Статья 6. Дочерние и зависимые общества

1. Создание дочерних и зависимых обществ расширяет сферу деятельности общества с ограниченной ответственностью. В отличие от представительств и филиалов, дочерние и зависимые общества являются юридическими лицами.

Из текста комментируемой статьи можно выделить следующие существенные признаки дочерних и зависимых обществ:

их возникновение возможно на любой территории, в том числе там, где находится основное общество (что исключается для филиалов);

создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок образования юридических лиц в данной стране: при учреждении общества в России - законодательством Российской Федерации; при создании за ее пределами - в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, подлежащим применению в этом случае;

отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом строятся не по принципу подчиненности, а носят экономико-правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества;

закон не определяет организационно-правовую форму дочерних и зависимых обществ, а потому следует сделать вывод о возможности создания их в форме любого хозяйственного общества, как с ограниченной либо дополнительной ответственностью, так и акционерного общества.

2. В соответствии со ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

3. В соответствии со ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

4. Из вышеприведенных положений ГК РФ и текста комментируемой статьи можно сделать следующие выводы. Дочернее хозяйственное общество может состоять в отношениях зависимости как с другим хозяйственным обществом, так и с хозяйственным товариществом. Дочерними могут быть общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество. Основными по отношению к ним могут выступать товарищества и общества всех видов - полные товарищества и товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. Основаниями для установления отношений "основное - дочернее" являются: а) преобладающее участие основного в уставном капитале дочернего; б) договор между основным и дочерним; в) иные способы определять решения, принимаемые дочерним обществом.

5. ГК РФ не конкретизирует, какие договоры между хозяйственными товариществами и обществами могут быть использованы для установления отношений "основное - дочернее". Гражданское законодательство не содержит исчерпывающего перечня договоров, а потому любой договор, не противоречащий закону, может быть заключен. Особое внимание при установлении отношений "основное - дочернее" необходимо обратить на соблюдение антимонопольного законодательства, т.к. при создании разветвленной системы дочерних обществ основное может занять доминирующее положение на рынке.

6. Основное хозяйственное общество или товарищество может определять решения дочернего общества иным образом, чем в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Оказывать влияние иным образом возможно, например, в результате предоставления займа, установления залога на имущество дочернего общества, направления своих представителей в совет директоров (правление) дочернего общества и т.п.

7. Основное общество (товарищество) может влиять на дела дочернего двумя способами:

определять общее направление деятельности, не вмешиваясь в конкретные сделки;

давать обязательные указания по конкретным сделкам.

Во втором случае основное общество (товарищество) несет солидарную с дочерним обществом ответственность по заключенным последним сделкам. Но право давать обязательные указания должно быть предусмотрено либо в договоре основного общества с дочерним, либо в уставе последнего.

8. Банкротство дочернего общества, наступившее по вине основного общества (товарищества), влечет субсидиарную ответственность основного при условии, что основному обществу было заведомо известно - в результате исполнения его обязательных указаний дочернее общество окажется несостоятельным (банкротом). Но, как правило, единственное действие может вызвать банкротство коммерческой организации в редких случаях. Неправильное определение общего направления деятельности дочернего общества со стороны основного также подпадает под категорию "действия".

Действия основного общества (товарищества), в результате которых наступило банкротство дочернего общества (определение общего направления деятельности, указания по конкретным делам и др.), не обязательно должны быть противоправными: субсидиарная ответственность может наступить и при нарушении основным обществом (товариществом) требований торгового оборота, наконец, просто в результате неправильной оценки степени предпринимательского риска.

Убытки, понесенные акционерами дочернего акционерного общества по вине основного общества (товарищества), должны быть возмещены последним, если основному обществу заведомо было известно, что его указания приведут к возникновению убытков у дочернего акционерного общества.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.1997 г. обращено внимание судов на то, что ответственность основного общества по долгам дочернего при несостоятельности (банкротстве) последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (см. см. 401 ГК РФ).

Зависимое хозяйственное общество по своей правовой природе близко к дочернему обществу. Но если основным по отношению к дочернему обществу может оказаться товарищество, то преобладающим (участвующим) по отношению к зависимому может быть только другое хозяйственное общество. Ст. 106 ГК РФ и п. 4 комментируемой статьи признают наличие отношений зависимости при 20% участия преобладающего общества в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или наличии у него 20% голосующих акций в зависимом акционерном обществе.

9. О возникновении отношений зависимости преобладающее общество обязано произвести немедленную публикацию и представить иную информацию в порядке, предусмотренном Законом.

10. Отношения между зависимыми обществами менее формализованы по сравнению с отношениями основных и дочерних: преобладающие не несут ответственности по обязательствам зависимых. Однако ст. 18 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (Ведомости РСФСР, 1991, N 16, ст. 499; Ведомости РФ, 1992, N 32, ст. 1882; N 34, ст. 1966; СЗ РФ, 1995, N 22, ст. 1977; 1998, N 19, ст. 2066; 2000, N 2, ст. 124) предписывает получение предварительного согласия федерального антимонопольного органа на приобретение акций с правом голоса, при котором возникает право распоряжаться более чем 20% акций.