Глава 19. ОТПУСКА

Статья 114. Ежегодные оплачиваемые отпуска

Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Комментарий к статье 114

1. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных трудовых прав работника. Предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков обеспечивается право работников на отдых (ст. 107 Кодекса).

2. Закрепляя право на отдых в качестве права каждого гражданина, Конституция РФ (ст. 37) устанавливает, что право на ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется не всем гражданам, занимающимся какой-либо трудовой деятельностью, а только тем, кто работает по трудовому договору.

Лица, выполняющие для организаций или отдельных граждан работу по гражданско - правовым договорам (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), правом на отпуск не пользуются, если иное не предусмотрено этими договорами. Индивидуальные предприниматели, работающие без образования юридического лица, вопрос о своем отпуске решают самостоятельно.

3. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется для отдыха и восстановления сил работника один раз в каждом году работы. Рабочий год работника исчисляется со дня заключения трудового договора с конкретным работодателем и обычно не совпадает с календарным годом.

Законодательство не устанавливает каких-либо исключений, которые позволяли бы лишать работников права на отпуск. Независимо от форм собственности организаций и их организационно - правовых форм, срока трудового договора, а также от того, какая именно работа и на каких условиях выполняется (полное либо неполное время, временная, сезонная, надомная работа, совместительство и др.), каждый работник вправе требовать предоставления ему в установленном порядке ежегодного основного оплачиваемого отпуска продолжительностью не ниже 28 календарных дней (ст. 115 Кодекса).

4. За время отпуска за работником сохраняется место работы (должность), обусловленное трудовым договором.

В период пребывания в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом (ст. 81 Кодекса). В то же время сам работник в установленном порядке может подать работодателю заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор во время отпуска.

5. Время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в общий и непрерывный трудовой стаж работника. В соответствии со ст. 121 Кодекса это время включается также в стаж работы, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

6. За время отпуска за работником сохраняется средний заработок. Выплата среднего заработка производится накануне ухода работника в отпуск, но не позднее трех дней до его начала (ст. 136 Кодекса).

7. Согласно ст. 139 Кодекса средний дневной заработок для оплаты отпусков исчисляется за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

Работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в рабочих днях (ст. 291 Кодекса). Средний дневной заработок для оплаты этих отпусков определяется путем деления начисленной суммы заработной платы на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

8. Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска конкретного работника определяется его соглашением с работодателем и не может быть менее установленной федеральным законом. Как правило, вопрос о продолжительности отпуска решается при заключении трудового договора.

Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника определяется путем суммирования его ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (ст. 120 Кодекса).

9. Взаимные обязательства работодателя и работников по вопросам продолжительности отпусков могут включаться в коллективный договор (ст. 41 Кодекса).

Статья 115. Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Комментарий к статье 115

1. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Эта минимальная продолжительность отпуска гарантирована всем лицам, состоящим в трудовых правоотношениях.

Согласно ст. 120 Кодекса в число календарных дней отпуска не включаются нерабочие праздничные дни (ст. 112 Кодекса), приходящиеся на период отпуска. Выходные дни, в т.ч. и воскресенья, в число календарных дней отпуска включаются.

2. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ст. 93 Кодекса). Работнику, работающему неполное рабочее время, должен быть предоставлен ежегодный основной оплачиваемый отпуск той же продолжительности, как и работнику, выполняющему аналогичную работу с рабочим временем нормальной продолжительности. У этих работников будут различаться лишь размеры среднего заработка, выплачиваемого за время отпуска.

3. Установленная Кодексом продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска может быть увеличена федеральными законами, устанавливающими для отдельных категорий работников удлиненные отпуска, а также (за счет средств работодателя) соглашениями, коллективными договорами и трудовыми договорами.

4. В соответствии с настоящим Кодексом удлиненный ежегодный основной отпуск предоставляется:

работникам моложе 18 лет - продолжительностью 31 календарный день (ст. 267 Кодекса);

педагогическим работникам образовательных учреждений - продолжительностью, определяемой Правительством РФ (ст. 334 Кодекса).

Согласно Постановлению Правительства РФ от 13.09.94 N 1052 (СЗ РФ. 1994. N 21. Ст. 2397) отпуска работников образовательных учреждений и педагогических работников других организаций устанавливаются продолжительностью 42 или 56 календарных дней в соответствии с Перечнем, утвержденным указанным Постановлением.

5. Удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются:

инвалидам - не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.95 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4563);

гражданам, занятым на работах с химическим оружием. Продолжительность этих отпусков (49 или 56 календарных дней) устанавливается в зависимости от степени вредности и опасности выполняемой работы (ст. 5 Федерального закона от 07.11.2000 N 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" - СЗ РФ. 2000. N 46. Ст. 4538);

прокурорам, следователям, научным и педагогическим работникам системы Прокуратуры РФ - 30 календарных дней без учета времени следования к месту отдыха и обратно (ч. 1 ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472);

государственным служащим - не менее 30 календарных дней (ст. 18 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990);

муниципальным служащим - не менее 30 календарных дней. Для отдельных категорий муниципальных служащих федеральными законами и законами субъектов РФ может быть установлен ежегодный оплачиваемый отпуск большей продолжительности (ст. 17 Федерального закона от 08.01.98 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы Российской Федерации" - СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224);

спасателям профессиональных аварийно - спасательных служб, профессиональных аварийно - спасательных формирований - не менее 30 суток (ст. 28 Федерального закона от 22.08.95 N 151-ФЗ "Об аварийно - спасательных службах и статусе спасателей" - СЗ РФ. 1995. N 35. Ст. 3503);

работникам предприятий, учреждений и организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лицам, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, - 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) (Постановление Правительства РФ от 03.04.96 N 391 - СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1629).

Согласно Постановлению Правительства РФ от 06.03.96 N 242 "О продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляемого прокурорам и следователям органов прокуратуры, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями" (СЗ РФ. 1996. N 12. Ст. 1123), принятому в соответствии с частью третьей ст. 44 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации", прокурорам и следователям, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, ежегодный оплачиваемый отпуск установлен продолжительностью: в районах Крайнего Севера - 54 календарных дня; в приравненных к районам Крайнего Севера местностях - 46 календарных дней.

Научным организациям, финансируемым из федерального бюджета, предоставлено право устанавливать ежегодный оплачиваемый отпуск отдельным категориям научных работников, имеющих ученую степень: доктора наук - 48 рабочих дней; кандидата наук - 36 рабочих дней (Постановление Правительства РФ от 12.08.94 N 949 - СЗ РФ. 1994. N 17. Ст. 949).

Статья 116. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Комментарий к статье 116

1. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются сверх ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ст. 115 Кодекса) и присоединяются к нему.

2. Основанием для предоставления работнику дополнительного оплачиваемого отпуска служат обстоятельства, связанные с выполнением конкретной трудовой функции (например, работа в определенных условиях труда, работа сверх установленной законодательством нормальной продолжительности рабочего времени, работа в тяжелых и неблагоприятных природно - климатических условиях, повышенная нагрузка и др.). Такие отпуска призваны компенсировать воздействие неблагоприятных факторов на здоровье работника в процессе труда.

Дополнительные отпуска могут носить стимулирующий характер и предоставляться, например, за выслугу лет, продолжительный стаж работы в конкретной организации, в качестве поощрения и в других случаях, установленных законодательством, коллективными договорами или локальными нормативными актами организаций.

Так, дополнительный оплачиваемый отпуск до трех суток в качестве меры поощрения предоставляется некоторым работникам в соответствии с Дисциплинарным уставом военизированных горноспасательных частей по обслуживанию горнодобывающих предприятий металлургической промышленности, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.01.95 N 47 (СЗ РФ. 1995. N 4. Ст. 310).

3. Дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска за выслугу лет устанавливаются отдельным категориям работников федеральными законами.

Федеральным законом от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472) установлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за стаж службы в качестве прокурора или следователя, научного или педагогического работника: после 10 лет - 5 календарных дней; после 15 лет - 10 календарных дней; после 20 лет - 15 календарных дней.

В соответствии с Федеральным законом от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) сверх ежегодного оплачиваемого отпуска государственному служащему предоставляется в порядке и на условиях, определяемых федеральными законами и законами субъектов РФ, дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет.

Федеральным законом от 08.01.98 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224) установлен дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет муниципальным служащим. Этот отпуск предоставляется сверх ежегодного оплачиваемого отпуска в порядке и на условиях, определяемых федеральными законами и законами субъектов РФ.

4. Дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются некоторым категориям работников, занятых в отдельных отраслях народного хозяйства и имеющих продолжительный стаж работы в одной организации.

Такие отпуска установлены в основном еще актами бывшего СССР, действующими на территории РФ в части, не противоречащей российскому законодательству (в лесной промышленности и лесном хозяйстве, строительстве, сельском хозяйстве, на железнодорожном транспорте и др.). Например, работникам лесной промышленности и лесного хозяйства после каждых трех лет непрерывной работы предоставляется дополнительный отпуск продолжительностью 24 рабочих дня в соответствии с Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 29.10.80 N 330/П-12 (Бюлл. Госкомтруда СССР. 1981. N 12). Этим же Постановлением (в ред. от 17.05.88 N 300/П-8 - Бюлл. Госкомтруда СССР. 1988. N 9) утвержден Перечень работ, профессий и должностей, которые дают право работникам на получение этого отпуска.

5. О дополнительных отпусках, предоставляемых работникам, работающим в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях, см. ст. 321 Кодекса и комментарий к ней.

6. О ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусках, предоставляемых работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов страны, см. ст. 302 и комментарий к ней.

7. Организации, если иное не установлено Кодексом или иными федеральными законами, вправе самостоятельно устанавливать дополнительные оплачиваемые отпуска с учетом производственных и финансовых возможностей. Основания и условия предоставления таких отпусков, их продолжительность, круг лиц, которым они устанавливаются, могут определяться коллективным договором или локальным нормативным актом организации.

Статья 117. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально - трудовых отношений.

Комментарий к статье 117

1. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда предназначен для того, чтобы в какой-то степени компенсировать негативное влияние, которое оказывает на организм работника выполняемая им работа.

Дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях труда предоставляются работникам во всех организациях независимо от их форм собственности и организационно - правовых форм.

2. Дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных условиях труда предоставляются работникам в соответствии со Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25.10.74 N 298/П-22 (М.: Экономика, 1977).

Порядок применения указанного Списка определяется Инструкцией, утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21.11.75 N 273/П-20.

Право на дополнительный отпуск имеют только те работники, профессии или должности которых предусмотрены по производствам и цехам в соответствующих разделах Списка, т.е. непосредственно выполняющие работу, предусмотренную Списком. В разделе общих для всех отраслей профессий указаны те из них, которые дают работнику право на дополнительный оплачиваемый отпуск независимо от того, в каком цехе или производстве он занят.

Продолжительность дополнительного отпуска по различным профессиям с вредными условиями труда установлена в Списке дифференцированно - от 6 до 36 рабочих дней.

3. Дополнительный отпуск за подземные, вредные и тяжелые условия труда (от 4 до 24 календарных дней) был установлен работникам угольной, сланцевой промышленности и в шахтном строительстве Постановлением Совмина СССР и ВЦСПС от 02.07.90 N 647 (СП СССР. 1990. N 16. Ст. 85).

4. Законом РФ от 15.05.91 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" (Ведомости РФ. 1991. N 21. Ст. 699) установлены дополнительные оплачиваемые отпуска в качестве компенсации за ущерб, причиненный здоровью граждан вследствие чернобыльской катастрофы, а также за риск радиационного ущерба в связи с проживанием и работой на территории, подвергшейся радиоактивному загрязнению, превышающему допустимые уровни в результате указанной катастрофы.

Закон определяет территории, подвергшиеся радиоактивному загрязнению, проживание и работа на которых дает право работникам на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск определенной продолжительности.

Так, лицам, работающим в зоне отселения, до их переселения в другие районы предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 21 календарный день без учета дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда (п. 2 ст. 20 Закона).

Тем, кто работает на территории зоны проживания с правом на отселение, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 14 календарных дней без учета дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда (п. 2 ст. 18 Закона).

Лицам, работающим на территории зоны проживания с льготным социально - экономическим статусом, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 7 календарных дней без учета дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда (п. 4 ст. 19 Закона).

5. В соответствии со ст. 22 Федерального закона от 30.03.95 N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" (СЗ РФ. 1995. N 14. Ст. 1212) работникам предприятий, учреждений и организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лицам, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, устанавливается дополнительный отпуск за работу в особо опасных условиях труда в порядке, определяемом Правительством РФ.

Статья 118. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы

Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством Российской Федерации.

Комментарий к статье 118

1. Врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) установлен ежегодный дополнительный оплачиваемый трехдневный отпуск за непрерывную работу в этих должностях свыше трех лет (Постановление Правительства РФ от 30.12.98 N 1588 - СЗ РФ. 1999. N 2. Ст. 300).

2. Медицинские, ветеринарные и иные работники, непосредственно участвующие в оказании противотуберкулезной помощи, а также работники организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающие больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 12 рабочих дней (ст. 15 Федерального закона от 18.06.01 N 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" - СЗ РФ. 2001. N 26. Ст. 2581).

Статья 119. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем

Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации и который не может быть менее трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством Российской Федерации, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, - органами власти субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления.

Комментарий к статье 119

1. Ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (см. ст. 101 Кодекса и комментарий к ней).

Законодательство бывшего СССР исходило из того, что такой режим работы, как правило, устанавливался:

для руководящих работников, технического хозяйственного персонала;

для лиц, труд которых не поддается учету во времени;

для лиц, распределяющих время работы по собственному усмотрению;

для лиц, рабочее время которых по характеру работы дробится на части неопределенной длительности.

2. Ежегодной дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем был введен законодательством бывшего СССР в качестве компенсации за нагрузку и работу во внеурочное время. Продолжительность этого отпуска составляла от 6 до 12 рабочих дней в расчете на 6-дневную рабочую неделю.

В настоящее время Кодекс устанавливает только минимальную продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за ненормированный рабочий день - три календарных дня.

Конкретная продолжительность этого отпуска устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации с учетом характера выполняемой работником работы, ее объема, сложности, необходимости выполнения служебных заданий во внеурочное время и др.

3. Согласно действовавшему ранее законодательству перечни должностей работников с ненормированным рабочим днем в подведомственных министерствам и ведомствам СССР и РСФСР организациях утверждались соответствующими министерствами и ведомствами. Руководители организаций по согласованию с профсоюзами могли устанавливать дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день только на основе этих перечней.

После распада СССР категории работников, имеющих право на отпуск за ненормированный рабочий день, определялись путем коллективно - договорного регулирования. При этом перечни, утвержденные министерствами и ведомствами, использовались в качестве рекомендаций.

В соответствии со ст. 101 настоящего Кодекса перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем должен определяться правилами внутреннего трудового распорядка, утверждаемыми работодателем с учетом мнения представительного органа работников организации.

4. В тех случаях, когда ненормированный рабочий день был установлен работнику в связи с его переводом на другую работу в той же организации, дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день должен ему предоставляться пропорционально времени, отработанному на должности, дающей право на этот отпуск.

Пропорционально отработанному времени отпуск предоставляется и в тех случаях, когда работник с ненормированным рабочим днем переходит с одной должности на другую с разной продолжительностью дополнительного отпуска.

Статья 120. Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков

Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Комментарий к статье 120

1. В число календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска нерабочие праздничные дни (ст. 112 Кодекса), приходящиеся на период отпуска, не включаются, в связи с этим общая продолжительность отпуска увеличивается.

2. Отпуска по временной трудоспособности в счет ежегодных оплачиваемых отпусков не включаются. В случае если работник заболел во время отпуска, его отпуск должен быть продлен на число календарных дней нетрудоспособности (см. ст. 124 Кодекса и комментарий к ней).

3. В том случае, если окончание отпуска работника наступает перед его выходными днями по графику, работник должен выйти на работу в первый рабочий день по графику. При этом "вынужденные" дополнительные дни отдыха оплате не подлежат, и работник эти дни не должен отрабатывать в дальнейшем (п. 4 разъяснения Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 08.04.67 N 4/П-10 "О некоторых вопросах, связанных с переводом рабочих и служащих предприятий, учреждений и организаций на пятидневную рабочую неделю с двумя выходными днями", действующего на территории России в части, не противоречащей ее законодательству, - Бюлл. Госкомтруда СССР. 1967. N 6).

С 1 февраля 2002 г. ежегодно оплачиваемые отпуска должны предоставляться работникам в календарных днях.

Если отпуск, предоставляемый работнику, исчисляется (полностью или частично) в рабочих днях (например, отгул, предоставляемый за прошлое время, дополнительный отпуск за вредные условия труда и др.), то работодателем может быть использована следующая схема. От даты начала отпуска (например, 01.03.02) отсчитывается определенное количество дней отпуска в календарных днях (например, 28 календарных дней), а затем - определенное количество дней отпуска в рабочих днях (например, 12 рабочих дней отпуска за вредные условия труда), и определяется дата последнего дня отпуска (в нашем примере - 12.04.02).

После этого общий период отпуска (с 01.03.02 по 12.04.02) переводится в календарные дни (в нашем примере получается 42 календарных дня).

Вспомним, что в число календарных работ отпуска не включаются нерабочие праздничные дни (в нашем примере - 08.03.02).

Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Комментарий к статье 121

1. Стаж, дающий право работнику на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинает исчисляться со дня начала его работы у конкретного работодателя.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются только те периоды времени, которые перечислены в ст. 121 Кодекса.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в особых условиях и за ненормированный рабочий день, включается только то время, которое фактически было отработано в указанных условиях.

Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за выслугу лет, за стаж работы в конкретной организации и др., производится в порядке, установленном соответствующими законами и иными нормативными правовыми актами, коллективными договорами или локальными нормативными актами.

2. В стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается:

а) время фактической работы, т.е. время, в течение которого работник фактически выполнял трудовую функцию в соответствии с заключенным трудовым договором. При этом не имеет значения, выполнялась работа по месту постоянной работы либо в другой организации, куда работник был направлен либо переведен по производственной необходимости в порядке, установленном законодательством. Не имеет значения и то, полное либо неполное рабочее время был занят на работе работник, поскольку работа на условиях неполного рабочего времени не влечет каких-либо ограничений при исчислении трудового стажа (ст. 93 Кодекса);

б) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), а именно:

период ежегодного основного и дополнительных оплачиваемых ежегодных отпусков;

период отпусков без сохранения заработной платы. При этом из содержания ст. 121 Кодекса можно сделать вывод, что в стаж, дающий право на отпуск, должно включаться полностью время отпусков без сохранения заработной платы, которые в соответствии с Кодексом работодатель предоставить работнику обязан (см. ст. 128 Кодекса и комментарий к ней), за исключением отпусков по уходу за ребенком. Время тех отпусков без сохранения заработной платы, которые не должны, но могут быть предоставлены работодателем по просьбе работника, в этот стаж включается только в том случае, если продолжительность этих отпусков не превышает 7 календарных дней;

период временной нетрудоспособности, связанной с заболеванием (травмой), а также другие периоды, когда работник получал пособие по государственному социальному страхованию (отпуск по беременности и родам, санаторно - курортное лечение, уход за больным членом семьи, карантин, помещение в стационар протезно - ортопедического предприятия). На практике из стажа, дающего право на отпуск, не исключаются и те периоды временной нетрудоспособности работающих инвалидов, за которые им в соответствии с законодательством пособие по государственному социальному страхованию не выдается;

период повышения квалификации с отрывом от работы по направлению работодателя (ст. 187 Кодекса);

время прохождения периодических и внеочередных медицинских осмотров (обследований) (ст. 185, 212, 213 и 219 Кодекса и др.);

дни сдачи крови и ее компонентов, а также дни медицинского обследования работников, являющихся донорами (ст. 186 Кодекса, ст. 9 Закона РФ от 09.06.93 N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов" - Ведомости РФ. 1993. N 28. Ст. 1064);

время приостановки работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением требований охраны труда вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника (ст. 220 Кодекса);

периоды дополнительных оплачиваемых учебных отпусков и отпусков без сохранения заработной платы, связанных с поступлением в образовательные учреждения и обучением в них (ст. 173, 174 и 176 Кодекса, ст. 17 и 19 Федерального закона от 22.08.96 N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" - СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4135);

периоды отвлечения работников от работы в связи с необходимостью выполнения ими государственных или общественных обязанностей в случаях, если эти обязанности в соответствии с законом должны выполняться в рабочее время (ст. 170 Кодекса). Это, например, время пребывания на военных сборах, явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору или в суд; работы в качестве члена избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса; участия в судебных заседаниях в качестве народного заседателя и т.п.;

в) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

г) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

Согласно Кодексу (ст. 41, 57 и др.) работникам могут предоставляться дополнительные социально - бытовые льготы за счет собственных средств организаций. В связи с этим в коллективные договоры, локальные нормативные акты или трудовые договоры могут включаться положения о зачете в стаж работы, дающий право работникам на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, дополнительных периодов времени. К примеру, в этот стаж могут включаться более длительные отпуска без сохранения заработной платы по сравнению с установленными частью второй ст. 121 Кодекса (более 7 календарных дней).

3. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в т.ч. вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 Кодекса, или нахождения под стражей за совершение мелкого хулиганства;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ст. 256 Кодекса);

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 7 календарных дней.

4. Если какие-либо периоды не включаются в стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, то рабочий год, за который предоставляется отпуск, "отодвигается" на число дней, исключаемых из стажа для отпуска.

5. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику только за время его работы у конкретного работодателя. Периоды работы у другого работодателя (даже если этот работодатель вопреки законодательству не выплатил причитающихся работнику денежных сумм за неиспользованный отпуск при его увольнении) в стаж, дающий работнику право на отпуск по новому месту работы, не включаются.

6. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.

Число дней работы, составляющее меньше месяца, принимается во внимание только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее половины месяца, из подсчета исключается, а половину и более, - округляется до месяца.

Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

работникам в возрасте до восемнадцати лет;

работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

Комментарий к статье 122

1. Оплачиваемый отпуск предоставляется работнику один раз в каждом рабочем году.

Рабочий год составляет 12 полных месяцев и в отличие от календарного года исчисляется не с 1 января, а со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю. К примеру, если работник поступил на работу 8 сентября 2001 г., то его первый рабочий год истекает 7 сентября 2002 г. Второй рабочий год - это период с 8 сентября 2002 г. по 7 сентября 2003 г. и т.д.

При исключении определенных периодов из стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, рабочий год может изменяться (см. ст. 121 Кодекса и комментарий к ней).

2. В отличие от бывшего КЗоТ РФ, предусматривавшего общее правило предоставления отпуска за первый год работы по истечении 11 месяцев непрерывной работы работника в конкретной организации, ст. 122 Кодекса устанавливает право работника на использование отпуска по истечении 6 месяцев такой работы. По соглашению сторон отпуск может быть использован работником и до истечения 6 месяцев.

3. В отдельных случаях, установленных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работникам в удобное дня них время (см. ст. 123 Кодекса и комментарий к ней). В связи с тем что иное Кодексом не предусмотрено, это требование касается и первого года работы, когда отпуск по просьбе работника должен быть предоставлен авансом (т.е. до истечения 6-месячного периода непрерывной работы).

4. Статья 122 Кодекса обязывает работодателя предоставить работнику оплачиваемый отпуск до истечения 6 месяцев его непрерывной работы в случаях, перечисленных в этой статье, а также в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Вместе с тем до принятия Кодекса аналогичная обязанность была возложена на работодателя Постановлением Совета Министров РСФСР от 18.01.88 N 16 "Об обеспечении эффективной занятости населения, совершенствовании системы трудоустройства и усилении социальных гарантий для трудящихся" (СП РСФСР. 1988. N 6. Ст. 23). Согласно этому Постановлению работникам, уволенным с предыдущего места работы в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата, при наличии непрерывного трудового стажа работодатель должен предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от времени работы на новом месте (т.е. без требования обязательной отработки 6 месяцев). Непрерывный трудовой стаж в этом случае сохраняется, если перерыв в работе после увольнения не превысил трех месяцев. Не прерывает трудового стажа и время, в течение которого гражданин в установленном законом порядке получал пособие по безработице, стипендию, участвовал в оплачиваемых общественных работах, время, необходимое для переезда по направлению органов службы занятости в другую местность и трудоустройства, а также период временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, призыва на военные сборы, привлечения к мероприятиям, связанным с подготовкой к военной службе, с исполнением государственных обязанностей (ст. 28 Закона РФ от 19.04.91 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" - Ведомости РФ. 1991. N 18. Ст. 565).

5. Кодекс не устанавливает возможности предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени, поэтому во всех случаях, когда отпуск за первый год работы предоставляется авансом, работник вправе рассчитывать на то, что он будет предоставлен в полном размере и будет полностью оплачен. К ежегодному основному оплачиваемому отпуску в этом случае должны быть присоединены и дополнительные оплачиваемые отпуска, если работник имеет на них право.

6. Ежегодный оплачиваемый отпуск за второй и последующие годы предоставляется в соответствии с графиком отпусков в любое время рабочего года вне зависимости от того, сколько месяцев работник отработал в соответствующем рабочем году. При этом не исключается возможность предоставления в одном календарном году двух отпусков за разные рабочие годы.

Статья 123. Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации.

Комментарий к статье 123

1. Ежегодные оплачиваемые отпуска должны предоставляться работнику в сроки, установленные графиками отпусков, по одному разу в течение каждого года его работы в данной организации, считая со дня поступления на работу, т.е. один раз в рабочем году.

2. Графики отпусков утверждаются работодателем с учетом мнения представительного органа работников не позднее чем за две недели до наступления каждого календарного года.

После утверждения графика работодатель обязан обеспечить своевременное доведение его до сведения всех работников. Как правило, утвержденные графики вывешиваются на видном месте или объявляются работникам под расписку.

Помимо ознакомления с графиком отпусков, работодатель должен известить работника о времени начала отпуска не позднее чем за две недели до его начала (ст. 123 Кодекса). Если этого не произойдет, отпуск по заявлению работника переносится на другой срок (ст. 122 Кодекса).

3. При составлении графиков отпусков работодатель должен по возможности учитывать пожелания работников, однако при этом предоставляемые отпуска не должны нарушать нормального хода работы организации.

Графики должны составляться с учетом того, что отпуск, перенесенный с согласия работника с предыдущего рабочего года, должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется (ст. 122 Кодекса). Кроме этого, при составлении графиков должно учитываться законодательство, предоставляющее отдельным категориям работников право на получение отпуска в определенное время года либо любое удобное для них время (по их желанию), а также устанавливающее особенности в предоставлении отпусков отдельным лицам.

Так, например, использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в любое удобное для себя время имеют право:

работники моложе 18 лет (ст. 267 Кодекса);

некоторые категории граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие чернобыльской катастрофы (Закон РСФСР от 15.05.91 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" - Ведомости РСФСР. 1991. N 21. Ст. 699);

ветераны Великой Отечественной войны и ветераны боевых действий на территориях других государств, ветераны труда и некоторые другие категории работников в соответствии с Федеральным законом от 12.01.95 N 5-ФЗ "О ветеранах" (СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 168);

Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15.01.93 N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы" - Ведомости РФ. 1993. N 7. Ст. 247);

лица, награжденные знаком "Почетный донор России" (ст. 11 Закона РФ "О донорстве крови и ее компонентов").

4. В соответствии с п. 11 ст. 11 Федерального закона от 27.05.98 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" (СЗ РФ. 1998. N 22. Ст. 2331) супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих по их желанию может быть приравнена к продолжительности отпуска военнослужащих. Часть отпуска, превышающая продолжительность отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы.

5. Совместителям отпуск должен предоставляться одновременно с отпуском по основной работе (ст. 286 Кодекса), поэтому при составлении графиков отпусков работодатель должен выяснить их пожелания, касающиеся времени ухода в отпуск. Если совместитель просит о предоставлении отпуска в сроки, не предусмотренные графиком, работодатель вправе потребовать подтверждения факта предоставления ему отпуска по основной работе именно в эти сроки.

6. Статьей 322 Кодекса и Законом РФ от 19.02.93 N 4520-1 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях" (Ведомости РФ. 1993. N 16. Ст. 551) установлены некоторые особенности предоставления отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и в местностях, к ним приравненных. Работники этих районов и местностей могут полностью или частично соединить ежегодные отпуска за два рабочих года. При этом общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать 6 месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое на проезд к месту использования отпуска и обратно.

7. Если работник был отозван из отпуска, то оставшаяся часть этого отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год (ст. 125 Кодекса).

8. При установлении очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков работодатель должен также учитывать преимущества в использовании ежегодных отпусков, установленные определенным категориям работников коллективным договором или локальными нормативными актами организации.

9. Если работник имеет льготы, касающиеся времени предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, то работодателю целесообразно затребовать у него письменное заявление о том, в какое время он хотел бы получить отпуск. При наличии такого заявления и учете пожеланий работника при составлении графика отпусков работник не может настаивать на предоставлении отпуска в другое удобное ему время.

10. В зависимости от особенностей деятельности конкретной организации отпуска могут предоставляться как последовательно одним работникам за другими, так и одновременно всем или некоторым группам работников (например, при ремонте, проводящемся в организации).

11. Отпуска не должны приурочиваться исключительно к 1-му и 15-му числу каждого месяца, а должны по возможности равномерно распределяться в течение всего месяца.

12. График отпусков - это локальный нормативный акт, обязательный как для работодателя, так и для работника.

Если работник по какой-либо причине не может использовать отпуск в дни, определенные графиком, он может обратиться к работодателю с просьбой о его переносе. До договоренности сторон отпуск может быть перенесен.

При перенесении отпуска на другое время в случаях, предусмотренных ст. 124 Кодекса, а также в других случаях, когда соглашением сторон трудового договора время использования отпуска изменено, в график отпусков вносятся соответствующие изменения.

Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен в случаях:

временной нетрудоспособности работника;

исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Комментарий к статье 124

1. Если временная нетрудоспособность наступила у работника в период пребывания в ежегодном оплачиваемом отпуске, то срок отпуска автоматически удлиняется на число календарных дней его нетрудоспособности. В этом случае работник обязан своевременно уведомить работодателя о причинах задержки выхода его из отпуска.

По соглашению с работодателем работник может выйти на работу и в день окончания отпуска по графику, при этом оставшаяся часть отпуска должна быть перенесена на другой срок.

Отпуск продлевается только в случае временной нетрудоспособности самого работника. Если работник в период ежегодного оплачиваемого отпуска ухаживал за заболевшим ребенком или иным членом семьи, то его отпуск не продлевается.

В том случае, если работник заболел до начала отпуска, то по согласованию с работодателем его отпуск переносится на другой срок.

2. Ежегодный оплачиваемый отпуск продлевается в случае выполнения работником во время этого отпуска государственных обязанностей, если законом предусмотрено для этого освобождение от работы (например, в случае направления на военные сборы, участия в судебных заседаниях в качестве народного заседателя, работы в качестве члена избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса и др.).

Оплата времени выполнения работником государственных обязанностей в этом случае производится в порядке и на условиях, установленных соответствующими законами. При продлении отпуска на оставшиеся дни эти дни не оплачиваются, поскольку работнику за них уже была произведена оплата при его уходе в отпуск.

3. Ежегодный оплачиваемый отпуск, предназначенный для отдыха работника, должен быть перенесен или продлен в случае, когда он совпадает по времени с дополнительным учебным отпуском, имеющим определенный целевой характер.

Согласно ст. 177 Кодекса ежегодные оплачиваемые отпуска по соглашению работодателя и работника могут присоединяться к дополнительным учебным отпускам, предоставляемым работнику в соответствии со ст. 173 - 176 Кодекса.

4. Случаи, при которых ежегодный оплачиваемый отпуск может быть перенесен, могут устанавливаться коллективными договорами или локальными нормативными актами организаций (например, может быть решен вопрос о том, что при неожиданной приостановке работ в организации или отдельной ее части по причине аварии, стихийного бедствия и т.п. отпуска всем или некоторым группам работников могут быть предоставлены, с согласия этих работников, с отступлением от ранее установленной очередности).

5. Согласно ст. 136 Кодекса оплата времени отпуска должна быть произведена работнику не позднее чем за три дня до его начала. Если оплата за время отпуска не была произведена своевременно, то отпуск по заявлению работника должен быть перенесен на другой срок.

6. Работникам моложе 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в обязательном порядке. Отпуска этих лиц не могут быть перенесены на следующий рабочий год даже по просьбе самих работников.

Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Комментарий к статье 125

1. Работодатель не вправе самостоятельно решить вопрос о разделении ежегодного оплачиваемого отпуска работника на части. Этот вопрос решается только по соглашению сторон трудового договора.

2. Законодательство не устанавливает, на какое количество частей может быть разделен ежегодный оплачиваемый отпуск, поэтому на практике это решается соглашением работника и работодателя.

Согласно ст. 125 Кодекса только лишь одна из частей этого отпуска (неделимая) должна составлять не менее 14 календарных дней, а оставшийся отпуск по усмотрению работника и работодателя может предоставляться частями и меньшей продолжительности. Однако за короткий срок работник не сможет полноценно отдохнуть, поэтому чрезмерно дробить отпуск не рекомендуется.

3. Для отдельных категорий работников установлены особенности разделения отпуска на части.

По просьбе прокуроров и следователей, научных и педагогических работников системы Прокуратуры РФ допускается с согласия администрации разделение отпуска только на две части (ст. 41.4 Федерального закона от 17.01.92 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472).

По желанию работников угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства их ежегодные оплачиваемые отпуска могут делиться на части, причем продолжительность одной из этих частей не должна быть менее двух недель (п. 5 Постановления Совмина СССР и ВЦСПС от 02.07.90 N 647, действующего на территории России в части, не противоречащей ее законодательству).

4. Отзыв работника из отпуска возможен только с его согласия. Отказ работника (независимо от его причины) от выполнения требования работодателя о выходе на работу до окончания отпуска не может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины.

Форма, в которой должно быть выражено согласие работника на отзыв из отпуска, Кодексом не установлена. На практике основанием для принятия решения об отзыве работника из отпуска обычно служит соответствующее заявление этого работника.

Отзыв работника из ежегодного оплачиваемого отпуска оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Одновременно по выбору работника определяется время, когда ему будет предоставлена неиспользованная часть отпуска, о чем в график отпусков вносятся соответствующие сведения.

5. При отзыве из отпуска должен быть произведен перерасчет заработной платы. Работник может возвратить работодателю сумму среднего заработка за неиспользованную часть отпуска. Если это ему по каким-либо причинам неудобно, указанная сумма рассматривается в качестве выданного работнику аванса. При предоставлении неиспользованных дней отпуска в последующем средний заработок для их оплаты подсчитывается заново в установленном порядке.

Статья 126. Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается.

Комментарий к статье 126

1. Статьей 126 Кодекса изменено прежнее правило, разрешающее замену ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией только в случае увольнения работника.

Теперь денежная компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается не только при увольнении (ст. 127 Кодекса). В любое время работник может обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене денежной компенсацией той части отпуска, которая превышает продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска 28 календарных дней.

2. Размер денежной компенсации за отпуск определяется по тем же правилам, которые применяются при расчете среднего заработка для оплаты ежегодного оплачиваемого отпуска (ст. 139 Кодекса).

3. Спасателям нештатных и добровольных (общественных) аварийно - спасательных формирований, а также спасателям, не входящим в состав аварийно - спасательных формирований, привлекаемым к проведению работ по ликвидации чрезвычайных ситуаций, взамен дополнительного оплачиваемого отпуска может выплачиваться денежная компенсация из расчета один день отпуска за 24 часа фактически отработанного времени в порядке, установленном для выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск (Постановление Правительства РФ от 22.01.97 N 67 - СЗ РФ. 1997. N 4. Ст. 553).

Статья 127. Реализация права на отпуск при увольнении работника

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Комментарий к статье 127

1. Все суммы, причитающиеся работнику от работодателя, в т.ч. и компенсацию за неиспользованный отпуск, работодатель обязан выплатить работнику в день его увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (ст. 140 Кодекса).

2. Отпуск, подлежащий замене денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный рабочий год.

Если рабочий год полностью не отработан, то дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

3. До принятия настоящего Кодекса полная компенсация за все неиспользованные отпуска выплачивалась увольняемому работнику только при отсутствии спора о размерах причитающихся ему денежных сумм. В спорных случаях работодатель выплачивал работнику ту сумму, размер которой им не оспаривался, а суд, рассматривавший этот спор, мог вынести решение о выплате работнику причитающихся денежных сумм не более чем за три года.

Настоящий Кодекс устанавливает, что при увольнении работнику должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 Кодекса). В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан выплатить в день увольнения неоспариваемую сумму (ст. 140 Кодекса). Суд может удовлетворить денежные требования работника в полном объеме, если признает эти требования обоснованными (ст. 395 Кодекса).

4. При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск, работодатель может произвести удержания из его заработной платы за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности работодателю.

В соответствии со ст. 137 Кодекса удержания не производятся, если работник увольняется по следующим основаниям:

ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем - физическим лицом (п. 1 ст. 81 Кодекса);

сокращение численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 Кодекса);

несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подп. "а" п. 3 ст. 81 Кодекса);

смена собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ст. 81 Кодекса);

призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83 Кодекса);

восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ст. 83 Кодекса);

признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением (п. 5 ст. 83 Кодекса);

смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим (п. 6 ст. 83 Кодекса);

наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ (п. 7 ст. 83 Кодекса).

5. Компенсация за неиспользованный отпуск должна быть выплачена работнику в день увольнения одновременно с другими денежными суммами, причитающимися ему от работодателя. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требований о расчете (ст. 140 Кодекса).

При нарушении работодателем установленного срока оплаты отпуска, а также выплаты компенсации за отпуск при увольнении работодатель обязан произвести выплаты с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ст. 236 Кодекса).

6. По письменному заявлению работника работодатель может предоставить ему неиспользованные ежегодные оплачиваемые отпуска с последующим увольнением, если это увольнение не связано с совершением работником виновных действий. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока договора.

Во всех случаях предоставления отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска. Поступить на другую работу, которая будет являться для работника основной (а не работой по совместительству), работник может только после окончания периода отпуска.

Выдача всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, а также трудовой книжки с внесенной в нее записью об увольнении производится перед уходом работника в отпуск.

За время болезни в период отпуска с последующим увольнением работнику выплачивается пособие по временной нетрудоспособности, однако, в отличие от общих правил (ст. 124 Кодекса), отпуск на число дней болезни не продлевается.

Если отпуск с последующим увольнением предоставляется при расторжении трудового договора по инициативе работника, то этот работник вправе отозвать свое заявление об увольнении только до дня начала отпуска (если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник).

Статья 128. Отпуск без сохранения заработной платы

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.

Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;

работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;

родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;

работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;

в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Комментарий к статье 128

1. Некоторые случаи, когда работодатель может предоставить работнику по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы, но не обязан это делать, установлены настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Согласно части первой ст. 128 Кодекса работодатель может предоставить работнику такой отпуск по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. При этом вопрос о том, является ли причина, вызвавшая просьбу работника об отпуске, уважительной, решается работодателем. Он же с учетом интересов производства определяет возможность предоставления отпуска в указанное работником время, а также продолжительность предоставляемого отпуска.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) государственному служащему может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы на срок не более одного года.

Муниципальному служащему может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы на срок не более одного года, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 17 Федерального закона от 08.01.98 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы Российской Федерации" - СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224).

Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы (ст. 262 Кодекса).

2. Помимо случаев, перечисленных в ч. 2 ст. 128 Кодекса, работодатель обязан по заявлению работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

а) работникам, допущенным к вступительным испытаниям в учреждения высшего профессионального образования, - 15 календарных дней;

работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов - 15 календарных дней;

работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - 4 месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов - один месяц (ст. 173 Кодекса);

б) работникам, допущенным к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию учреждения среднего профессионального образования, - 10 календарных дней;

работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 10 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - два месяца, для сдачи итоговых экзаменов - один месяц (ст. 174 Кодекса);

в) женщинам - по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственников или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (ст. 256 Кодекса);

г) лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, - на время, необходимое на проезд к месту использования отпуска и обратно (ст. 322 Кодекса);

д) совместителю, если на работе по совместительству продолжительность его ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы. В этом случае работодатель предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 Кодекса).

3. Работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, работнику, имеющему ребенка - инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. В этом случае указанный отпуск по заявлению соответствующего работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается (ст. 263 Кодекса).

4. Одному из родителей, работающему в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеющему детей в возрасте до 16 лет, по его письменному заявлению ежемесячно предоставляется дополнительный выходной день без сохранения заработной платы (ст. 318 Кодекса).

5. Педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года, порядок и условия предоставления которого определяются учредителем и (или) уставом соответствующего образовательного учреждения (ст. 335 Кодекса).

Положение о порядке и условиях предоставления педагогическим работникам образовательных учреждений длительного отпуска сроком до одного года утверждено Приказом Минобразования России от 07.12.2000 N 3570 (БНА РФ. 2001. N 11).

6. Предоставление работнику отпуска без сохранения заработной платы оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

7. За время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность). Время отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях включается в общий и непрерывный трудовой стаж работника.

В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью до 7 календарных дней (ст. 121 Кодекса).

Время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста засчитывается в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях) (ст. 256 Кодекса). В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, это время не включается (ст. 121 Кодекса).

8. Работник, находящийся в отпуске без сохранения заработной платы (например, в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет), может в любое время прервать этот отпуск и выйти на работу, предупредив об этом работодателя.

9. Законодательство не предусматривает возможности направления работников в отпуска без сохранения заработной платы по инициативе работодателя (так называемые "вынужденные" отпуска).

Если работники не по своей вине не могут выполнять обязанности, предусмотренные заключенными с ними трудовыми договорами, то работодатель обязан оплатить им время простоя в размерах не ниже установленных ст. 157 Кодекса.