Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества

1. Распределение прибыли, полученной обществом в результате предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок. Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен.

Решение о распределении прибыли принимается общим собранием участников ежеквартально, раз в полгода или в год. С целью защиты интересов кредиторов, участников общества и самого общества в части создания и сохранения его имущественной базы закон устанавливает ограничения на распределение и выплату распределенной прибыли общества между его участниками. Так, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками до полной оплаты всего уставного капитала, до осуществления необходимых выплат выбывающим участникам, если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

2. При решение вопроса о распределении прибыли общества между его участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона и уставом общества. При этом следует иметь в виду следующее:

а) если судом будет установлено, что общим собранием участников общества принято решение о распределении части прибыли общества между его участниками в соответствии с пунктом 2 статьи 28 Закона, однако общество не производит соответствующие выплаты либо произвело их в меньшем размере, чем предусмотрено решением, суд вправе взыскать причитающиеся суммы в пользу истца;

б) если же общим собранием участников общества не принималось решение о распределении части прибыли, суд не вправе удовлетворять требование истца, поскольку решение вопроса о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 28 Закона);

в) в случае, когда решение общего собрания о распределении прибыли принято при наличии обстоятельств, ограничивающих возможность принятия такого решения (пункт 1 статьи 29 Закона), либо после его принятия возникли обстоятельства, исключающие возможность выплаты части прибыли (пункт 2 статьи 29 Закона), суд также не вправе удовлетворять требования истца.

После прекращения действия обстоятельств, возникших после принятия решения о распределении части прибыли и препятствующих ее выплате, участники общества вправе требовать от общества соответствующих выплат, в том числе и в судебном порядке.

3. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает возможность принимать решения о распределении чистой прибыли ежеквартально, раз в полгода или раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть заранее установленной и закрепленной в учредительных документах общества. Среди участников общества распределяется чистая прибыль общества. Так как в Законе ежеквартальное и полугодовое распределение прибыли не квалифицируется в качестве промежуточного, распределять ежеквартально или по итогам полугодия можно не будущую, а реально полученную в соответствующий период чистую прибыль, отраженную в надлежаще оформленных финансовых документах общества за этот период. Закон также не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующие годы и оставшуюся нераспределенной. Направлять же на выплаты учредителям вместо прибыли средства резервного фонда, созданного в обществе, неправомерно.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. В силу части 1 статьи 24 Закона доли, принадлежащие обществу, при распределении прибыли не учитываются.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Таким образом, участники общества могут сами определить порядок распределения прибыли. Однако, Закон однозначно требует, что бы такое изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих иной порядок, осуществлялись только по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Законом предусмотрены и случаи ограничения распределения прибыли общества между участниками общества, а также случаи ограничения выплаты прибыли общества участникам общества. О чем будет говориться ниже.