Б) Договоры на использование аудиовизуальных произведений (переуступка прав)

Распространение аудиовизуальных произведений на всех стадиях и всеми способами осуществляется . на основании договоров между продюсером и непосредственными пользователями. В таких договорах помимо положений, регулирующих авторско-правовые отношения между продюсером как носителем авторских прав, полученных на основании соответствующих договоров с первоначальными обладателями прав на фильм (сценаристом, режиссером и композитором), и распространителем как пользователем оговариваются чисто

167

хозяйственные моменты: изготовление, транспортировка, страхование копий фильма, их судьба после окончания действия договора.

Договоры на распространение аудиовизуальных произведений бесспорно являются авторскими, поскольку их предмет составляет передача или уступка прав на использование фильма определенными способами - публичный показ, распространение экземпляров, передача для всеобщего сведения в эфир или по кабелю, то, соответственно, к ним применяются все требования ст. 30 - 34 ЗоАП. В зависимости от способа использования аудиовизуального произведения договоры имеют определенные особенности. Они заключаются на кино- и телерынках, при организации ретроспектив фильмов того или иного автора или студии, тематических показов и т. п., независимо от того, будет это коммерческая акция либо показ в видеоклубе или музее кино, куда вход бесплатный. Хотя не существует типового договора на использование аудиовизуальных произведений, обычно каждая из дистрибьютерских или прокатных фирм имеет примерную форму такого соглашения.

В ЗоАП различаются два вида авторских договоров: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав (абз. 2 ч. 1 ст. 30). Исключительные права чаще всего приобретаются организациями телевизионного вещания, изготовителями видеоносителей, а также дистрибьютерскими фирмами при заключении договора на публичный показ иностранного фильма на всей территории России, или на внутренних кинорынках на ограниченную территорию, как правило небольшую. Права на публичный прокат и показ в кинотеатрах или киноустановках обычно передаются на неисключительной основе.

В гл. 2 диссертации отмечалось, что на стадии распространения аудиовизуальных произведений действуют не только непосредственные демонстраторы, но и более крупные предприниматели - дистрибьютеры, своего рода посредники между изготовителем и конечным пользователем (если не считать таковым зрителя). Дистрибьютеры приобретают у изготовителя или его представителя большой объем исключительных прав с тем, чтобы представлять аудиовизуальное произведение на определенной территории. В такой роли часто выступают и крупные телекомпании или их дочерние предприятия: "ОРТ-видео" или "НТВ-Профит", например. Эти договоры содержат условие о возможности переуступки полученных прав, дистрибьютеры дробят полученную массу прав с точки зрения срока, территории, способов использования и передают их непосредственным распространителям. Поскольку договоры на использование

168

являются авторскими, то одно существенных условий составляет соглашение о способах использования (ч. 1 ст. 31 ЗоАП). Обычно на международных рынках приобретается больший объем прав, т.е. большее количество возможных способов использования (назовем их договорами первого типа), а на внутренних заключаются договоры на конкретный способ использования (договоры второго типа). В дистрибьютерском договоре (договоре первого типа), напоминающем больше агентское, чем авторское соглашение, стороной, получающей права, может быть любое лицо. Кроме того, к договорам первого типа можно отнести и договоры на распространение экземпляров произведения на видеоносителях. Договор с непосредственным распространителем- (договор второго типа) предполагает наличие специального субъекта, поскольку вся деятельность по распространению аудиовизуальных произведений является лицензионной (подробнее см. в § "в" раздела 2 гл. 1 диссертации), хотя закон прямо такого условия и не ставит. С другой стороны, заключение договора, не предусматривающего переуступки, о передаче в эфир, например с лицом, не имеющим лицензии, можно расценивать как совершение мнимой сделки, поскольку сторона заведомо не может исполнить взятых на себя по договору обязательств по распространению произведения.

Кроме способов использования в ч. 1 ст. 31 ЗоАП называются существенными условиями авторского договора соглашения о территории, сроке и размере вознаграждения. Территория в договорах о распространении аудиовизуальных произведений определяется различными способами. В договорах первого типа дистрибьютер старается получить права на максимальную территорию: например в отношениях с французским продюсером А. Доманом "Центр-СКИП" получил права на территорию СНГ, стран Прибалтики и Монголию; минимальной территорией для этого типа договоров является территория Российской Федерации, кстати, получаемая и по умолчанию в соответствии с ч. 1 ст, 31 ЗоАП. В договорах второго типа территория обычно определяется следующим образом: для дистрибьютера внутреннего рынка - по региону, обычно совпадающему с территорией одного или более субъектов федерации; для кинотеатра - указанием города, в котором он находится, но если в городе, как это часто бывает, есть несколько кинотеатров, то договор может предполагать либо неисключительные права на территорию данного города (если и другие кинотеатры тоже приобретают аналогичные права), либо исключительные права на город (с запрещением уступать аналогичные права другим городским кинотеатрам); для киноустановки - по местности; для изготовителей и распространителей видеоносителей - в зависимости от

.169

исключительности прав; для организаций кабельного телевидения - по охвату аудитории; для организаций эфирного вещания '- как по охвату, так и по нахождению транслятора и ретрансляторов.

Срок уступки прав в договоре может быть описан временным отрезком или количеством случаев использования (для демонстраторов и вещательных организаций) и числом изготовленных носителей (для распространителей на видео); второе особенно удобно при расчетах в фиксированной сумме, потому что точно выполняется требование абз. 3 ч. 3 ст. 31 ЗоАП о максимальном тираже.

Договоры о распространении аудиовизуальных произведений, особенно те, которые касаются публичного показа, помимо авторско-правовых норм содержат и так называемую "хозяйственную часть". Эти положения в первую очередь относятся к копиям, т.е. к экземплярам аудиовизуального произведения, предназначенным для распространения по данному договору. Сторонами должны быть урегулированы несколько вопросов: кто изготавливает копии, на каких условиях и в каком порядке предоставляются исходные материалы для изготовления копий, кто является собственником изготовленных копий, может ли и каким образом пользователь распоряжаться копиями, например сдавать их в аренду, какова судьба копий после окончания действия договора?

Обычно в договорах первого типа изготовителем копии является сам дистрибьютер, поскольку необходимо перевести текст аудиовизуального произведения на язык территории, на которую передаются права, дублировав или субтитрировав фильм. В сумму, выплачиваемую дистрибьютером по договору, как правило входит стоимость предоставления исходных материалов для печатания копий. Эти исходные материалы предоставляются на время и должны быть возвращены продюсеру или его представителю в достаточно короткий срок. В договоре должно быть предусмотрено, за чей счет осуществляется транспортировка исходных, кто несет риск случайной гибели, кто должен предпринять меры по его устранению или предупреждению, например, застраховать исходные или обеспечить им сопровождение. Иногда в договорах первого типа предусматривается число копий, которое может быть изготовлено для исполнения этого договора. Но поскольку стоимость копий сегодня достаточно высока, стороны чаще всего опускают это условие, понимая, что вряд ли дистрибьютер напечатает больше копий, чем необходимо, поскольку это увеличит себестоимость, а если и будет увеличивать тираж, то лишь из-за амортизации копий.

170

Собственником копий в такой ситуации является дистрибьютер, но экземпляры произведения - это товар особого рода, обремененный правами третьих лиц, и в первую очередь авторскими правами. Поэтому хотя дистрибьютер является собственником копий, он не может в полной мере распоряжаться ими. Во-первых, дистрибьютер всегда дает гарантию продюсеру (хотя это и в его собственных интересах) в том, что он примет все меры от незаконного копирования и пр.1, что копии будут использованы только в рамках действий, предусмотренных договором. Наконец, после окончания действия договора дистрибьютер по выбору передает копии продюсеру (тогда он имеет право на компенсацию расходов по изготовлению копий с учетом амортизации пленки), уничтожает их за свой счет или берет на ответственное хранение.

По договорам второго типа обычно копии изготавливает сторона, передающая права, она же является их собственником и на время предоставляет их непосредственным распространителям. Последние пользуются предоставленными копиями в рамках договора, а после окончания его действия либо возвращают копии дистрибьютеру с тем, чтобы он передал их следующим распространителям, либо уничтожают, если копия амортизировалась и непригодна для дальнейшего использования. Ответственность за утрату копии демонстратор несет на общих основаниях, если иное не предусмотрено договором.

Договоры на распространение как первого, так и второго типа являются в определенной мере вторичными по сравнению с договорами на создание и использование аудиовизуальных произведений (см. подробнее в предыдущем разделе). Соответственно основное условие этих договоров состоит в том, чтобы его нормы не нарушали прав и законных интересов первоначальных обладателей прав на фильм ни в неимущественном, ни в имущественном смысле. С другой стороны, существует иная связь между первичными и вторичными договорами; продюсер обязан предупредить своих контрагентов на всех уровнях об особенностях договоров на создание и использование, заключенных с непосредственными авторами. Если, например, в договоре со сценаристом, ограничена территория, на которую передаются права на аудиовизуальное произведение, или лимитированы способы использования (такую возможность предоставляет ч. 2 ст. 13 ЗоАП), продюсер должен не только сам соблюдать эти условия, не договариваясь о распространении фильма неразрешенными способами или на неохваченной

1 см. например, п VI договора о продаже лицензии на показ художественных фильмов. В кн.: Основные гражданско-правовые документы: образцы. М., БЕК. 1997. с. 337.

171

первичным договором территории, но и четко во вторичных договорах объявить о всех лимитах и проследить или требовать гарантии, чтобы при продвижении фильма к конечным пользователям все эти ограничения соблюдались.

Соблюдение имущественных интересов авторов обеспечивает сам изготовитель аудиовизуального произведения. В первую очередь это регулярная выплата пропорционального вознаграждения за каждый случай использования, или, если такой порядок предусмотрен договором, перечисление фиксированного вознаграждения за каждый способ использования произведения либо каждый раз при превышении установленного "тиража". О соблюдении личных неимущественных прав авторов должны беспокоиться не только сам изготовитель, но и пользователи произведения на всех уровнях. В первую очередь это - обеспечение права авторства и права на имя, закрепленных ст. 15 ЗоАП. Демонстраторы, организации вещания и изготовители видеоносителей должны указывать имена создавших фильм лиц не только при непосредственном использовании, но и при рекламировании аудиовизуальных произведений. Обычно способ указания имени оговаривается в первичном договоре в специальном пункте о титрах. Если же способ использования не позволяет продемонстрировать титры, то имя авторов должно быть указано другим способом (например, бегущая строка в передаче "Спокойной ночи, малыши" на ОРТ).

Соблюдение права авторства и права на имя редко вызывает конфликты при использовании или рекламировании произведений. Другое же личное неимущественное право, формулируемое действующим законодательством как право на защиту репутации автора и составляющее на деле право на неприкосновенность1, вызывает много вопросов и споров (см. подробнее § 1 гл. 3 диссертации). Можно ли считать нарушением личных неимущественных прав автора использование ненадлежащего качества копии при публичном показе фильма в кинотеатре или распространение видеоносителей с плохой записью? Является ли ущемлением законных интересов автора нанесение логотипа телевизионного канала при показе фильма по телевидению? Нарушает ли права автора прерывание аудиовизуального произведения рекламными блоками? Часть 1 ст. 13 Федерального закона "О рекламе" от 24 ноября 1995 г. № 177-ФЗ2 запрещает прерывать демонстрацию фильмов в кино- и видеообслуживании, за исключением перерывов между сериями. Хотя закон об этом и умалчивает, но логично предположить, что не

1          Кстати, проект III части ГК РФ возвращается к этой терминологии (ч. 1 ст. 1133).

2          Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 30. - ст. 2864,

172

считается нарушением демонстрация рекламы перед началом и после окончания сеанса. Кроме того, очевидно, запрещение, содержащееся в ч. 1 ст. 13, относится ко всем видам рекламы, в том числе к анонсам новых фильмов.

Вставка рекламных блоков при передаче аудиовизуального произведения в эфир или по кабелю регулируется действующим законодательством не так четко с точки зрения соблюдения авторских прав. Часть 1 ст. 11 Закона о рекламе не допускает прерывания рекламой художественных фильмов без согласия правообладателя. Но каковы права изготовителя как правообладателя в данном случае, и каковы полномочия автора в требовании устранить такое нарушение не вполне ясно. С одной стороны, формулировка ЗоАП о праве на "защиту репутации автора" лишает автора возможности говорить о нарушении моральных прав, поскольку непросто доказать, что прерывание фильма рекламными блоками наносит ущерб его чести и достоинству (ст. 15 ЗоАП). С другой стороны, возможно предположить, что нарушаются не моральные, а имущественные интересы автора. В перечне имущественных прав (ч. 2 ст. 16 ЗоАП) есть право автора на переработку, т.е. право разрешать переделывать, аранжировать и другим способом перерабатывать произведение. В п. 2 ст. 13 ЗоАП предусмотрено условие о передаче лишь части права на переработку, а именно права субтитрировать и дублировать фильм. Следовательно, право на любое другое изменение аудиовизуального произведения остается у автора, и, соответственно, только с его разрешения, а не по согласованию с изготовителем, как это указано в Законе о рекламе, пользователи могут вносить в ткань фильма какие-либо изменения, в том числе вставку рекламы.

Но что может требовать автор в такой ситуации? Очевидно, что права его ущемлены, но ущемлены они добросовестными действиями телевизионной организации, опирающейся в своей деятельности на ч. 1 ст. 11 Закона о рекламе и получившей согласие изготовителя. По общим правилам гражданская ответственность наступает при наличии у нарушителя прав вины, но о какой вине в данном случае может идти речь? Лишь о вине законодателя, не увязавшего между собой два равноценных действующих правовых акта - Закона об авторском праве и смежных правах и Закона о рекламе.