июня 1993 г. «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением» в связи с запросом Дмитровского районного суда Московской области и жалобами граждан говорится о том, что установление законодателем недифференцированного по размеру штрафа за нарушения закона о ККМ, невозможность его снижения не позволяют применять эту меру взыскания с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств деяния, нарушает принципы справедливости наказания, его индивидуализации и соразмерности. В таких условиях установленный законом большой штраф за данное правонарушение может превратиться из меры воздействия в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права частной собственности и в силу всех этих и ряда иных отмеченных судом причин положения закона о штрафных санкциях не соответствуют Конституции РФ.
132
Указанный подход также выходит за рамки конкретной нормы и, на наш взгляд, подлежит применению при оценке любого положения административного права в части санкций.
Если у адвоката возникает убеждение, что закон или конкретная его норма неконституционны, это весьма существенно влияет на позицию защиты и ее процессуальные действия. Во-первых, адвокат может использовать указанные аргументы в соответствующих процессуальных документах (исковом заявлении, отзыве на иск, ходатайствах, жалобах и т.д.). Во-вторых, он может предложить клиенту обратиться в Конституционный Суд РФ с жалобой на неконституционность закона. В-третьих, он вправе по согласованию с клиентом или подзащитным заявить ходатайство о направлении судом запроса в Конституционный Суд по данному вопросу.
Особая тема - сопоставление подлежащего применению или уже примененного правоприменительными органами нормативного акта с действующими в этой области отношений международными соглашениями Российской Федерации. Как известно, в силу п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы, и если международным договором установлены иные правила, чем предусмотрены российским законодательством, то применяются правила международного договора.
Нередко адвокату приходится сталкиваться с ситуацией, когда имеется коллизия норм двух федеральных, законов. Процедура разрешения таких коллизий отсутствует. Даже если федеральный закон противоречит кодексу, который является как бы более весомым законодательным актом (например, в силу п. 2 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит из этого кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов; кроме того, в части второй этой нормы указано, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать нормам кодекса), то и здесь отнюдь не факт, что суд отдаст приоритет норме ГК, хотя это и будет явной ошибкой суда. Значительно труднее адвокату будет отстаивать свою позицию, когда норма конкретного закона противоречит не столько букве, сколько духу кодекса. Так, ГК РФ определяет общее собрание акционеров как высший орган управления акционерным обществом и никоим образом не ограничивает его полномочия (п. 1 ст. 103 ГК РФ), а в Федеральном законе «Об акционерных обществах» реализована концепция ограниченной исключительной компетенции общего собрания. Проблема еще более усложняется, когда коллизия имеется между нормами во всех отношениях одноуровневых законов. Конечно, адвокат может, а по нашему мнению, просто
133
обязан в этом случае ссылаться на общепризнанные правила юридической техники, которые отдают преимущество нормам законов, принятых позднее, однако эти правила нигде официально не закреплены, они носят исключительно доктринальный характер, и поэтому суд может ими пренебречь. Однако адвокат обязан всегда высказать свою позицию по этим сложным вопросам и предложить суду конкретный механизм решения коллизии.
В тех случаях, когда спорные правоотношения помимо общих норм закона регулируются специальным правовым или нормативным актом, их следует проанализировать на предмет соответствия федеральному законодательству. То же самое необходимо сделать, когда речь идет о применении закона или нормативного акта субъекта РФ. При этом надо учитывать, что согласно ст. 76 Конституции РФ законы субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам лишь тогда, когда они касаются предметов ведения РФ или совместного ведения РФ и ее субъектов. Не имеют правовой силы и нормативные акты, принятые в субъекте РФ и противоречащие законам этого субъекта по вопросам, отнесенным к ведению субъекта Федерации или органов местного самоуправления.
Если адвокатом будет доказано противоречие законов субъектов РФ или их нормативных правовых актов федеральным законам, то суд или иной правоприменительный орган не должны применять такие акты как не имеющие правовой силы. Прямой запрет на применение подобных актов содержится в ст. 12 Гражданского кодекса РФ, ст. 10 ГПК РСФСР и п. 2 ст. 11 АПК РФ, но адресован исключительно судам. Однако, по нашему мнению, данная норма отражает принципиальную позицию федерального законодателя при коллизии актов и норм различного уровня иерархии, и это правило должно действовать и в других отраслях права и учитываться всеми государственными органами.
Адвокату надлежит во всех случаях также проверять действие соответствующего законодательного или нормативного акта в тот момент или период времени, когда имели место рассматриваемые по конкретному делу правонарушения или юридические факты. Исключение может быть сделано в строго индивидуальном порядке, если адвокат твердо знает, что конкретный акт действовал в соответствующий период времени.
Процесс проверки состоит из двух частей: проверки соблюдения установленной законом процедуры принятия акта, включая его форму, и вступления его в силу (в частности, факт регистрации в Минюсте России) и надлежащего доведения его до сведения граждан (публикация в указанных в законода-
134
тельстве официальных изданиях9), а также проверки сроков вступления акта в действие либо прекращения его действия.
Анализ судебной практики. Важным этапом выработки адвокатом своей позиции по делу является анализ судебной практики по соответствующей категории дел. В первую очередь исследуются постановления пленумов Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, в том числе постановления их совместных пленумов. Затем целесообразно ознакомиться с обзорами судебной практики, опубликованными в официальных изданиях этих высших судебных органов, в специальных сборниках, с отдельными судебными актами по схожим делам. Не следует пренебрегать и теми примерами судебной практики, какие имеются в каждой юридической консультации и у других адвокатов.
Одновременно с анализом судебной практики по применению норм материального права, подлежащих применению по данному делу, целесообразно проанализировать и практику по применению тех процессуальных норм, какие могут и этом деле сыграть принципиально важную роль.
Хотя в российской судебной системе судебный прецедент не является источником права, адвокату следует, когда это выгодно для защиты, привести в официальных процессуальных
________________________
9 Напомним, что этому вопросу посвящен ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания» от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ (в ред. от 22 октября 1999 г.). Согласно ст. 1 закона на территории Российской Федерации применяются только официально опубликованные федеральные законы и акты палат Федерального собрания. В соответствии со ст. 6 эти акты вступают в действие по истечении 10 дней после их официального опубликования, если в них не установлен иной порядок вступления их в силу. Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста акта в «Парламентской газете», «Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации» (ст. 4).
Правила опубликования правовых актов и нормативных правовых актов федеральных органов власти определены Указом Президента РФ «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» от 23 мая 1996 г. № 763 (с последующими изменениями). Кроме того, действует постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» (в ред. от 11 февраля 1999 г.). Следует иметь в виду, что в соответствии с этим постановлением нормативные правовые акты федеральными органами исполнительной власти издаются в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений. Не допускается издание таких актов в виде писем и телеграмм.
135
документах примеры судебных актов, состоявшихся по похожим делам. Это, во-первых, укрепляет уверенность самого адвоката в правильности и правовой обоснованности занятой им позиции, во-вторых, судьи все-таки тоже учитывают мнение своих коллег, особенно если оно выражено в актах вышестоящих судебных инстанций.
Одним словом, умелое использование адвокатом примеров судебной практики помогает ему направить действия правоприменительных органов в нужное русло.
Наиболее эффективна такая организация работы в этой сфере, когда адвокат постоянно отслеживает судебную практику и ведет специальную картотеку по ней на бумажных носителях или в электронном виде. В этом случае ему не придется тратить много времени на поиск нужных материалов, когда он вступает в конкретное дело. Кроме того, современные информационно-правовые системы содержат определенный банк данных по судебной практике.
Изучение специальной литературы. Адвокат может эффективно выполнять свои обязанности по защите прав и интересов клиента или подзащитного, когда он глубоко владеет существом соответствующей правовой проблемы. Он обязан знать если не все, то наиболее известные подходы к ее решению, представлять, какие пробелы, внутренние противоречия имеются в законодательном регулировании данного вопроса, как оцениваются они в теории права. Вот почему правилом при участии практически в любом деле должно стать изучение адвокатом специальной, в том числе научной литературы. По относительно простым делам, видимо, можно ограничиться комментариями соответствующего закона, а по сложным неоднозначным с правовой точки зрения делам следует изучить хотя бы наиболее серьезные научные работы.
Многие адвокаты постоянно совершенствуют свои знания, изучая в том числе и научные труды. Рекомендуется в целях последующей экономии времени и более глубокого освоения материала вести конспекты и учитывать их в адвокатской картотеке.
Хорошо воспринимаются как клиентами, так и судами ссылки на научные доктрины, мнение известных ученых и юристов-практиков, особенно руководителей или членов высших судебных инстанций в исковых и других заявлениях, отзывах на иски или заявлениях, в серьезных процессуальных ходатайствах, а также в жалобах на состоявшиеся судебные акты.
Иногда адвокат вынужден прибегать и к изучению специальной литературы по иным отраслям знаний, чтобы хотя бы в общих чертах ориентироваться в вопросах, с какими ему при-
136
дется столкнуться, участвуя в том или ином деле. Например, известный адвокат С.Л. Ария в жалобе по уголовному делу о валютных операциях сделал ссылки на специальную литературу, доказывая, что изъятые у его подзащитного камни не относятся к драгоценным камням10. Однако в вопросах, требующих специальных познаний, адвокату следует проявлять большую осторожность - как бы там ни было, он в принципе не может заменить специалиста или эксперта. Поэтому оперировать выдержками из специальной литературы целесообразно только при доказывании следствию или суду необходимости вызова специалиста либо назначения экспертизы и в жалобах на состоявшиеся судебные акты, оспаривая их обоснованность в связи с тем, что судом не была проведена экспертиза, либо по тем мотивам, что суд не удовлетворил обоснованное ходатайство о назначении повторной экспертизы.
Подтверждение полномочий адвоката. В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В настоящее время подтверждение полномочий адвоката на основании ордера предусмотрено, в частности, в п. 5 ст. 45 ГПК РСФСР. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.
В спешных случаях, когда выписать ордер невозможно (праздничные или выходные дни), полномочия защитника могут быть удостоверены доверенностью либо договором, заключенным между ним и его клиентом или подзащитным. Эти документы могут как касаться участия адвоката в одном конкретном деле, так и определять его полномочия на длительный период времени. Доверенность лучше всего оформлять заранее.
Требования к форме доверенности установлены главой 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Доверенность от юридического лица выдается за подписью его руководителя, уполномоченного учредительными документами, с приложением печати этой организации.
Следует учитывать, что работа на основании доверенности требует соблюдения определенных процедур. Так, направляя в суды документы, адвокат, действующий по доверенности, должен приложить к этим документам нотариально удостоверен-
_______________________
10 См.: Ария С.Л. Защитительные речи и жалобы. - М., 1991. - С. 122.
137
ную копию своей доверенности или ее подлинник, потому что обычную ксерокопию или даже копию доверенности, заверенную выдавшим ее лицом, суд может не признать как надлежащий документ, подтверждающий полномочия представителя. В то же время в судебном заседании необходимо представлять только подлинник доверенности, даже нотариально удостоверенную ее копию суд не примет. Поэтому в тех случаях, когда адвокат представляет юридическое лицо, практически всегда имеет смысл сразу получить несколько экземпляров доверенности, а если доверенность оформляется у нотариуса, то сделать нотариально удостоверенные ее копии в необходимом количестве. Так, адвокатам фирмы «Юстина» по одному крупному заказу, где параллельно шли несколько судебных дел, пришлось оформлять более 50 копий доверенности и удостоверять их у нотариуса.
Есть и еще один аспект. В доверенностях в обязательном порядке должны быть указаны паспортные данные доверенного лица. Некоторые специалисты считают, что такие доверенности действительны лишь при предоставлении паспорта. Хотя, по нашему мнению, это достаточно спорная точка зрения, адвокат должен иметь в виду и возможность такого поворота событий. Во всяком случае, в результате рассмотрения жалобы одной из сторон арбитражного дела на то, что суд не проверил полномочия представителя истца, которая, предъявляя иск, действовала на основании доверенности, но в судебное заседание не явилась и суд не мог проверить ее паспортные данные, руководство Арбитражного суда г. Москвы строго указало судье на несоблюдение требований законодательства об идентификации лиц, участвующих в процессе11.
Особое внимание необходимо обращать на порядок оформления полномочий адвоката при представлении интересов организации, учреждения на общем собрании акционеров (учредителей, участников) других организаций, учреждений. В таком случае необходимо руководствоваться требованиями законодательных актов и учредительных документов юридических лиц, на общем собрании которых присутствует в качестве представителя адвокат. Кроме того, обязательно нужно учитывать существующие «черные» технологии, целью которых является воспрепятствовать участию представителя неугодного акционера или участника в работе общего собрания. Наиболее часто для этого применяется ссылка на нормы законов (например, ч. 2 п. 2 ст. 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной от-
_______________________
11 См.: Субъективные суждения об идеале. Спор вокруг торгового знака Ideal - идеальный пример бардака в российской судебной системе // Эксперт. 2001. № 17. - С. 29.
138
ветственностью»), где говорится, что в доверенности должны быть указаны паспортные данные представителя, а если представляемый также физическое лицо, то и его паспортные данные, и в этой связи требуют, чтобы в доверенность были включены все сведения, которые имеются в паспорте, вплоть до даты бракосочетания, группы крови и т.д. Следует иметь в виду, что понятие «паспортные данные» действительно в законе не определено, однако в соответствии с обычаями делового оборота к числу достаточных паспортных данных относятся серия и номер паспорта, кем и когда он выдан. По этим основаниям затем можно ставить вопрос о признании решений такого собрания недействительными.
При представлении адвокатом интересов организации или учреждения перед другими организациями, учреждениями, государственными органами доверенность также должна содержать соответствующие полномочия.
Полномочия «уполномоченного представителя» налогоплательщика при оказании адвокатом услуг по представлению интересов организации, учреждения перед налоговыми органами (таможенными органами, органами государственных внебюджетных фондов), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах согласно ст. 29 Налогового кодекса РФ, оформляются доверенностью. В этой статье Налогового кодекса РФ также определено, что в случае, когда предпринимательскую деятельность осуществляет организация, учреждение, такая доверенность оформляется в порядке, установленном гражданским законодательством.
При представлении интересов заказчика (клиента) в судебных процессах может возникнуть вопрос о рассмотрении дела в закрытом заседании.
Статья 123 Конституции Российской Федерации предусматривает, что разбирательство дел во всех судах открытое. Слушание дела в закрытом заседании допускается в случаях, предусмотренных федеральным законом. Данный порядок рассмотрения споров может возникнуть, когда в ходе судебного заседания фигурируют доказательства и сведения, содержащие государственную тайну. В указанных случаях суд требует от представителей сторон, в том числе и адвокатов, представить специальный допуск к государственной тайне по установленной форме.
Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. № 8-П «По делу о проверке конституционности ст. 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина» распространение положений ст. 21 Закона Российской Фе-
139
дерации от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне» на адвокатов, участвующих в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, и отстранение их от участия в деле в связи с отсутствием допуска к государственной тайне не соответствует Конституции Российской Федерации, ее ст. 48 и 123 (ч. 3).
Можно считать, что приведенное постановление Конституционного Суда РФ должно распространяться не только на порядок рассмотрения дел в уголовном судопроизводстве с участием адвоката в качестве защитника, но и на рассмотрение дел с участием адвокатов как представителей юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в порядке гражданского и административного судопроизводства в арбитражных судах и судах общей юрисдикции. Однако по сложившейся судебной практике представители юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в том числе и адвокаты, не имеющие специального допуска, к участию в таких судебных процессах не допускаются. В связи с этим в случае рассмотрения дел в закрытом судебном заседании адвокату целесообразно заблаговременно получить соответствующий допуск, позволяющий обеспечить его участие в судебных процессах по указанным категориям дел.
В последнее время все большей популярностью пользуется такой вид юридических услуг, как абонентное обслуживание. В соответствии с таким договором клиенту выдается специальная карточка (свидетельство) о том, что его права и интересы защищает такая-то адвокатская фирма или конкретный адвокат, а адвокат получает доверенность на право представлять своего клиента во всех без исключения делах. Карточка (свидетельство) об адвокатской защите служит своего рода охранной грамотой. Такая практика получила широкое распространение в адвокатской фирме «Юстина». Вообще адвокат в большинстве дел выполняет в первую очередь сдерживающие функции. Его присутствие, даже заочное, имеет важное психологическое значение, укрепляет уверенность гражданина в своей, прежде всего физической, безопасности при столкновении с правоохранительными органами. Реальная возможность оперативного подключения адвоката к делу в определенной степени дисциплинирует и процессуальную деятельность государственных органов. В договорах данного вида оговаривается обязанность адвоката в случае необходимости выехать к клиенту в любое время дня и ночи, где бы он ни находился. Особое значение это условие приобретает в тех случаях, когда произведено задержание гражданина и ему срочно требуется квалифицированная юридическая помощь.
Адвокатское производство. По каждому делу, в котором участвует адвокат, рекомендуется вести достаточно подробную
140
подборку материалов по нему, так называемое адвокатское досье. В него следует включать копии официальных процессуальных документов (например, искового заявления, постановления следователя, приговора или решения суда и т.д.), а также иных важных документов, фигурирующих в деле (копии договоров, накладных, выписок со счетов и т.п.), и выписки по самым существенным моментам из объяснений и протоколов допросов либо протоколов судебного заседания. Некоторые адвокаты, особенно по уголовным делам, делают полную фотокопию всех материалов12. В досье включаются также те вспомогательные документы, отражающие фактическую сторону дела, какие создает сам адвокат, например, составленная им схема места преступления или схема сложной хозяйственной операции и т.д. В досье должны входить выдержки из соответствующего закона, подлежащего применению по данному делу, заключение адвоката по правовой квалификации дела, план работы, копии подготовленных им процессуальных документов, перечни вопросов, какие он намерен задать на следствии своему подзащитному либо в ходе судебного заседания, краткое изложение ответов на них. Обычно адвокаты ведут и свой рабочий протокол соответствующих процессуальных действий или судебного заседания, где фиксируют все наиболее важные моменты. Такие записи также содержатся в досье.
В тех случаях, когда в связи с характером дела возникла необходимость изучения дополнительного законодательства или иного нормативного материала, судебной практики, специальной, в том числе научной, литературы, соответствующие сведения тоже целесообразно включить в досье.
Если вопросы о содержании, структуре и времени хранения адвокатского досье не решены на уровне локального нормативного акта адвокатского образования, то решение по ним адвокат принимает самостоятельно. Рекомендуется хранить досье минимум два-три года - это обычный цикл прохождения дела по всем судебным инстанциям.
§ 3. стандарты процессуальных действий адвоката
Набор и существо процессуальных действий адвоката определяются исключительно характером, особенностями конкретного дела и соответствующего вида дел вообще, а также выбранным способом защиты, но требования к их качеству вполне поддаются определенной унификации. О том, каким качест-
_________________________
12 См.: Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. - С. 700.
141
венным параметрам должны соответствовать процессуальные действия адвоката, и пойдет речь в данном разделе.
Принцип преимущественно письменной формы процессуальных действий адвоката. В современной России производство по большинству видов дел имеет в основном письменную форму. Объясняется это тем, что, во-первых, еще чрезвычайно редки процессы с участием присяжных заседателей, где умение адвоката вести допрос, устную полемику с процессуальными противниками, ярко, убедительно и доходчиво выступать играет определяющую роль. Степень же влияния народных заседателей в обычных судах на существо принимаемых ими актов в силу многих причин (процессуальных, организационных, кадровых) в целом невелика. Во-вторых, для профессионального юриста - судьи либо для должностного лица иного правоприменительного органа, рассматривающего дело, красноречие адвоката чаще всего является лишь фактором дополнительной потери времени. В-третьих, в ряде отраслей протокольное фиксирование хода процесса либо вообще как таковое отсутствует (например, при рассмотрении административных дел), либо носит упрощенный характер (арбитражный процесс), либо фиксирует лишь основные с точки зрения суда моменты (уголовное и гражданское судопроизводство). Наконец, надо учитывать, что вышестоящие суды или иные органы рассматривают жалобы, также преимущественно опираясь на документы.
Есть и еще один, сугубо адвокатский, аспект проблемы. Если клиент не принимал участия в судебном разбирательстве, а судом принято отрицательное для него решение или определение, то без копий заявленных адвокатом ходатайств, заданных вопросов, сделанных заявлений ему будет очень сложно убедить клиента в том, что он использовал в полной мере все предоставленные ему законом возможности для отстаивания прав и интересов клиента.
В этой связи процессуальные действия адвоката тоже должны носить главным образом письменную форму. Такой подход не просто вопрос техники. Подготовка письменных вопросов, ходатайств, заявлений, отзывов на иск и заключений помимо прочего позволяет адвокату не только зафиксировать их на бумажных носителях или в электронной форме, но и заставляет его подходить к их проработке более ответственно, глубже анализировать фактические обстоятельства и имеющиеся доказательства, по-настоящему вникнуть в суть проблемы, тщательнее оценивать правовые аспекты, взвешивать все «за» и «против», значительно серьезнее аргументировать свою просьбу или требование, либо позицию, в том числе указывая конкретные нормы закона.
142
Нужно также учитывать, что письменный документ в значительно большей степени связывает свободу действий правоприменительных органов и их должностных лиц, что от обоснованных письменных обращений адвоката труднее «отмахнуться» следователю и суду, другим государственным органам, так как они в принципе не имеют права безмотивно отклонить законное и обоснованное требование защиты.
Если тот или иной процессуальный документ подается вне официального процесса, то его целесообразно либо сдавать под расписку соответствующему должностному лицу (в экспедицию, в канцелярию), либо направлять адресату по почте заказным письмом с уведомлением о вручении почтового отправления адресату.
Структура процессуальных документов, подготавливаемых адвокатом. Любой письменный процессуальный документ, подготавливаемый адвокатом, состоит из четырех основных частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.
В вводной части указываются полное официальное наименование правоприменительного органа или должностного лица, кому адресуется обращение, реквизиты дела (его официальное наименование с указанием основных участников, а также номер, если он уже присвоен делу), фамилия и инициалы адвоката по уголовным делам или процессуальный статус стороны, которую представляет адвокат, фамилия и инициалы стороны - физического лица либо полное наименование юридического лица - по гражданским делам, наименование документа.
В описательной части приводятся фактические данные, излагаемые в логической или хронологической последовательности либо относящиеся к конкретному лицу или организации, и доказательства, либо подтверждающие соответствующие факты, либо опровергающие невыгодную для защиты трактовку событий. Все указанные обстоятельства излагаются с оптимальной степенью подробности, чтобы, с одной стороны, не возникало дополнительных вопросов, а с другой - не было излишней детализации, многословия, способных усложнить восприятие материала или даже увести в сторону. В документе приводятся только те факты и доказательства, какие имеют непосредственное отношение к рассматриваемому делу либо вопросу.
Одним из самых распространенных недостатков изложения описательной части является выдергивание отдельных обстоятельств из общей канвы дела. Это происходит чаще всего потому, что адвокат находится «в теме», он знает все детали, подробности и стремится сказать лишь о той проблеме, кото-
143
рая, на его взгляд, определяет существо дела, все остальное как бы держа в уме. Но для других людей, в том числе и для тех, кому непосредственно адресован документ или устное обращение, многое может быть непонятно, им придется дополнительно изучать те материалы дела, о которых адвокат ничего не сказал. Однако при изучении этих материалов у них может сложиться мнение, значительно отличающееся от того, как их оценивал адвокат. Таким образом, позиция адвоката сразу становится менее доказательной, менее убедительной. Вот почему, излагая факты и приводя доказательства, он всегда обязан оценивать, что пишет или говорит как бы с позиции человека, вообще не знакомого с этим делом или вопросом.
При большом числе разнородных доказательств возникает проблема, какие из них надо привести, а какими можно пренебречь. Рекомендуется использовать все имеющиеся доказательства, помня правило, что лишних доказательств не бывает. Ведь адвокат не может заранее абсолютно точно предвидеть, как следователь или суд отнесутся к тому или иному доказательству, и не исключена опасность того, что доказательства, казавшиеся адвокату безупречными, следствием или в суде будут опровергнуты или отвергнуты, например, в связи с допущенными нарушениями при их получении.
В мотивировочной части дается анализ фактической стороны дела в нужном адвокату русле и приводятся правовые доводы со ссылкой на конкретные юридические нормы, на сложившуюся судебную практику, на точку зрения юридической науки или отдельных ученых. Если имеет место коллизия правовых норм, адвокат излагает свой вариант ее разрешения.
В резолютивной части содержатся просьба или требование адвоката, которые должны быть сформулированы предельно четко, конкретно, понятно для адресата и других участников процесса.
Когда приносятся промежуточные жалобы, главная цель которых успеть обжаловать соответствующий акт в установленные для этого жесткие сроки, то обычно в них отсутствуют подробная описательная и мотивировочная части. В дальнейшем адвокатом подается развернутая жалоба.
Устные обращения адвоката включают в себя описательную, мотивировочную и резолютивную части, так как реализуются в официальной обстановке, когда известно, кому они адресованы, к какому делу относятся и кто именно является их автором. Обычно по таким же правилам оглашаются в ходе процессуальных действий и письменные документы, подготовленные адвокатом.
Ходатайства. Адвокатам, как и другим участникам процесса, законом предоставлено право заявлять ходатайства, ко-
144
торые могут быть весьма эффективным инструментом воздействия на процесс.
Ходатайства представляют собой официальную просьбу или требование участника процесса о совершении соответствующими правоприменительными органами тех или иных действий, выполнении их с соблюдением определенных условий либо, напротив, о воздержании от их совершения.
Ходатайства могут быть условно разделены на следующие виды: а) процессуальные и б) процедурные.
Процессуальными называются ходатайства, в которых ставится вопрос о совершении с соблюдением определенных условий или воздержании от совершения процессуальных действий, имеющих важное значение для рассмотрения дела по существу. К числу таких ходатайств могут быть отнесены просьбы о допросе конкретных свидетелей, о приобщении к материалам дела письменных или вещественных доказательств, о проведении экспертизы, об изменении меры пресечения, о приостановлении и прекращении дела и т.п.
Процедурными являются все остальные ходатайства. Их отличительный признак - они не влияют на существо дела, а касаются главным образом текущих организационных вопросов. Например, к таким ходатайствам относятся ходатайства об отложении дела или переносе сроков проведения конкретного процессуального действия, об изменении очередности исследования доказательств и т.д.
Это деление, действительно, носит в значительной степени условный характер и введено лишь с той целью, чтобы отграничить те ходатайства, которые необходимо готовить самым тщательным образом, от ходатайств, имеющих чаще всего формальный характер. Правда, иногда именно последние могут приобретать особое значение и тогда к ним уже нельзя подходить формально. Так, по одному из гражданских дел в арбитражном суде, где на стороне истца, требующего в порядке двусторонней реституции взыскания крупной денежной суммы, уплаченной ответчику по сделкам, признанным ранее недействительными, выступал адвокат фирмы «Юстина», ответчик заявил ходатайство об отложении дела. При этом им был использован один из самых распространенных в судебной практике поводов - занятость адвоката в другом деле. Зная, что ответчик в это время ведет активную работу в Высшем Арбитражном Суде РФ, добиваясь принесения протеста на постановление кассационной инстанции, которым эти сделки и были признаны недействительными, представитель истца категорически возражал против отложения дела, мотивируя это следующим образом - ответчик является крупной коммерческой организацией, в составе которой целое юридическое
145
управление, и поэтому при занятости адвоката, еще ни разу в данном деле не участвовавшего, ответчик вполне мог направить в суд другого квалифицированного представителя. Суд вынужден был отклонить ходатайство. В то же время в деле имелись некоторые документы ответчика, но оформленные так, что их вполне можно было подвергнуть, по крайней мере, формальному сомнению и потребовать предоставить время для проверки соответствия их фактическим обстоятельствам операции. Хотя адвокат фирмы «Юстина» подготовил заранее определенные аргументы против подобного ходатайства, но тем не менее вероятность отложения дела по этим причинам оценивалась как достаточно высокая.
Ходатайства, заявляемые адвокатом, должны быть конкретными, мотивированными, понятными участникам процесса и, как совершенно верно подчеркивает С.Ф. Ширинский, «должны быть заявлены вовремя»13. Грубейшим браком в работе адвоката являются случаи, когда он из-за личной несобранности забыл заявить ходатайство или заявил его слишком поздно.
Подчас некоторые адвокаты используют ходатайства в целях затягивания процесса, и тогда они, строго говоря, могут быть любыми, лишь бы в них содержался формальный повод для отложения дела. Хотя, конечно, чем убедительнее такое обращение, тем труднее следователю или суду отклонить его. Так, по гражданскому делу о разделе жилой площади, где истцом была очень старая и больная женщина, а ответчиками - семья ее внука, адвокат ответчиков избрал в качестве главного метода защиты интересов своих клиентов всяческое затягивание рассмотрения дела. Ответчики длительное время не являлись в суд, поочередно получая больничные листы, уезжая в командировки и т.д. Когда, наконец, суд ценой огромных усилий организовал их явку, адвокат в ходе судебного разбирательства заявил более 40 ходатайств (только их оглашение продолжалось более трех часов), удовлетворение каждого из которых означало необходимость отложения дела на достаточно длительный срок.
Ходатайства могут заявляться и в целях ускорения рассмотрения дела, например, когда подается просьба о повторном направлении судебной повестки ответчику, уклоняющемуся от явки в суд и т.п.
Адвокат также вправе возражать против ходатайств, заявленных другими участниками процесса. Такие возражения чаще всего бывают устными, но на них распространяются те же требования, что и на сами ходатайства. Перед тем как высказывать свое мнение по сложным ходатайствам или имею-
_________________________
13 Ширинский С.Ф. Адвокат не вправе вредить своему подзащитному. - С. 24.
146
щим важное значение по делу, адвокату рекомендуется высказать просьбу об объявлении перерыва для совещания с клиентом или подзащитным и подготовки, лучше всего в письменной форме, своего мнения.
Заявления. Адвокат вправе делать заявления по ходу следствия или в судебном заседании. Заявления - это способ обратить внимание правоприменительного органа или его должностного лица на неправильные, недопустимые и незаконные, по мнению адвоката, их действия либо действия других лиц с целью их прекращения. Например, может быть сделано заявление по поводу допроса подзащитного в неурочное время или о том, что адвокат не был поставлен в известность о проведении того или иного процессуального действия, о допущенных нарушениях законности при проведении конкретных процессуальных действий, заявление о недопустимости задавать свидетелям наводящие вопросы и т.д. Нередко к форме заявления сторона в арбитражном процессе прибегает в том случае, когда, например, не сумела заранее отправить истцу копию отзыва на иск и суд по формальным мотивам отказывается приобщать отзыв к делу, а для заявлений не требуется заблаговременное направление копии другой стороне.
Среди заявлений закон выделяет поименованные заявления, например заявления о подложности документов (ст. 177 ГПК РСФСР) или в связи с осмотром судом вещественных доказательств (ст. 178 ГПК РСФСР).
Подчас вместо предусмотренного законодательством заявления адвокаты заявляют протесты. Строго говоря, прямых запретов на это в законе нет. Но иногда судьи делают адвокатам замечания в связи с использованием не предусмотренной законом формы обращения и на этом основании оставляют протесты без внимания. В таком случае рекомендуется облечь протест в форму заявления.
Особое место среди заявлений занимают отводы суда, судьи или участников процесса. Установленное законом право на отвод должно быть реализовано с соблюдением всех необходимых требований, в частности, быть обоснованным, мотивированным, содержать четкое требование о недопустимости участия в деле соответствующего лица. Заявление об отводе по общему правилу (ст. 64 УПК РФ, ст. 154 ГПК РСФСР, п. 2 ст. 19 АПК РФ) подается в подготовительной части судебного разбирательства. Отвод может быть заявлен и позднее, если обстоятельства, послужившие основанием для отвода, стали известны адвокату или его клиенту (подзащитному) в ходе судебного разбирательства.
Иногда адвокаты заявляют такие отводы в ходе судебного разбирательства с целью оказания дополнительного психоло-
147
гического воздействия на суд. Однако при этом следует помнить, что такие действия, не подкрепленные соответствующими аргументами, могут ухудшить отношение суда к клиенту или подзащитному. Кроме того, если суд установит, что затягивание заявления об отводе со стороны адвоката носило умышленный характер, он может сделать вывод о злоупотреблении адвокатом своими процессуальными правами и применить к нему предусмотренные законом санкции.
В то же время ч. 1 параграфа 31 Регламента Конституционного Суда РФ установлено, что стороны могут заявлять ходатайство об отводе судьи на любой стадии дела при наличии обстоятельств, указанных в ч. 1 ст. 56 ФКЗ о КС.
Отводы участникам процесса в ходе предварительного следствия могут заявляться в любое время.
В тех случаях, когда заявление об отводе сделано другими лицами, адвокат имеет право высказать свое отношение к заявленному отводу с учетом интересов своего клиента или подзащитного. Принципиально важно, чтобы позиции адвоката и его доверителя или подзащитного совпадали. Если подзащитный ведет свою линию защиты независимо от адвоката, то последнему целесообразно оставить вопрос на усмотрение суда. Отвод, заявленный подзащитным, адвокат обязан поддержать.
Когда вопрос об отводе рассматривается судом с нарушением установленной в законе процедуры (ст. 62 УПК РСФСР, ст. 23 ГПК РСФСР, ст. 20 АПК РФ), то адвокат может, но, как мы считаем, не обязан, сделать соответствующее заявление. Он, в частности, вправе приберечь этот факт в качестве одного из доводов обжалования невыгодного для защиты судебного решения. В судебной практике были случаи, когда Верховный Суд РФ по этим основаниям отменял судебные акты и направлял дело на новое рассмотрение14. Если же обязывать адвоката поправлять подобные неграмотные действия суда, то в данном случае это фактически означало бы ограничение возможностей адвоката отстаивать права и интересы клиента, которым суду заявлен отвод, а тот, хотя и с процессуальными нарушениями, его отклоняет.
Замечания. Это специальная процессуальная форма влияния адвоката на содержание процессуальных документов. Закон предоставляет адвокату возможность делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах следственных действий (ст. 166 УПК РФ), в протоколе судебного заседания (ст. 260 УПК РФ, ст. 229 ГПК РСФСР, п. 4 ст. 123 АПК РФ). Ознакомление с протоколом и представление в случае необходимости замечаний по нему - это прямая
__________________________
14 См., напр.: Бюл. Верховного Суда РФ. 1993. № 8. - С. 8.
148
обязанность адвоката, которой нельзя пренебрегать ни по одному делу, даже закончившемуся в пользу клиента или подзащитного адвоката, так как состоявшиеся судебные акты могут быть опротестованы прокурором или обжалованы другой стороной. Замечания представляются исключительно в письменной форме и с той степенью полноты, которая необходима для защиты интересов клиента или подзащитного. Особое внимание следует обращать на то, как отражены в протоколе важные ходатайства и замечания адвоката, его клиента или подзащитного. При пробелах протоколов в этой части или искажении существа процессуальных действий адвоката и его доверителя необходимо представить письменные варианты соответствующих процессуальных действий в форме замечаний на протокол.
На практике возникает вопрос о том, должен ли адвокат добиваться присутствия при рассмотрении судом принесенных им замечаний на протокол судебного заседания. В процессуальном законодательстве, как правило, имеется положение, что лица, подавшие замечания на протокол судебного заседания, вызываются в суд для участия в рассмотрении замечаний лишь в необходимых случаях (ст. 230 ГПК РСФСР, ст. 260 УПК РФ). Напомним, что АПК РФ в порядке исключения прямо устанавливает - вопрос о принятии или отклонении замечаний на протокол судебного заседания решается судьей единолично (п. 5 ст. 123). Но даже в тех случаях, когда возможность участия лица, подавшего замечания, законом предусмотрена, право решать этот вопрос принадлежит суду. Так, Конституционный Суд РФ в определении от 14 декабря 2000 г. по жалобам граждан А.Н. Новикова и О.Н. Вострикова на нарушение их конституционных прав ч. 2 ст. 230 ГПК РСФСР, отметил, что факультативность вызова в судебное заседание лица, подавшего замечания на протокол, не затрагивает конституционных прав и свобод граждан.
Вопросы. Важную роль в процессуальной деятельности адвоката играют вопросы, какие он задает на следствии или в ходе судебного разбирательства соответствующим участникам процесса. При помощи своих вопросов адвокат может направить дело в нужное ему русло, выяснить либо ярче показать факты или отдельные аспекты дела, какие наиболее выгодны для его клиента или подзащитного, запутать свидетеля другой стороны, либо показать, что он говорит неправду и т.д. Поэтому к данному участку своей работы по делу адвокат обязан подходить со всей ответственностью.
Вопросы не имеют какой-либо единой классификации. Приведем ту классификацию, которая применяется чаще всего, В соответствии с ней вопросы делятся на:
149
- простые, то есть когда в них не входят в качестве составных частей другие вопросы;
- сложные, состоящие как бы из двух и более вопросов, объединенных логическими союзами;
- уточняющие, то есть имеющие целью получение новой и более точной информации по обсуждаемому предмету;
- явные, когда вопрос выражается полностью, вместе со своими предпосылками и указанием, что именно нужно установить;
- скрытые, построенные из одних предпосылок;
- закрытые, то есть такие, на которые можно дать либо только один ответ, либо ограниченное число вариантов ответа;
- открытые - это те вопросы, на которые может быть дано неограниченное число ответов;
- корректные, содержащие в качестве предпосылки объективное знание;
- некорректные, основанные на неточной, неясной, противоречивой или ложной предпосылке;
- основные;
- дополнительные;
- прямые, когда вопросы содержат четкую предпосылку и не допускают двусмысленности в ответе;
- косвенные, то есть направленные на прояснение внутренне скрытого знания, но опосредованно подводящие к нужной информации;
- наводящие, когда в тексте вопроса фактически содержится единственно возможный ответ, и т.д.15.
Целесообразно продумывать и формулировать все важные вопросы заранее. При их составлении необходимо подумать, какова вероятность получения ответа, необходимого для защитительной линии. Вопросы должны быть сформулированы так, чтобы, с одной стороны, подводили человека, отвечающего на них, к нужному для адвоката ответу, а с другой стороны, не носили наводящего характера, из-за чего они могут быть сняты следователем или судом. Формулировка вопроса не должна вызывать необходимости дополнительных вопросов к самому адвокату, что именно он хочет спросить, и его пояснений по этому поводу. Появление потребности в этом означает, что вопрос сформулирован некачественно.
Недопустимо задавать вопросы, которые объективно ухудшают положение подзащитного. Так, адвокат А. Арутюнов приводит пример, когда адвокат, защищавший в суде присяжных заседателей гражданина, обвинявшегося в совершении
___________________________
15 См. подробнее: Сарычев Е.В. Практическая логика в деятельности адвоката: Учебное пособие. - М.: Российская академия адвокатуры им. Ф.Н. Плевако, 2000. - С. 6-16.
150
разбойного нападения, в судебном заседании задал ему вопрос, действительно ли он подозревался следствием в совершении убийства двух женщин. На что его клиент ответил утвердительно. И хотя председательствующий предупредил присяжных заседателей о том, что они не должны принимать во внимание этот вопрос, как не относящийся к делу, рассматриваемому судом, соответствующий настрой присяжных заседателей к подсудимому уже трудно было изменить16. Следует также воздерживаться от таких вопросов своему подзащитному или свидетелям со стороны защиты, которые могут спровоцировать суд либо других участников процесса продолжить обсуждение затронутой адвокатом ненароком темы в невыгодном для клиента или тем более подзащитного ключе.
Немаловажное значение имеет и последовательность вопросов. Если для того, чтобы установить или выяснить тот или иной момент нужно задать несколько вопросов, то они должны строиться по схеме «от общих к более узким вопросам». Заблаговременно определяется и момент, когда должен прозвучать конкретный вопрос, чтобы достичь максимального эффекта. Вопросы, ответы на которые способны переломить ход дела в пользу защиты, надо приберечь напоследок и постараться не замазывать впечатление от соответствующего ответа уточнением деталей, второстепенных фактов и т.д. Целесообразно избегать некорректных и наводящих вопросов, так как суды их все равно снимают.
Следует заранее продумать, а может быть и, подготовить в письменном виде ответы на возможные вопросы процессуальных оппонентов, следователя или суда как клиента, подзащитного, так и самого адвоката (по гражданским делам, когда он выступает в качестве полномочного представителя стороны по делу). Особое значение это имеет по сложным, так называемым хозяйственным делам.
Ответы, в свою очередь, могут быть условно разделены на следующие виды:
- истинные, то есть соответствующие действительности;
- ложные (такие ответы должны быть исключены в практике адвоката);
- прямые, когда он строится в соответствии с заданным вопросом;
- косвенные, то есть содержащие более широкий объем информации, чем требовал спрашивающий, и подводящий к ответу только путем дополнительных выводов;
_______________________
16 См.: Арутюнов А. Защитник в суде присяжных//Адвокат. 2000. №5.- С. 28. Хотелось бы вообще обратить внимание на эту небольшую, но, на наш взгляд, очень полезную публикацию.
151
- уклончивые, когда в нем не содержится та информация, какую запрашивало задавшее вопрос лицо;
- односложные (краткие), как правило, да или нет;
- развернутые, содержащие не только сам ответ, но и его пояснения;
- полные, включающие всю запрашиваемую информацию;
- неполные (частичные) и т.д.17.
Ответы адвоката либо подготовленные им для клиента или подзащитного ответы должны соответствовать общей логике защитительной позиции, не быть противоречивыми, но, самое главное, нельзя допустить, чтобы в них имелась информация, которая может направить следствие или суд в опасном или, по крайней мере, ненужном направлении18.
Ведение юридического спора. Любой судебный процесс - это в конечном счете юридический спор, который адвокат обязан вести умело и целенаправленно. Существом и целью этого спора является убедить суд в своей правоте.
Любой спор, судебный в том числе, представляет собой разновидность диалога. Его логическая основа - доказательство и опровержение, его классический состав - пропонент, то есть тот, кто первым высказывает мысль, которая становится основой обсуждения, и оппонент, то есть тот, кто критикует высказанное утверждение и предлагает взамен свою точку зрения. При этом всегда надо помнить, что адвокату мало просто опровергнуть позицию другой стороны судебного разбирательства, для него главное - убедить суд в своей правоте.
Существуют различные способы и приемы ведения спора. Среди лояльных способов, прежде всего, нужно назвать такие, как захват инициативы, возложение бремени доказывания на оппонента, концентрация внимания на выгодном или нужном аспекте обсуждаемой темы, использование эффекта неожиданности, когда специально приберегаются для использования в наиболее удобный момент самые выгодные и важные аргументы. Значительно реже используются в практике такие методы, как обращение аргументов оппонента против него, остроумный ответ, потому что требуют от адвоката не только находчивости, но и очень серьезной подготовки к ведению публичной полемики.
К нелояльным способам ведения спора чаще всего относят подмену тезиса, при которой за счет умелого манипули-
_______________________
17 См.: Сарычев Е.В. Практическая логика в деятельности адвоката... - С. 16-19.
18 Подробнее об общих правилах построения адвокатом работы с вопросами и ответами см.: Сарычев Е.В. Практическая логика в деятельности адвоката... - С. 19-29.
152
рования теми или иными доводами фактически меняют тему обсуждения, хотя формально продолжается, казалось бы, все тот же спор. Например, при обсуждении содержания того или иного документа вбрасывается тема процедуры его подготовки или принятия, при этом не имеющая никакого принципиального значения для разрешения дела по существу. В эту же категорию входят подмена довода, состоящая в том, что одна и та же мысль неоднократно повторяется в иной редакции, с использованием других слов, аргумент к невежеству, когда специально с элементами унижения подчеркивается то, что не знает процессуальный противник, засыпка вопросами и т.д.
Адвокату, вступая в юридический спор, необходимо в первую очередь уметь подмечать и эффективно использовать противоречия и логические нестыковки в рассуждениях оппонента, концентрировать независимые аргументы и бесспорные доказательства в самых важных местах спора, четко выстраивать последовательность обсуждения тех или иных тем. Важно также учитывать принципы ведения спора, в частности, принципы компромисса, минимакса, ахиллесовой пяты. Первый заключается в использовании для утверждения своего тезиса аргументации другой стороны. Второй учит находить оптимальное соотношение между целесообразностью расширения поля своей аргументации для более сильного воздействия на суд и сокращения до минимума зоны возможной критики аргументов. На практике это выглядит как моделирование доводов и контрдоводов с целью увеличения числа первых и сокращения возможности использования вторых. Третий принцип вводит правило, согласно которому не следует торопиться с опровержением что называется первого попавшегося аргумента процессуального оппонента, потому что он может оказаться бесспорным или неопровержимым, и тогда адвокат рискует потерять убедительность даже в своих сильных контраргументах19.
Правила поведения адвоката в суде. Этот вопрос является комплексным и охватывает несколько видов отношений: отношения между адвокатом и судом, отношения между адвокатом и его клиентом или подзащитным, отношения между адвокатом и другими участниками процесса, отношения с другим или другими адвокатами, принимающими участие в процессе. Мы здесь не касаемся индивидуальных особенностей поведения адвоката в суде - спокоен он и выдержан или, напротив, агрессивно напорист, либо вообще эксцентричен, речь идет о
____________________
19 См. подробнее: Сарычев Е.А. Практическая логика в деятельности адвоката... - С. 30-53.
153
тех базовых нормах поведения, которые не должны нарушаться ни при каких обстоятельствах.
Отношение адвоката к суду должно быть подчеркнуто уважительным, суд нельзя обманывать, суду надо уметь подчиняться. Адвокат не имеет права вступать в спор с судом или кем-то из судей, пререкаться с ними. Помимо того, что это создает конфликтную ситуацию, которая объективно мешает правосудию и самому адвокату отстаивать права и интересы клиента или эффективно защищать его в уголовном либо административном процессе, так как он вынужден отвлекаться на ненужные эмоции, это чревато наказанием адвоката за нарушение порядка в судебном заседании. В то же время это не означает полную покорность воле суда. Если адвокат не согласен со словами или действиями судьи, он вправе сделать соответствующее заявление и потребовать внести его в протокол. Иногда судьи пытаются оказать психологическое давление на адвоката, обвиняя его в пререканиях, когда он делает соответствующее заявление. В этом случае нельзя тушеваться, надо твердо настаивать на своей позиции. Адвокат также не может покинуть зал судебного заседания в знак протеста против тех или иных действий или решений суда, что мы, к сожалению, не раз наблюдали на экранах телевизоров во время трансляций со всякого рода телевизионных судов.
Что касается отношений между адвокатом и его клиентом или подзащитным, то часть этой темы, в том числе этические проблемы данной системы отношений, уже была затронута выше. Здесь мы остановимся только на внешнем проявлении этих отношений. Адвокат - не судья своему клиенту, чтобы судить, правильно тот ведет себя в процессе или нет, не прокурор, чтобы контролировать каждые его слово и действие. Однако его обязанностью является всеми силами содействовать тому, чтобы клиент или подзащитный в судебном заседании придерживались рамок закона и нравственности. Способ достижения этой цели один - разъяснять им допущенные нарушения и возможные последствия таких нарушений. Адвокат не имеет права публично прерывать их, делать им замечания - это функция суда, не может шантажировать своего доверителя тем, что выйдет из процесса, если тот не изменит своего поведения. Если клиент или подзащитный систематически оскорбляет другую сторону, допускает неэтичные высказывания в адрес суда, адвокат вправе заявить суду, что не согласен с тем, как ведет себя его доверитель, тем самым снимая подозрения, что именно он соответствующим образом настраивает своего клиента или подзащитного. Более того, в некоторых случаях адвокат может принести суду или другим участникам процесса формальные извинения за неправильное поведение своего
154
клиента или подзащитного, но делать это можно только тогда, когда адвокат уверен, что его слова не вызовут неадекватной реакции со стороны последних. Еще более неправильно, если адвокат в той или иной форме солидаризируется со своим клиентом или подзащитным, чем как бы поощряет его продолжать нарушение порядка судебного заседания.
В свете сказанного мы не можем согласиться с точкой зрения М. Барщевского, который считает, что в случае явно вызывающего поведения клиента, не желающего слушать увещевания своего поверенного, либо предоставления им суду заведомо подложных доказательств адвокат не только вправе, но и обязан в целях сохранения престижа своей профессии отказаться от дальнейшего ведения дела20. Здесь можно привести и еще, по крайней мере, два довода в подтверждение того, что точка зрения М. Барщевского оторвана от реалий жизни. Во-первых, неправильное поведение клиента по отношению к суду или другим участникам процесса чаще всего проявляется именно в судебном заседании. Если адвокат в ходе судебного процесса принял решение отказаться от дальнейшего ведения дела, то он фактически может реализовать свое намерение, лишь сорвав слушание дела. Нам с такими фактами сталкиваться никогда не приходилось. Более того, как представляется, в такой ситуации у суда появляются основания для вынесения частного определения в адрес адвоката за срыв судебного заседания. Во-вторых, не следует забывать, что у суда значительно больше, чем у адвоката, возможностей призвать зарвавшегося участника процесса к порядку.
В то же время наш коллега затронул еще один и очень важный аспект этой проблемы - как должен вести себя адвокат, когда клиент намерен представить суду ложные доказательства, фиктивные документы, то есть намерен явно обманывать суд, и адвокат это знает. Адвокат, как мы полагаем, в этом случае должен постараться обойти молчанием соответствующие обстоятельства, а если это невозможно, то имеет моральное право выйти из процесса. Но более практически значимый и сложный вопрос, как ему действовать, если он продолжает участвовать в деле. По нашему мнению, и в такой ситуации он не имеет права сам обманывать суд, не должен содействовать такому обману со стороны своего доверителя или свидетелей, давая рекомендации, как лучше изготовить подложный документ, как проинструктировать лжесвидетеля и т.д. Даже если он выступает в роли поверенного и должен давать объяснения суду от имени клиента, не участвующего в заседании или пе-
________________________
20 См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - С. 89.
155
реложившего на него эту задачу, он может предложить клиенту написать свои объяснения и просто их озвучить. В рекомендательном плане можно выразиться следующим образом: пределом, той гранью, за которой адвокат уже не имеет права работать и представлять интересы клиента, является запрет совершения им преступления против правосудия (лжесвидетельствование, фальсификация доказательств и т.д.). Все остальные возможности защиты интересов клиента должны быть использованы адвокатом.
Характер взаимоотношений между адвокатом и другими участниками процесса, конечно, во многом зависит от того, какова их позиция по отношению к его клиенту или подзащитному. Но при любых условиях адвокат обязан быть вежливым и строго следовать правилам поведения в судебном заседании. Для него недопустимо придираться к другим участникам процесса, задавать им вопросы, касающиеся их личной жизни, если это выходит за рамки дела, пытаться переубеждать свидетелей, экспертов, чьи показания или заключения подрывают его позицию, обвинять их в чем-либо, наносить оскорбления и т.д. Однако строго в рамках закона и процессуальных требований он вправе оказывать нравственно оправданное психологическое воздействие на другую сторону, свидетелей и даже экспертов21, уличать свидетелей во лжи, отмечать противоречия и несовпадения в их показаниях с обстоятельствами, подтвержденными другими доказательствами по делу. Опытный адвокат в этом случае в полной мере использует не только свое умение говорить, но и невербальные (позу, жест, мимику, взгляд и т.д.) способы передачи информации и оценки доказательств или происходящего в зале суда22. Опровергая выводы экспертизы, конечно, недостаточно просто высказать свое мнение. Оно должно подкрепляться заключениями других специалистов в этой области знаний либо ссылками на специальную литературу.
Особо остановимся на вопросе взаимоотношений в ходе судебного заседания адвокатов, представляющих противоположные стороны. Начнем, казалось бы, с совершенно очевидных вещей, в частности, с того, что подчеркнуто уважительное отношение к своему коллеге - это не только требование адвокатской этики, но и показатель профессионального уровня адвоката, его уверенности в своих силах. Недопустимость нетак-
________________________
21 Такой же позиции придерживаются и другие авторы. См., напр.: Киселев Я.С. Этика адвоката. - Л., 1974. - С. 43; Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - С. 86.
22 См. подробнее: Рзаев Т. Лицо лжи // Русский адвокат. 1999. № 1. - С. 45-48.
156
тичных выпадов в адрес своих коллег - процессуальных оппонентов подчеркивалась всегда. Вот что писал, например, по этому поводу еще в 1910 г. немецкий адвокат Э. Бенедикт: «Ничто так не унижает более достоинства адвокатов, как личные нападки в прениях»23. К сожалению, на практике, когда в деле сталкиваются существенные интересы, в пылу полемики многие адвокаты забывают это правило, допускают нетактичные замечания и даже оскорбительные высказывания в адрес своего процессуального оппонента. Надо помнить, что излишне нервозная обстановка в суде будет мешать обоим адвокатам надлежащим образом защищать права и интересы своих доверителей, а суду - разобраться в деле. Кроме того, на личность оппонента чаще всего переходят из-за слабости своей юридической позиции, из-за неумения найти веские фактические аргументы в поддержку своих утверждений. В то же время уважительное отношение к коллеге отнюдь не означает, что адвокат не может обыгрывать в выгодном для своего клиента свете процессуальные промахи оппонента, ошибки в ссылках на нормы материального права, искажение фактических обстоятельств дела и т.п. Правда, высокопрофессиональные адвокаты, как правило, не говорят об этом напрямую, а так строят свое выступление, что все присутствующие как бы сами приходят к такому выводу.
§ 4. введение в маркетинг адвокатских услуг
В рамках курса об адвокатской деятельности невозможно дать даже основы маркетинга адвокатских услуг. Поэтому данный вопрос ограничен лишь вводными положениями, призванными, с одной стороны, дать будущим адвокатам хотя бы общее представление об этом направлении адвокатской деятельности, а с другой - элементарные навыки маркетинговых исследований.
Возможно, кому-то изложенные в этом разделе идеи покажутся циничными и даже неприемлемыми для адвокатской деятельности, главное предназначение которой заключается в оказании правовой помощи гражданам и юридическим лицам, защите их прав и охраняемых законом интересов. Кто-то будет настаивать на том, что в работе адвоката главное значение имеют такие категории, как законность, нравственность, этика, профессионализм, а соображения выгоды и такие экономи-
__________________________
23 Бенедикт Э. Адвокатура нашего времени: Избр. главы / Пер. с нем. // Русский адвокат. 1999. № 5. - С. 42.
157
ческие понятия, как рентабельность, экономическая эффективность деятельности, второстепенны. Бурные дискуссии на эту тему ведутся все последние годы и, как водится, без всякого результата. Между тем, если не прятать голову в песок и не пытаться смотреть на мир сквозь розовые очки, надо констатировать то бесспорное обстоятельство, что сам факт появления подобной темы уже означает необратимость происходящих в российской адвокатуре процессов коммерциализации. На наш взгляд, не надо бояться объективных процессов. Еще более нелепо пытаться их остановить увещеваниями, гневными тирадами или даже запретами. Значительно более продуктивным представляется путь спокойного, глубокого и конструктивного изучения данных процессов и введения их в определенные разумные рамки24.
Адвокат помимо того, что самой сущностью своей профессии призван оказывать правовую помощь гражданам и юридическим лицам, еще и субъект рынка правовых услуг. Как совершенно верно пишет адвокат Т. Пухова, «в условиях рыночной экономики услуги, оказываемые адвокатами, не представляя собой какого-либо исключения, превратились в продукт, подлежащий реализации, сбыту, продвижению на рынке аналогичных услуг»25. В этой своей ипостаси он в полной мере зависит от действия обычных рыночных законов и закономерностей, важнейшую часть которых с точки зрения практики работы в рыночных, конкурентных условиях как раз и изучает маркетинг.
Можно быть высокоинтеллектуальным, великолепно профессионально подготовленным юристом и при этом едва сводить концы с концами, не имея ни широкой клиентской базы, ни выгодных заказов. В то же время другой адвокат, менее знающий, менее опытный, становится преуспевающим и популярным. В чем тут дело? Думается, как раз в том, что первый пренебрегает законами рыночной экономики, а второй, может быть даже неосознанно, эффективно использует их в своей деятельности. Маркетинг, таким образом, является необходимым элементом правильного построения работы на рынке юридических услуг. Как пишет К. Кашани: «Маркетинг должен жить, и это не просто благое пожелание. Хотя его традиционные составляющие сильно изменились или вообще исчезли, выживание маркетинга как самостоятельной управленческой дисциплины XXI века несомненно, так как оно определя-
_______________________
24 См. подробнее об этом: Дедиков С. Нет коммерциализации - нет проблем? // Бизнес-адвокат. 2001. № 14. - С. 2, 3.
25 Пухова Т. Российская адвокатура серьезно больна, но выздоровление возможно // Рос. юстиция. 1999. № 8. - С. 24.
158
ется все возрастающим вкладом маркетинга в организацию бизнеса в целом»26.
Маркетингом называется процесс выявления того, что люди думают о товаре или услуге, об их производителях и продавцах, а также обо всех подобных аспектах в деятельности их конкурентов. Он представляет собой целенаправленную деятельность по уяснению и адресному удовлетворению запросов потребителей в целях получения прибыли.
Маркетинг часто путают с организацией продаж товаров и услуг, но он лишь одна из его частей, тогда как сам он в целом - это главным образом умение определять, обеспечивать и удовлетворять нужды потребителей.
В маркетинге выделяется и такая его часть, как маркетинговые исследования, то есть процесс обеспечения субъекта рыночных отношений исходными данными и информацией, которые помогают ему узнать и систематизировать обстоятельства, связанные с продажами товаров и услуг, понять их сложные нелинейные взаимосвязи. Понимание адвокатом запросов и потребностей потребителей своих услуг, знание конкурентов, их сильных и слабых сторон, внешних факторов и тенденций, влияющих на рынок правовых услуг, предоставляют возможность ему более рационально планировать свою деятельность и распределять имеющиеся интеллектуальные, временные и финансовые ресурсы, лучше удовлетворять потребность клиентов в правовой помощи, эффективнее конкурировать с другими участниками этого рынка, а значит, и зарабатывать больше денег.
К основным понятиям в сфере маркетинга адвокатской деятельности относятся услуга адвоката, цена услуги, продвижение услуг, система продаж, лестница приверженностей, сегментирование рынка и клиентской базы, внешнее окружение.
Услуга адвоката - это то, что он предлагает клиенту. Услуги адвоката условно могут быть разделены на три вида. Первый - юридическое консультирование, второй - правовое сопровождение действий гражданина или деятельности юридического лица и третий - защита прав и интересов клиента или подзащитного. Юридическое консультирование при этом является практически обязательным элементом всех других видов услуг. В свою очередь, защита прав и интересов также не является однородным видом - здесь могут быть услуги традиционного свойства, когда адвокат отстаивает права и интересы клиента в рамках правоприменительного процесса, используя только законные способы и методы. Нередко предлагаются ус-
____________________________
26 Кашани К. Почему так важен маркетинг? // Менеджмент. Серия «Мастерство» / Пер. с англ. - М.: ОЛИМП-БИЗНЕС, 1999. - С. 98.
159
луги по решению дела в нужном для клиента направлении с использованием, в том числе различных непроцессуальных действий, довольно часто выходящих за границы закона27.
На все эти виды услуг существует различный спрос, они и вознаграждаются по-разному. Четкое определение характеристик своей услуги позволяет адвокату уяснить свою нишу на рынке юридических услуг, правильно распределять свои ресурсы. Скажем, адвокату, постоянно обслуживающему конкретное юридическое лицо, основное время и может быть соответствующие средства нужно тратить на то, чтобы совершенствовать свои знания в той отрасли права, которая главным образом касается основной производственной деятельности данной организации. Ему не надо производить затраты и на рекламу. В то же время адвокату, специализирующемуся на представительстве юридических лиц в арбитражном суде, наоборот, нужно всячески распространять информацию о своих услугах среди потенциальных потребителей, рекламировать себя, а также хорошо знать арбитражный процесс, хозяйственное право, судебную практику, а может быть и иметь хорошие контакты с работниками таких судов. Адвокату, занимающемуся исключительно защитой по уголовным делам и не намеренному менять свою специализацию, вряд ли стоит тратить много времени, сил и денег на глубокое изучение специальных разделов гражданского права и т.д.
Услуги различаются и по другим качественным характеристикам - по степени владения адвокатом соответствующим правовым материалом, наличию у него опыта в такого рода делах, умению действовать творчески, выстраивать и реализовать на практике эффективную защитительную линию.
Важной особенностью услуг адвоката в сравнении с услугами, предлагаемыми другими юристами, служит факт принадлежности его к известной профессиональной корпорации. Не случайно некоторые общественные организации представляли себя фактически как коллегии адвокатов, что давало возможность их членам привлекать клиентов28. Действительно, в большинстве случаев, особенно когда речь идет о традиционных адвокатских образованиях, приему юриста в них в качестве ее члена предшествует серьезный профессиональ-
______________________
27 Констатируя широкое распространение таких услуг, мы солидаризируемся с теми нашими коллегами и другими гражданами, кто требует, чтобы адвокатские корпорации вели самую решительную борьбу с такого рода явлениями.
28 См., напр.: Фоков А.П. Судебный контроль как гарантия устранения следственных ошибок о допуске адвоката в уголовный процесс // Адвокатская практика. 2000. № 1. - С. 36.
160
ный экзамен, успешная сдача которого свидетельствует о достаточно высокой подготовке его как специалиста в области юриспруденции. Во-вторых, что тоже немаловажно, на адвоката распространяются существующие в них правила и принципы работы с клиентами, требования профессиональной этики и т.д. Все это в глазах граждан объективно указывает на более высокое качество адвокатских услуг в сравнении с качеством услуг конкурирующих с ними юридических фирм. Однако на самом деле это лишь внешняя сторона дела. Ведь если в юридической фирме работают высококвалифицированные юристы, имеющие ученые степени или являющиеся признанными авторитетами в той или иной сфере практической юриспруденции, то, конечно, обычному адвокатскому образованию сложно тягаться с ними в соответствующих специальных разделах правоприменительной деятельности, конкуренцию им могут составить только специализированные адвокатские объединения.
Хороший результат дает предложение параллельных и «восходящих» услуг. Под параллельными подразумеваются дополнительные услуги, которые как бы сами «тяготеют» к тому, что уже заказал или получил клиент: например, предложение адвоката взять на себя организацию исполнения положительного для клиента судебного решения. Это могут быть как услуги данного адвоката, данной фирмы, так и их партнеров. «Восходящими» называются более качественные и соответственно более дорогостоящие услуги, предлагаемые клиенту вместо привычных для него. Такой услугой может быть названо, в частности, абонементное обслуживание вместо выполнения разовых, хотя и достаточно регулярных заказов. Исследования, проведенные, правда, на обычных рынках товаров и услуг, показывают, что даже такой, на первый взгляд - ничего не значащий вопрос, как: «В чем мы могли бы оказать вам помощь?» - приводит подчас к приросту бизнеса до 10%29.
Качество услуг в определенной мере зависит и от второстепенных и даже чисто технических деталей - где расположен офис юридической консультации или фирмы, каков уровень его внутреннего убранства, наличие современной техники, внимательность, вежливость и профессионализм секретарей, в том числе насколько приветливо они встречают клиента, насколько дисциплинирован и точен адвокат, насколько уверенно он держится, как выглядит, во что одет, какой автомашиной пользуется, каково внешнее оформление подготовленных им документов и т.д.
__________________________
29 Крэндел Р. 1001 способ успешного маркетинга, даже если вы ненавидите продавать / Пер. с англ. - М.: ФАИР-ПРЕСС, 1999. - С. 143.
161
Цена услуги - это размер гонорара адвоката. В условиях рынка она формируется по рыночным законам и в основном носит договорный характер, основанный на спросе и предложении. Сегодня за одну и ту же услугу разные адвокаты могут запросить вознаграждение, размер которого будет различаться в несколько раз. Подходы к формированию гонорарной практики существуют разные. Одни стремятся называть максимальные ставки, чтобы тем самым как бы сразу подчеркнуть высокий уровень самого адвоката или адвокатской фирмы, в какой он работает. Такой метод срабатывает в отношении неискушенных или богатых клиентов, для которых при обращении к адвокату важны не только качество услуги, но и стремление подтвердить свой имидж или самоутвердиться за счет уплаты адвокату подчас явно завышенного гонорара, и позволяет по каждому заказу максимизировать доход адвоката. Однако он имеет и свои отрицательные стороны. Так, неискушенный клиент в дальнейшем может узнать, что такого же уровня услуги других не менее опытных адвокатов стоят меньше, либо адвокат не сможет добиться ожидаемого от него результата, и тогда разрыв между уплаченной ценой услуги и ее качеством обретет для клиента особую остроту. Такой клиент вряд ли когда-либо еще обратится к этому адвокату или в это адвокатское образование. Более того, он может стать источником негативной информации об адвокате, адвокатском объединении в целом, что будет способствовать сокращению притока клиентов. Таким образом, стремление к максимизации дохода на данном этапе может привести к потере определенных доходов в будущем.
Другой подход заключается в ориентации на среднерыночные цены. Он менее подвержен рискам потерь доходов в будущем, но означает определенное, правда, сознательное занижение рентабельности на конкретном отрезке времени. Сложность применения этого метода заключается в том, что каких-либо официальных котировок ставок адвокатских услуг не существует и поэтому само понятие «среднерыночная цена» носит достаточно условный характер.
Третий вариант подхода сводится к предложению качественных услуг по несколько заниженным в сравнении со среднерыночными значениями ставкам, однако достаточным, чтобы не только покрыть стоимость всех ресурсов, затрачиваемых адвокатом на ведение дела, но и обеспечить минимальную рентабельность. Такая политика в долгосрочной перспективе является самой эффективной, так как выбор среднестатистического клиента определяется как раз этими двумя параметрами - качеством и ценой. При одинаковом качестве предлагаемых услуг в конечном счете выигрывает тот, кто продает их дешевле.
162
При четвертом варианте адвокат или адвокатская фирма работают по демпинговым ценам, какие могут быть даже ниже затрат адвоката на ведение дела. Такие цены применяются на стадии «раскрутки» своего бизнеса или при завоевании нового сегмента рынка с целью привлечения клиентов.
Чаще всего применяется смешанный, гибкий вариант гонорарной политики, позволяющей получать максимально высокие доходы на каждом конкретном периоде времени без риска снижения доходов в будущем.
Принято считать, что адвокат тем свободнее в определении своей ценовой политики, чем более насыщен его адвокатский портфель, чем менее зависим адвокат в материальном плане от данного заказа. Однако это поверхностное суждение. Большое количество заказов сегодня совсем не гарантирует, что так будет и всегда, а если адвокат, загруженный работой, начнет поднимать планку гонораров, то завтра может не досчитаться даже своих постоянных клиентов.
По общему правилу цена услуги адвоката должна определяться не столько тем, как сам адвокат оценивает свою работу, а главным образом тем, сколько готов заплатить за эти услуги некий средний потребитель30.
Продвижение услуг представляет собой совокупность способов, методов и приемов, используемых адвокатом для доведения своих услуг до потребителей. Сюда, в частности, относятся все виды рекламы, в том числе публикации и сообщения в средствах массовой информации.
Сегодня, как известно, наибольший эффект дает хотя бы периодическое появления адвоката на экране телевизора, когда начинает работать фактор узнаваемости. Некоторые адвокаты и адвокатские фирмы уже вкладывают немалые средства в свою телевизионную рекламу. При этом наиболее результативной является так называемая косвенная реклама - консультация адвоката по конкретному вопросу, участие в дискуссии, рассказ об успешно проведенном деле и т.п. Хорошую отдачу, в основном в регионах России, дают публикации на страницах газет очерков или статей об адвокате либо упоминающих о нем в связи с рассказом о конкретном деле. Менее эффективны выступления в прессе самого адвоката, так как в этом случае нет элемента рекомендации. В Москве и других крупных городах весомее публикации в изданиях, рассчитанных на предпринимательские круги, а также на иные категории состоятельных граждан.
В ближайшее время начнет возрастать и роль Интернета в продвижении услуг адвокатов, так как, во-первых, этой систе-
__________________________
30 О влиянии субъективных факторов на гонорарную политику см.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - С. 102-111.
163
мой пользуются в основном достаточно обеспеченные люди, и, во-вторых, среди них большинство составляют молодые люди, с пиететом относящиеся к американскому образу жизни, к американским ценностям, а там, как известно, существует просто культ судов и адвокатов. Сегодня уже немало адвокатских фирм имеет свои сайты в Интернете, где представляют для всеобщего обозрения постоянно обновляемые данные о своих услугах, о новостях в мире юриспруденции и т.д.
В понятие «продвижение услуг» входят и другие способы работы с потенциальными клиентами, например участие адвокатов в деятельности тех или иных политических партий, общественных движений, предпринимательских объединений, членство в различных и особенно в престижных клубах, участие в тематических конференциях и семинарах, организуемых для тех, кто может стать в дальнейшем клиентами, участие как в специализированных юридических, так и иных выставках, издание и распространение рекламных буклетов, фирменных календарей, использование фирменных сувениров, визитных карточек и т.д. Все это безусловно требует затрат времени, сил, а подчас и денег, но надо помнить одно из главных правил маркетинга - потребителей следует рассматривать как активы, нужно инвестировать в них и тогда они будут приносить доход адвокату.
Сегодня самый лучший результат дает продвижение услуг адвоката через постоянных его клиентов, а также разовых клиентов, оставшихся довольными. В своем очном и заочном общении с потенциальными клиентами адвокат стремится побудить их воспользоваться его услугами. Здесь значение имеют и информация о самих услугах и их качественных характеристиках, и побуждающие сведения, и имидж адвоката. Важно, чтобы эти предложения дошли до нужного адресата и были им восприняты нужным для адвоката образом. Принципиальное значение имеет построение отношений с каждым клиентом на долгосрочной и строго индивидуальной основе.
Здесь особенно важно учитывать определяющую роль характера личных отношений адвоката и его клиента. Если адвокат не построил с последним хороших человеческих отношений, то, скорее всего, не сможет в полной мере удовлетворить его запросы. А если не удастся сформировать достаточный круг клиентов, довольных адвокатом, то рассчитывать на успех и материальное благополучие не придется.
Вот очень показательный пример. В адвокатскую фирму «Юстина» обратился человек с просьбой выделить адвоката для защиты интересов женщины, проходящей по уголовному делу в качестве потерпевшей и гражданского истца. При этом он поведал следующую историю. Женщина уже побывала до
164
этого на приеме у одного московского адвоката. Когда она пришла к нему в офис, он сразу же объявил, что его тариф 100 долларов в час, поставил на стол шахматные часы и нажал кнопку. Посетительница настолько растерялась, что стала нервничать, путаться в мыслях и ей понадобилось длительное время, чтобы рассказать обстоятельства происшедшего. На свой рассказ она затратила почти целый час. Еще несколько минут адвокат говорил ей о том, какие документы необходимо ему представить, и аудиенция завершилась. Женщина отдала адвокату почти все деньги, какие у нее были с собой и, выйдя из юридической консультации, твердо решила, что никогда больше сюда не придет.
Давайте проанализируем с позиций маркетинга эту историю. Если адвокат ставил перед собой задачу получить максимум дохода (на том уровне, на каком он сам себя оценивает) за короткий интервал времени, то он ее блестяще решил. Однако, очевидно, что при этом потерял значительно больше - потерял более высокооплачиваемый заказ, потерял навсегда клиента. Она никогда не порекомендует его своим знакомым, друзьям и родственникам, более того, обязательно даст отрицательный отзыв об адвокате, если вдруг кто-то поинтересуется ее мнением о нем. Не исключено, что она, напротив, станет активно распространять свою негативную оценку адвоката и быть может всего адвокатского образования в своем кругу общения.
В чем причина такого результата? Только ли в достаточно высоком гонорарном тарифе адвоката. Думается, что это далеко не единственная и, скорее всего, не главная причина. В конце концов, человек, идя к адвокату, понимает, что его услуги стоят недешево. Значит, здесь основную роль в решении клиента отказаться от дальнейших услуг адвоката сыграли другие факторы. Как клиент должен был воспринимать все происходящее? Во-первых, ее сразу заставили нервничать, назвав жестко достаточно высокую для нее цену услуги и даже не оставив малейшей возможности поторговаться. При этом она оказалась в ситуации высокой степени неопределенности, так как не знала, сколько времени займет беседа с адвокатом, сколько в конечном счете будет стоить для нее этот разговор и вообще, хватит ли у нее наличных денег, чтобы расплатиться. Те, кто хотя бы раз побывал в такой ситуации в магазине или ресторане, прекрасно поймут, что испытывала эта женщина. Во-вторых, вместо внимания, участия и теплоты, на которые рассчитывала, обращаясь за помощью, она столкнулась с формально-бездушным и даже жестким обращением. В-третьих, она психологически была поставлена в некомфортные условия «конвейера», где все определяется течением бездушного времени. Не было проявлено внимания и уважения к ней как к
165
личности - с ней обращались как с неким среднестатистическим клиентом. Другими словами, адвокат нарушил почти все правила современного маркетинга, и результат не замедлил сказаться.
Система продаж - это география и организационные формы продвижения услуг адвоката. Понятие «география» охватывает те регионы, где адвокат работает, либо регионы, где живут, работают, находятся его клиенты. Естественно, чем шире география деятельности адвоката, тем лучше он защищен от региональных кризисов платежеспособного спроса на юридические услуги. В то же время разъездной характер работы адвоката означает дополнительные накладные расходы и соответственно удорожание его услуг, что, как уже отмечалось, со временем может дать негативные последствия. Эту опасность в определенной степени компенсирует уверенность клиентов в том, что адвокаты из другого региона, особенно из Москвы, не зависят от местного начальства и поэтому в состоянии оказывать по-настоящему качественные услуги.
Понятие «организационные формы продаж» кажется на первый взгляд мало приемлемым для адвокатской деятельности. Но такими являются все предусмотренные Законом об адвокатской деятельности формы адвокатского образования. Сюда же можно отнести довольно распространенный способ расклеивания объявлений о предоставлении адвокатских услуг в тех местах, где наиболее вероятно нахождение потенциальных клиентов и т.д.
Лестница, или иерархия приверженности, - система распределения имеющихся и потенциальных клиентов по уровню их отношений с адвокатом и анализ происходящих здесь изменений в связи с предпринимаемыми адвокатом усилиями по продвижению своих услуг.
Существующие и потенциальные клиенты могут быть условно распределены в следующем порядке:
- потенциальные клиенты, то есть те,, кто еще не обращался к адвокату;
- новые или случайные клиенты - это те, кто недавно обратился к адвокату либо обращается к нему не каждый раз, когда требуется юридическая помощь;
- постоянные клиенты - лица, которые считают адвоката своим партнером и все юридические вопросы решают с его помощью;
- сторонники - постоянные клиенты, которые активно рекламируют и рекомендуют адвоката своим партнерам, родным, знакомым.
Целью маркетинговой деятельности является завоевание рынка правовых услуг путем обеспечения перехода потенци-
166
альных клиентов в сторонников. Отслеживая изменения, происходящие в иерархии приверженности, адвокат получает необходимую исходную информацию для принятия решения, а также имеет обратную связь, позволяющую оценить эффективность принятых решений и их реализации на практике. Если в результате предпринятых усилий ряд потенциальных клиентов стали постоянными клиентами, значит, адвокат на верном пути. Если происходит движение клиентов в обратном направлении, то это тревожный сигнал и необходимо срочно разобраться, в чем причина такого явления.
Сегментирование рынка - это деление спроса на адвокатские услуги по виду дел, категории клиентов и другим параметрам, позволяющее достаточно точно определить существо запросов потребителей в каждом отдельном сегменте рынка. Так, в среде автовладельцев основным спросом будут пользоваться услуги адвоката по защите прав клиентов в ходе разбирательства уголовных и административных дел, связанных с нарушением Правил дорожного движения, консультации и оказание практической помощи в вопросах государственной регистрации автомашин, растаможивании иномарок и т.д. В среде вкладчиков банков основная масса заказов будет связана с истребованием вкладов из несостоятельных банков, представлением интересов вкладчиков во время процедуры банкротства и т.д. В среде богатых людей от адвоката уже требуется знание правового режима недвижимости в России, а возможно и за рубежом, налогового законодательства, финансового права, правовое сопровождение крупных сделок по купле-продаже имущества, драгоценностей, произведений искусства и т.д. Соответственно адвокат получает возможность более глубоко специализироваться как раз на тех проблемах, какие в данном сегменте рынка более всего интересуют существующих и потенциальных клиентов.
Сегментирование клиентской базы позволяет адвокату более точно строить работу с каждым клиентом с учетом не только его индивидуальных особенностей, но и специфики той категории клиентов, к какой он объективно относится, степени значимости его для бизнеса адвоката, продолжительности сотрудничества и т.д. Целесообразно организовать работу таким образом, чтобы клиенты, приносящие основной доход адвокату, находились в центре внимания и их требования и запросы удовлетворялись в приоритетном порядке. Это, однако, не означает, что можно пренебрегать другими клиентами. Если адвокат взялся за какое-то дело, то обязан добросовестно сделать по нему все возможное, но всегда следует помнить, что ресурсы адвоката ограничены и их необходимо концентрировать в соответствии с системой приоритетов.
167
Особого внимания заслуживают также те клиенты, которые осознанно сделали выбор в пользу адвоката, хорошо зная конкурентные предложения и уж тем более, если они раньше реально сотрудничали с другими адвокатами, но, в конце концов, предпочли им его. Высока вероятность того, что такие клиенты быстро станут сторонниками и начнут продвигать услуги адвоката к новым клиентам.
Огромное влияние на любую деятельность в условиях рыночной экономики, в том числе на адвокатскую, оказывает внешнее окружение, или окружающая среда в широком смысле этого понятия, которое адвокат обязан учитывать, анализируя свою работу, характер и качество своих услуг, прогнозируя развитие этого рынка в будущем и принимая необходимые решения.
Внешнее окружение принято делить на «дальнее», в котором главными факторами являются социальные, технологические, экономические и политические явления и события как имеющие место в настоящее время, так и те, какие, по прогнозам анализирующего, будут происходить в будущем в пределах анализируемого периода (в частности, персоналу адвокатских фирм уже сегодня приходится решать, как быть дальше, имея в виду нормы Закона об адвокатской деятельности, прямо запрещающие коммерческие адвокатские организации), и «ближнее», куда относятся рынки, структура конкуренции, цены и т.д. как сегодня, так и в будущем.
Существуют очень веские причины, чтобы заниматься определением и анализом факторов дальнего внешнего окружения, ведь без понимания их трудно надеяться на успех, начиная планировать и развивать то, что имеется. Так, адвокат, который намерен глубоко заниматься, например, проблемами приватизации, должен понимать, что пик этого процесса уже прошел, и его знания в этой области могут оказаться невостребованными. В то же время сейчас наступила пора применения новой процедуры - несостоятельности (банкротства), которая имеет серьезные перспективы как с точки зрения обычных экономических отношений, так и при переделе собственности. Адвокату, намеренному работать в области семейного права, нужно учитывать, что, с одной стороны, сегодняшнее состояние социальной сферы исключает широкий платежеспособный спрос на адвокатские услуги по семейной проблематике, а с другой - одновременно расширился круг состоятельных граждан и появились богатые люди, которые тоже разводятся и делят имущество, и они, скорее всего, вынуждены будут прибегать к помощи адвокатов, обеспечивая им достаточно высокие доходы по конкретным делам.
168
Что касается ближнего внешнего окружения, то составляющие его факторы в повседневной деятельности адвоката еще более важны. Это даже не просто вопрос понимания собственно рынка адвокатских услуг, сильных и слабых сторон конкурентов. Здесь важно понимать, как эти факторы влияют на работу адвоката и как сам адвокат может на них воздействовать.
В заключение приведем составленный в свое время английским комитетом маркетинговых организаций перечень из девяти пунктов, которые в самых общих чертах описывают процесс управления маркетингом. И хотя они рассчитаны в основном на коммерческие организации, их знание может помочь адвокату или адвокатской фирме при осуществлении практического маркетинга.
В перечень входят:
1) поиск информации (маркетинговые исследования);
2) формирование сценариев будущего на основе результатов исследования (прогнозирование);
3) осуществление изменений по результатам исследований (разработка нового товара или услуг);
4) оценка покупательской готовности (менеджмент товаров или услуг);
5) оценка требуемых объемов производства (распределение бюджетов);
6) определение цены и ожидаемой прибыли (политика ценообразования);
7) доставка товаров с места производства к месту продажи или использования товаров/предоставления услуг (распределение);
8) продажа как часть маркетинговой деятельности (управление сбытом);
9) побуждающее информирование (реклама, поддержка продаж).
При глубоком маркетинговом анализе адвокат сможет обнаружить множество взаимосвязей, обстоятельств и факторов, которые, будучи взяты в совокупности, помогут ему разрабатывать наиболее эффективные подходы к построению отношений с гражданами и юридическими лицами, составляющими его клиентскую базу, с потенциальными покупателями его услуг, предвидеть изменение их запросов и своевременно к ним подготовиться, лучше спланировать распределение своих ресурсов, а также подготовить запасные варианты действий на случай непредвиденного развития ситуации.
169
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Ария С.Л. Защитительные речи и жалобы. - М., 1991.
Арутюнов А. Защитник в суде присяжных // Адвокат. 2000. № 5.
Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. - Самара: Изд. дом «Федоров», 1999.
Бенедикт Э. Адвокатура нашего времени: Избр. главы / Пер. с нем. // Русский адвокат. 1999. № 5.
Бойков А.Д. Пути повышения эффективности деятельности защитника: Метод. пособ. для адвоката. - М., 1972.
Бойков А.Д. Этика профессиональной защиты по уголовным делам. - М.: Юрид. лит., 1978.
Ватман Д.П. Адвокатская этика. - М.: Юрид. лит., 1977.
Гаврилов С.Н. Актуальные вопросы организации адвокатуры и участия защитника в уголовном процессе в России: Автореф. дис. ... канд. юр. наук. - М., 1998.
Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой - М.: Юристъ, 1998.
Лубшев Ю.Ф. Адвокат в уголовном деле: Учебно-метод. пособие. - М.: Юристъ, 1997.
Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. - М.: ООО «Профобразование, 2001.
Методические рекомендации о составлении адвокатом производства по уголовному делу. - М., 1975.
Сарычев Е.А. Практическая логика в деятельности адвоката. - М.: Российская академия адвокатуры им. Ф.Н. Плевако, 2000.
литература по маркетингу
Академия рынка: Маркетинг / Пер. с франц. - М.: Экономика, 1993.
Ассэлъ Г. Маркетинг: принципы и стратегия: Учебник для вузов / Пер. с англ. - М.: ИНФРА-М; НФПК, NTF, 1999.
Котлер Ф. Маркетинг. Менеджмент: анализ, планирование, внедрение, контроль / Пер. с англ. - СПб.: Питер, 1999.
Крэнделл Р. 1001 способ успешного маркетинга, даже если вы ненавидите продавать / Пер. с англ. - М.: Гранд; ФАИР-ПРЕСС, 1999.
Менеджмент. Серия «Мастерство» / Пер. с англ. - М.: ОЛИМП-БИЗНЕС, 1999.
Практический маркетинг / Межд. центр дистанционного обучения «ЛИНК». - Жуковский, 1997.
170
«все книги «к разделу «содержание Глав: 20 Главы: < 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. >