Глава 7. ЦЕННЫЕ БУМАГИ
Статья 142. Ценная бумага
1. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
2. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
Комментарий к статье 142
1. Ценная бумага представляет собой определенный способ фиксации субъективного гражданского права, подчиняющийся специальному правовому режиму. Глава 7 ГК регулирует два различных способа фиксации таких прав: классические ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги.
Пункт 1 комментируемой статьи содержит легальное определение классической ценной бумаги, которое формулируется путем перечисления присущих ей основных признаков:
1) ценная бумага - это всегда обособленный документ установленной формы с обязательными реквизитами. Документ представляет собой материальное выражение письменной формы сделки (п. 1 ст. 160 ГК). Теоретически он может существовать на любом носителе (бумажном, электронном, оптическом и т.п.). Однако в некоторых случаях закон прямо предписывает составление ценной бумаги на материальном носителе определенного вида. Например, из ст. 4 Федерального закона от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" <*> следует, что вексель может быть составлен только на бумажном носителе.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1238.
Реквизиты ценной бумаги - элементы ее формы. Требования по их заполнению очень формализованы и устанавливаются специальным законодательством. Например, реквизиты чека определены ст. 878 ГК, а векселя - п. 1 и 75 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 <*>.
--------------------------------
<*> Свод законов СССР. Т. 5. 1937. Ст. 586.
Документ, удостоверяющий какое-либо субъективное гражданское право, может иметь для него различное значение. В случае классических ценных бумаг наличие документа необходимо не только для доказательства существования права, но и для его возникновения;
2) в ценной бумаге должно быть воплощено субъективное гражданское право.
Комментируемая статья упоминает лишь об имущественных правах. Такое определение является чрезвычайно узким и не охватывает содержания некоторых ценных бумаг. Например, акция воплощает как имущественные, так и неимущественные права акционера в соответствии с п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах <*>. Поэтому более правильным было бы применить расширительное толкование п. 1 комментируемой статьи и признать, что содержание ценных бумаг могут составлять как имущественные, так и неимущественные субъективные гражданские права;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
3) для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо предъявление (презентация) самого документа. Данный признак характеризует особую связь между документом и правом, удостоверенным ценной бумагой. Бумага является носителем права, право овеществляется в бумаге. Поэтому утрата документа по общему правилу приводит к потере права требования по ценной бумаге, если оно не может быть восстановлено в особом порядке (ст. 148 ГК).
2. В отличие от общего правила (см., например, ст. 384 ГК) норма абз. 2 п. 1 комментируемой статьи не допускает частичную уступку прав по ценным бумагам. Права могут перейти к новому собственнику бумаги только во всей своей совокупности (нельзя передать право собственности, например, на депозитный сертификат вместе с правом на получение суммы вклада, а право на получение процентов оставить себе). Однако в случаях, установленных законом, допускается передача части прав, удостоверенных ценной бумагой, в пользу титульного владельца, который не становится ее собственником. Например, из п. 19 Положения о переводном и простом векселе следует, что к залогодержателю переходит только часть прав, принадлежащих собственнику векселя - залогодателю. При залоге акций также не может быть применена комментируемая статья, так как в этом случае не происходит их отчуждения в пользу залогодержателя и, соответственно, к нему не переходят и права, удостоверяемые заложенными акциями.
3. В п. 2 комментируемой статьи предусмотрено исключение из правила п. 1. В случаях, предусмотренных законом, или в установленном им порядке для осуществления и передачи прав по ценным бумагам не требуется предъявления документа.
Речь идет о так называемых бездокументарных ценных бумагах (см. комментарий к ст. 149 ГК). Для осуществления прав по ним достаточно совершения записей по специальным счетам.
Статья 143. Виды ценных бумаг
К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Комментарий к статье 143
1. Комментируемая статья содержит перечень различных видов ценных бумаг, который является открытым. Правовой режим ценных бумаг может быть распространен на иные виды долговых документов только в случаях, установленных федеральными законами. Вместе с тем редакция комментируемой статьи позволяет сделать также вывод о том, что в определенных случаях в федеральном законе могут содержаться не конкретные виды ценных бумаг, а порядок распространения правового режима ценных бумаг на определенные категории документов.
Нормативные акты о ценных бумагах иного уровня, изданные до введения в действие первой части ГК (до 1 января 1995 г.), сохраняют свое действие. Например, подлежит применению Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 694.
2. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК). Основанием возникновения обязательства эмитента облигации является договор облигационного займа, в соответствии с которым одна сторона (займодавец) предоставляет установленную денежную сумму другой стороне (заемщику). В удостоверение этой сделки заемщик вручает облигацию контрагенту и обязуется возместить ему номинальную стоимость этой ценной бумаги в предусмотренный в ней срок с уплатой обусловленного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).
Облигации бывают именными, на предъявителя, процентными, беспроцентными, с фиксированной и плавающей процентной ставкой, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, конвертируемыми (т.е. обмениваемыми на другие ценные бумаги, например на акции) и неконвертируемыми. Бездокументарные облигации могут быть только именными (см. комментарий к ст. 149).
В зависимости от эмитента различают государственные (Российской Федерации, ее субъектов), муниципальные облигации, облигации, выпускаемые коммерческими обществами (корпоративные облигации) и другими эмитентами.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" <*> (далее - Закон об эмиссии) государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций и иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг. Признаки эмиссионных ценных бумаг закреплены в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Они должны размещаться выпусками и иметь одинаковый объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска. К эмиссионным ценным бумагам относятся главным образом акции и облигации. Однако государственные ценные бумаги на сегодняшний день выпускаются только в форме облигаций.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814.
Облигации выпускаются от имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. Эмитентом облигаций, выпускаемых от имени Российской Федерации, является уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти (как правило, Минфин России).
Государственные и муниципальные облигации могут выпускаться в документарной и бездокументарной форме, быть именными и на предъявителя. Большинство государственных облигаций выпускаются в бездокументарной форме (бездокументарный выпуск, документарный выпуск с обязательным централизованным хранением) и поэтому могут быть только именными (ст. 16 названного Закона). В бездокументарной форме выпускаются:
1) государственные краткосрочные бескупонные облигации;
2) казначейские обязательства (КО);
3) облигации федерального займа (ОФЗ);
4) именные беспроцентные облигации, погашаемые золотом (золотые сертификаты);
5) государственные сберегательные облигации (см. комментарий к ст. 149 ГК).
В документарной форме без обязательного централизованного хранения выпускаются:
1) государственные федеральные облигации - облигации на предъявителя, выпускаются на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных федеральных облигаций, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12 мая 1998 г. N 439 <*>. Права по ним могут быть осуществлены путем предъявления суммарных или единичных сертификатов, каждый из которых удостоверяет совокупность прав по количеству облигаций, указанных в сертификате;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 20. Ст. 2155.
2) облигации государственного сберегательного займа РФ - предъявительские ценные бумаги, выпускаются на основании Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций государственного сберегательного займа РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16 мая 2001 г. N 379 <*>;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 21. Ст. 2089.
3) облигации внутреннего валютного облигационного займа - ценные бумаги на предъявителя, выпускаются на основании Постановлений Правительства РФ от 15 марта 1993 г. N 222 "Об утверждении условий выпуска внутреннего государственного валютного облигационного займа" <*>, от 4 марта 1996 г. N 229 "О выпуске облигаций внутреннего государственного валютного облигационного займа" <**>;
--------------------------------
<*> САПП РФ. 1993. N 12. Ст. 1002.
<**> СЗ РФ. 1996. N 12. Ст. 1115.
4) облигации государственного внутреннего выигрышного займа - ценные бумаги на предъявителя, выпускаются на основании Постановления Правительства РФ от 5 августа 1992 г. N 549 "Вопросы выпуска российского внутреннего выигрышного займа 1992 года" <*>.
--------------------------------
<*> САПП РФ. 1992. N 6. Ст. 331.
По именным ценным бумагам РФ реестр владельцев не ведется (ст. 4 Закона об эмиссии). Выпуск облигаций Российской Федерации или субъекта РФ приводит к образованию государственного долга (п. 1 ст. 98 БК). Государственные и муниципальные ценные бумаги, составляющие внутренний долг, должны быть выражены в валюте РФ. Однако иностранная валюта, условные денежные единицы и драгоценные металлы могут быть указаны в Генеральных условиях эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг, а также в реквизитах сертификатов в качестве соответствующей оговорки. Обязательства Российской Федерации, возникшие в результате эмиссии соответствующих государственных ценных бумаг и составляющие внешний долг, должны быть выражены в иностранной валюте (ст. 6, 89 БК, ст. 6 Закона об эмиссии) и подлежат оплате в иностранной валюте.
Выпуск корпоративных облигаций регулируется главным образом Законами о рынке ценных бумаг, об акционерных обществах и Постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/ПС "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" <*>.
--------------------------------
<*> Российская газета. 2003. 11 сент.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 12.02.1997 N 8 "Об утверждении стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 13.08.2003 N 03-35/пс "О признании утратившими силу отдельных нормативных правовых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, регулирующих процедуру эмиссии ценных бумаг и порядок раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".
Специальный правовой режим установлен для облигаций коммерческих организаций при их реорганизации (Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ от 12 февраля 1997 г. N 8 <*>), облигаций, выпускаемых кредитными организациями (Инструкция ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. N 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" <**>), и облигаций Внешэкономбанка (Положение ЦБ РФ от 3 июля 1998 г. N 44-П "О порядке обращения на территории Российской Федерации процентных документарных именных облигаций Внешэкономбанка" <***>).
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ. 2003. N 8.
<**> Вестник Банка России. 2002. N 55.
<***> Вестник Банка России. 1998. N 46.
Размещение и обращение облигаций допустимо только после государственной регистрации их выпуска (ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг). Перечень обязательных реквизитов облигации, выпущенной в документарной форме, определяется на основании ст. 17 названного Закона.
3. Инвестиционный пай выпускается в бездокументарной форме (см. комментарий к ст. 149 ГК).
4. Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе <*>.
--------------------------------
<*> См.: Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" в редакции от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 52. Ч. II. Ст. 5141.
5. Векселем признается ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю) (ч. 1 ст. 815 ГК). Вексель представляет собой безусловное, абстрактное, строго формальное обязательство или приказ уплатить определенную денежную сумму. Порядок выдачи и передачи векселя регулируется Положением о переводном и простом векселе и Законом о переводном и простом векселе. Наиболее важными актами судебного толкования вексельного законодательства являются Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" <*>, Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте <**>, и Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле <***>, от 31 мая 2000 г. N 52.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2001. N 2.
<**> Вестник ВАС РФ. 1997. N 10.
<***> Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.
Основными участниками вексельного правоотношения являются векселедатель, векселедержатель и плательщик. В зависимости от того, кто выступает в качестве плательщика по векселю - сам векселедатель или третье лицо, - различают две разновидности векселей: простой и переводной (тратта). Векселедатель именуется трассантом; первый приобретатель векселя, векселедержатель - ремитентом; плательщик - трассатом. Вексельной дееспособностью (активной и пассивной) обладают все субъекты гражданского права, за некоторыми исключениями. Так, Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом (ст. 2 Закона о переводном и простом векселе). Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут вступать в вексельные правоотношения в соответствии со своими учредительными документами.
Вексельные правоотношения подчиняются особому правовому режиму (вексельная сила или вексельная строгость), который включает в себя два элемента: процессуальный и материально-правовой. Процессуальная сторона вексельной силы проявляется в существовании ряда специальных процессуальных норм, применяемых при рассмотрении споров, вытекающих только из вексельных обязательств (в частности, это требование о совершении протеста векселя в установленные сроки до заявления соответствующего иска в арбитражном суде). Внепроцессуальная или материально-правовая сторона вексельной силы проявляется в существовании ряда специальных норм материального права, не применяемых для регулирования других правоотношений: во-первых, должник по векселю обязан в указанный в нем срок произвести платеж вне всякой зависимости от того, получил ли он что-либо в свое время от кредитора (за исключением случаев, перечисленных в п. 17 Положения о переводном и простом векселе), вследствие этого вексельный кредитор попадает в особо благоприятное положение: он освобождается от бремени доказывания своих прав; во-вторых, должник по векселю вправе защищаться против требований кредитора только с помощью тех возражений, которые непосредственно вытекают из вексельного законодательства (они могут касаться главным образом дефектов формы векселя), и не вправе строить свои возражения, исходя из основания выдачи векселя; в-третьих, каждый приобретатель векселя может передать его по индоссаменту другому лицу, при этом индоссант остается ответственным перед всеми последующими приобретателями, если не включил в текст индоссамента соответствующую оговорку; в-четвертых, вексельное законодательство содержит особые нормы, регулирующие вексельное поручительство - "аваль"; в-пятых, вексельная строгость заставляет и кредитора строго соблюдать все формальности и сроки, установленные вексельным законодательством (упущения по векселю не прощаются даже тогда, когда они были допущены под влиянием непреодолимой силы).
6. Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК). В соответствии со ст. 878 ГК чек должен содержать: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.
Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает чек его силы (если оно не восполняется нормой закона). Так, чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, выдача (передача) чека представляет собой формальную сделку. А поскольку платеж по чеку не должен быть чем-либо обусловлен, выдача (передача) чека должна рассматриваться как абстрактная сделка.
Законодательство и практика чекового обращения знает несколько разновидностей чеков: по субъектам различаются чеки предъявительские, ордерные и именные; с точки зрения инкассации (получения денег) чеки подразделяются на кассовые, расчетные и кроссированные.
Участниками отношений по чеку являются чекодатель, чекодержатель и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек; чекодержателем - лицо, являющееся владельцем выписанного чека. Плательщиком по чеку является банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков (это могут быть деньги, находящиеся на банковском счете, учтенный вексель, даже открытый кредит). Из п. 7.13, 7.14 ч. 1 Положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации" <*> следует, что использование чеков в качестве инструмента безналичных расчетов должно основываться на чековом договоре между плательщиком и его банком, а также между банками - участниками чековых расчетов.
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 2002. N 74.
7. Сберегательным сертификатом признается ценная бумага, удостоверяющая факт внесения в банк-эмитент денежных средств в качестве вклада и право вкладчика получить по истечении установленного срока сумму вклада и процентов по нему в любом учреждении данного банка (п. 1 ст. 844 ГК). Держателем сберегательного сертификата может быть только гражданин. Депозитный сертификат - ценная бумага, аналогичная сберегательному сертификату, однако ее держателем может быть только юридическое лицо. В основе отношений между банком - эмитентом депозитного или сберегательного сертификата и его клиентом лежат отношения банковского вклада (займа). Поэтому такие сертификаты не могут быть выпущены для оплаты денежного долга эмитента перед их первыми приобретателями.
Правила по выпуску и обращению депозитных и сберегательных сертификатов сообщены письмом ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. N 14-3-20 "О депозитных и сберегательных сертификатах кредитных организаций" <*>. Форма бланка депозитного сертификата, установленная письмом Госбанка СССР от 10 июля 1993 г. N 360 "О введении платежных документов единого образца", имеет рекомендательный характер.
--------------------------------
<*> Деньги и кредит. 1992. N 4.
8. Банковская сберегательная книжка на предъявителя предоставляет владельцу все права, вытекающие из договора банковского вклада (п. 1 ст. 843 ГК). Однако осуществить или передать эти права можно только при ее предъявлении. Поэтому отсутствие сберегательной книжки не может быть восполнено предъявлением договора банковского вклада.
9. Коносамент представляет собой товарораспорядительную ценную бумагу, которая удостоверяет право его держателя требовать выдачи груза, а также распоряжаться им путем передачи коносамента третьим лицам. Коносамент должен быть выдан отправителю морским перевозчиком после приема груза к перевозке (ст. 142 КТМ).
В соответствии со ст. 144 КТМ в коносамент должны быть включены: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза; 5) наименование получателя, если он указан отправителем; 6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем; 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица. По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки.
10. Акция воплощает личное неимущественное право членства в корпорации (акционерном обществе). Из него вытекает комплекс прав, включающий как имущественные права (право на участие в прибыли акционерного общества (дивиденды) и получение ликвидационной квоты (стоимости)), так и неимущественные права акционера (право на участие в управлении обществом, право знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности и т.п. - см. п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах). По действующему законодательству акции могут выпускаться только акционерными обществами на величину своего уставного капитала. В отличие от облигации акция носит бессрочный характер. Основными нормативными актами, регулирующими выпуск и обращение акций, являются законы об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.
Акции могут быть обыкновенными, привилегированными, размещенными, объявленными, дробными, дополнительными.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
Обыкновенная акция предоставляет своему владельцу одинаковый объем прав, перечисленных в ст. 31 Закона об акционерных обществах, основными из которых являются право голоса и право на получение дивидендов. При этом выплата дивидендов по обыкновенным акциям - право, а не обязанность общества. Поэтому, когда они не объявлены, акционер не имеет права требовать их через суд (п. 13 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*>). Номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой (п. 1 ст. 25 названного Закона).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.
Акционерное общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества (п. 2 ст. 25 названного Закона). В отличие от обыкновенных акций владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров (если иное не установлено законом), но приобретают права на получение гарантированного дивиденда и ликвидационной стоимости, размер которых должен быть определен уставом. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, уставом общества должна быть предусмотрена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому из них (п. 2 ст. 32 названного Закона). Если дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер - владелец привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеет права взыскивать их с общества. Не подлежат взысканию дивиденды по искам владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием акционеров на основании п. 3 ст. 42 названного Закона принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.
Размещенными считаются акции, приобретенные акционерами, а объявленными - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (ст. 27 названного Закона). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах, установленных уставом общества (ст. 28 названного Закона).
Дробные акции образуются при невозможности приобретения акционером целого числа акций, например, в случае осуществления преимущественного права на приобретение акций, при консолидации акций и т.п. (п. 3 ст. 25 названного Закона). Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
11. Законодательство не раскрывает значение термина "приватизационные ценные бумаги". К ним должны быть отнесены любые специальные ценные бумаги, которые выпускаются в процессе приватизации (например, приватизационный чек, представлявший собой ценную бумагу на предъявителя, которая могла использоваться в качестве средства платежа за объекты приватизации).
Предусмотренная ст. 38 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <*> "золотая акция" не является ценной бумагой в смысле гл. 7 ГК, поскольку не предоставляет ее владельцу никаких имущественных прав, характерных для обычной акции. Именно поэтому закон называет ее не ценной бумагой, а специальным правом, которое может принадлежать Российской Федерации или субъектам РФ и которое они могут приобрести при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности. "Золотая акция" предоставляет Российской Федерации (субъектам РФ) право вето при решении ряда важнейших вопросов деятельности общества, а также ряд преимуществ в вопросах его управления.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
12. Закладная является именной распорядительной ценной бумагой. Правовой режим закладной установлен Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" <*>. Она удостоверяет следующие права ее законного владельца: 1) право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства; 2) право залога на имущество, обремененное ипотекой. Оно может возникнуть как в силу договора ипотеки, так и в силу закона (п. 5 ст. 488, п. 1 ст. 587 ГК, п. 1 ст. 65 Закона об ипотеке).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.
Лицами, обязанными по закладной, являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель. Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Закладная выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществляющим государственную регистрацию ипотеки, после государственной регистрации ипотеки.
В соответствии со ст. 14 Закона об ипотеке закладная имеет следующие реквизиты: 1) слово "закладная", включенное в название документа; 2) имя (наименование) залогодателя и указание места его жительства (места нахождения); 3) имя (наименование) первоначального залогодержателя и указание места его жительства (места нахождения); 4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства; 5) имя (наименование) должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и указание места жительства (места нахождения) должника; 6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты; 7) указание срока (периодичности) уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой; 8) название и достаточное для идентификации описание и указание места нахождения имущества, на которое установлена ипотека; 9) денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека, а в случаях, если установление ипотеки является обязательным в силу закона, денежную оценку имущества, подтвержденную заключением оценщика; 10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды - точное название имущества, являющегося предметом аренды; 11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки; 12) подпись залогодателя, а если он является третьим лицом, также и должника по обеспеченному ипотекой обязательству; 13) сведения о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке, за исключением случаев выдачи закладной при ипотеке в силу закона, а также предусмотренные п. 2 ст. 22 Закона об ипотеке сведения о государственной регистрации ипотеки; 14) указание даты выдачи закладной первоначальному залогодержателю.
Документ, названный "закладная", в котором отсутствуют какие-либо данные, указанные в п. 1 - 14, не является закладной.
13. Складское свидетельство (двойное и простое) признается товарораспорядительной ценной бумагой в соответствии со ст. 912 - 918 ГК. Оно удостоверяет право его держателя требовать выдачи товара со склада, а также распоряжаться им путем передачи складского свидетельства третьим лицам (ст. 914 ГК). Складское свидетельство удостоверяет заключение договора складского хранения и принятия товара на склад.
Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение срока его хранения предметом залога, который совершается путем залога соответствующего свидетельства.
ГК устанавливает реквизиты двойного складского свидетельства: 1) наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение; 2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада; 3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца; 4) наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара; 5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования; 6) размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения; 7) дата выдачи складского свидетельства (ст. 913 ГК).
Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада. Документ, не соответствующий указанным требованиям, не является двойным складским свидетельством.
Реквизиты простого складского свидетельства определены ст. 917 ГК.
14. Целевые долговые обязательства РФ являются ценными бумагами на предъявителя в соответствии с Федеральным законом от 12 июля 1999 г. N 162-ФЗ "О порядке перевода государственных ценных бумаг и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации" <*>. В силу Закона Российская Федерация как правопреемница СССР приняла на себя обязательства по облигациям Государственного внутреннего выигрышного займа 1982 г.; Государственным казначейским обязательствам СССР, приобретенным в период до 1 января 1992 г.; сертификатам Сберегательного банка СССР, приобретенным до 1 января 1992 г. (восстанавливаемые ценные бумаги). Перевод восстанавливаемых ценных бумаг в целевые долговые обязательства РФ производится путем нанесения непосредственно на восстанавливаемые ценные бумаги специальных отметок. Величина номинала целевых долговых обязательств определяется с учетом изменения покупательной способности рубля.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3683.
15. Подпунктом "б" п. 4 ст. 1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 в редакции от 31 мая 2001 г. N 72-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" <*> к понятию "ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте" отнесены платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции, облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение ценных бумаг, и долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте.
--------------------------------
<*> Ведомости РФ. 1992. N 45. Ст. 2542; СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2290.
Закон относит к числу ценных бумаг ряд документов (опционы, депозитарные расписки, долговые обязательства, различные платежные документы), не являющихся таковыми с точки зрения внутреннего гражданского законодательства РФ, т.е. устанавливает специальное правило для ценных бумаг с иностранным элементом, которые могут быть составлены и выпущены на территории иностранного государства. Правовой режим ценных бумаг должен распространяться на них в силу иностранного законодательства (п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК) и рассматриваемой нормы закона.
Статья 144. Требования к ценной бумаге
1. Виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законом или в установленном им порядке.
2. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.
Комментарий к статье 144
1. Виды прав, которые удостоверяют ценные бумаги, служат основанием для их классификации на обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоративные ценные бумаги.
Обязательственно-правовые ценные бумаги удостоверяют право требования собственника ценной бумаги к ее эмитенту о совершении им определенных действий, чаще всего - о совершении платежа (облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, жилищный сертификат и т.п.).
Ценных бумаг с одним только вещно-правовым содержанием действующее законодательство не знает. Однако ему известны так называемые распорядительные ценные бумаги. Распорядительная ценная бумага должна быть носителем права на товары или вещи, должником по ней является лицо, непосредственно владеющее этими товарами или вещью на основании того или иного специального титула. Поэтому распорядительная ценная бумага по своему содержанию представляет собой обязательственно-правовую бумагу. В ней воплощено право истребования от должника находящихся у него вещей или товара. Однако распоряжение вещью может быть осуществлено только с помощью распорядительной бумаги, а передача товарораспорядительной ценной бумаги приравнивается к передаче товара (вещи) (ст. 224 ГК), поэтому она приобретает вещно-правовые функции и становится не только инструментом передачи владения вещью, но и инструментом создания и передачи вещных прав (права собственности, залогового права и т.п.). Таким образом, распорядительные ценные бумаги могут быть отнесены как к обязательственным, так и к вещным ценным бумагам.
К распорядительным ценным бумагам относятся коносамент (п. 2 ст. 144, ст. 146 - 148 КТМ), складское свидетельство (простое и двойное) (ст. 912 - 917 ГК) и закладная (ст. 13 и 17 Закона об ипотеке).
Корпоративные ценные бумаги воплощают личное неимущественное право членства в корпорации. Классической корпоративной ценной бумагой является акция.
Подробнее о видах прав, удостоверенных ценными бумагами, и требованиях к их форме см. комментарий к ст. 143 ГК.
2. Большинство ценных бумаг (исключение составляют некоторые именные ценные бумаги - см. комментарий к ст. 145 ГК) обладают свойством публичной достоверности. Это означает, что содержание ценной бумаги безусловно определяет права добросовестного держателя. Тот, кто приобретает такую ценную бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Должник по ценной бумаге не может противопоставить требованию добросовестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных (личных) отношениях между ними. Указанное правило применяется только в отношении добросовестного приобретателя ценной бумаги (см., например, п. 17 Положения о переводном и простом векселе).
3. Выпуск ценной бумаги представляет собой формальную сделку, которая должна быть совершена в простой письменной форме (документ) с соблюдением дополнительных требований (абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК) о реквизитах ценной бумаги. Нередко законодательство не только содержит перечень обязательных реквизитов, но и предусматривает конкретные формулировки их содержания (п. 33 Положения о переводном и простом векселе, п. 2 ст. 881 ГК).
Невыполнение требований к форме ценной бумаги влечет признание ее ничтожной в силу п. 2 комментируемой статьи. Вместе с тем следует иметь в виду, что указанная недействительность ценной бумаги нередко носит относительный характер. Так, недостатки формы векселя отнимают у него только "вексельную силу", но не могут препятствовать рассмотрению его в качестве долгового документа иной правовой природы. Как разъяснил Президиум ВАС РФ в своих Постановлениях от 9 июля 1998 г. N 7034/97 и от 21 марта 2000 г. N 7430/99 <*>, включение в текст векселя оговорки об оплате товаром приводит к недействительности векселя как ценной бумаги. В этом случае кредитор вправе предъявить к эмитенту такого векселя иск, имеющий другое (вневексельное) основание (договор поставки, договор займа и т.п.), руководствуясь недействительным векселем как письменным доказательством факта существования долга.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.
Статья 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой
1. Права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:
1) предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);
2) названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);
3) названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).
2. Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя.
Комментарий к статье 145
1. В зависимости от способа легитимации управомоченного лица в комментируемой статье проводится классификация ценных бумаг на предъявительские, именные и ордерные. При этом под легитимацией понимается установленная законом процедура подтверждения или признания законности полномочий держателя ценной бумаги в качестве субъекта удостоверенного ею права. Различные виды ценных бумаг имеют разный правовой режим, в частности различный порядок передачи закрепленных ими прав (см. комментарий к ст. 146), особенности процедуры исполнения (см. комментарий к ст. 147), особые правила виндикации (п. 3 ст. 302 ГК), различное распределение риска платежа ненадлежащему лицу и т.п.
2. Ценные бумаги на предъявителя характеризуются тем, что для легитимации кредитора достаточно только предъявления бумаги. Например, в соответствии с п. 13 Условий обращения облигаций государственного сберегательного займа Российской Федерации, утвержденных Приказом Минфина России от 15 июня 2001 г. N 45н <*>, выплата купонного дохода и погашение облигаций осуществляются платежным агентом за счет средств федерального бюджета при предъявлении подлинника сертификата. Ценными бумагами на предъявителя по действующему законодательству являются некоторые виды облигаций, выпущенных в документарной форме, коносамент, чек, простое складское свидетельство, сберегательная книжка на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, целевые долговые обязательства РФ.
--------------------------------
<*> БНА РФ. 2001. N 32.
3. Ордерные ценные бумаги характеризуются тем, что держатель бумаги должен быть легитимирован как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Например, из п. 40 Положения о переводном и простом векселе следует, что законным векселедержателем (кредитором) является лицо, которое основывает свое право на непрерывности последовательного ряда индоссаментов. При этом последний индоссамент (если он не бланковый) должен содержать имя предъявителя векселя. Бланковый индоссамент исключает возможность всякой иной проверки должником правильности перехода векселя к кредитору, кроме проверки непрерывности последовательного ряда индоссаментов.
Ордерными ценными бумагами по действующему законодательству являются вексель, чек, обе части двойного складского свидетельства, коносамент.
4. Именные ценные бумаги легитимируют своего держателя в качестве субъекта права, если он обозначен в тексте бумаги посредством указания его имени (наименования) и, кроме того, внесен в книгу, которую ведет обязанное лицо. Например, владельцы акций акционерного общества должны быть учтены в реестре акционеров общества в соответствии со ст. 44 - 46 Закона об акционерных обществах. Однако условие о специальном учете держателей именных ценных бумаг соблюдается не всегда. Например, в законодательстве отсутствует норма, обязывающая чекодателей производить учет чекодержателей выданных ими именных чеков. Это позволяет сделать вывод, что такие именные ценные бумаги не обладают свойством публичной достоверности (см. комментарий к ст. 144 ГК).
Именными ценными бумагами по действующему законодательству являются чек, коносамент, облигация, акция, сберегательный (депозитный) сертификат, закладная, вексель.
5. Придание ценным бумагам качества предъявительских, ордерных или именных осуществляется по воле их составителя путем внесения в их текст соответствующих формулировок (например, коносамент может быть любым из указанных видов). В отдельных случаях закон ограничивает выбор составителя (например, сберегательная книжка будет считаться ценной бумагой только тогда, когда она выпущена на предъявителя, закладная может быть только именной и т.п.).
Статья 146. Передача прав по ценной бумаге
1. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.
2. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). В соответствии со статьей 390 настоящего Кодекса лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение.
3. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.
Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге, - индоссата. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение).
Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату (препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.
Комментарий к статье 146
1. Права по ценным бумагам могут передаваться в порядке общего (универсального) и частного (сингулярного) правопреемства.
При передаче прав в порядке общего правопреемства, а также в некоторых иных случаях не требуется совершения тех сделок, которые перечислены в комментируемой статье. Так, в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 33/14 при переходе прав по векселю в составе наследственной массы, в составе имущества предприятия при его продаже как комплекса, при переходе прав к другому юридическому лицу при реорганизации юридического лица - векселедержателя, при принудительной продаже векселя с публичных торгов векселедержатель, заявляющий требования по векселю, должен представить соответствующие доказательства перехода этих прав. При этом отсутствие на векселе отметки о переходе прав (индоссамента) само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении требования векселедержателя по векселю при условии, что им будут представлены доказательства того, что вексель перешел к нему на законных основаниях.
2. Комментируемая статья определяет способы передачи прав в порядке сингулярного правопреемства, которые могут регулироваться как соответствующими нормами ГК (см., например, гл. 24, 43 ГК), так и специальными нормами о передаче прав по отдельным видам ценных бумаг.
Передачу прав по ценной бумаге в смысле комментируемой статьи следует отличать от выпуска ценной бумаги в обращение, от передачи ценной бумаги обязанному лицу против произведенного им исполнения, а также от передачи права собственности (иных вещных прав) на саму бумагу, в которой это право воплощено. В указанных случаях комментируемая статья не применяется.
Основанием для уступки прав (требований), в том числе вытекающих из ценных бумаг, являются соответствующие гражданско-правовые договоры - купля-продажа, соглашение об отступном, мена, дарение и т.п. (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 29 декабря 1998 г. N 1676/98).
Некоторые права, вытекающие из ценной бумаги, передаются ее держателем третьему лицу без передачи права собственности на эту ценную бумагу. Например, акционер, оставаясь собственником акции, вправе передать право голоса на общем собрании акционеров своему представителю (ст. 57 Закона об акционерных обществах), ряд прав по векселю переходит к залогодержателю по залоговому индоссаменту (п. 19 Положения о переводном и простом векселе).
3. Передача предъявительской ценной бумаги в руки последующего приобретателя (традиция), произведенная во исполнение соответствующего договора, приводит к передаче как права собственности (иных вещных прав) на эту ценную бумагу, так и прав, воплощенных в этой бумаге.
4. Права, вытекающие из именных ценных бумаг, передаются путем совершения общегражданской уступки требования (цессии). Порядок совершения цессии регулируется § 1 гл. 24 и гл. 43 ГК. Законодательство не содержит правил, которые бы определяли место совершения договора уступки права требования по именным ценным бумагам. Уступка требования может быть совершена как на обороте ценной бумаги, так и путем составления цедентом и цессионарием отдельного документа, а также иными способами, перечисленными в п. 2 ст. 434 ГК.
При оформлении уступки требования отдельным документом в нем необходимо индивидуализировать ценную бумагу, права по которой являются предметом уступки. При отсутствии такой индивидуализации уступка не может считаться состоявшейся, как не содержащая условия о своем предмете.
Передача прав по именным бездокументарным ценным бумагам имеет особенности (см. комментарий к ст. 149 ГК).
Именной чек не подлежит передаче. Сберегательный (депозитный) сертификат не может передаваться в качестве средства платежа. В этом случае совершенная на нем сделка цессии признается недействительной (Постановление Президиума ВАС РФ от 19 августа 1997 г. N 1334/97).
Специальные правила передачи прав по закладной установлены ст. 48 Закона об ипотеке. Передача прав по закладной совершается путем заключения сделки в простой письменной форме, которая влечет последствия уступки требования (цессии), если иное прямо не следует из указанного Закона. Она должна совершаться в следующем порядке: для передачи прав по закладной залогодержатель должен совершить на закладной отметку о новом владельце и подписать ее. В этой надписи должны быть точно и полно указаны имя (наименование) лица, которому переданы права по закладной, и основание такой передачи. Передача прав по закладной другому лицу означает передачу тем самым этому лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности, в том числе прав залогодержателя и прав кредитора по обеспеченному ипотекой обязательству независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной.
При передаче прав по закладной с частичным исполнением обеспеченного ипотекой обязательства (основного обязательства) те обязательства, которые должны были быть исполнены до момента передачи прав по закладной, считаются исполненными. Иное может быть оговорено в передаточном распоряжении.
Владелец закладной считается законным, если его права на закладную основываются на сделке по передаче прав по закладной и последней отметке на закладной, произведенной предыдущим владельцем. Он не считается законным владельцем закладной, если доказано, что закладная выбыла из владения кого-либо из лиц, сделавших передаточные надписи, в результате хищения или иным образом помимо воли этого лица, о чем владелец закладной, приобретая ее, знал или должен был знать. Надписи на закладной, запрещающие ее последующую передачу другим лицам, ничтожны.
Если третье лицо в соответствии с п. 2 ст. 313 ГК полностью исполнило за должника обеспеченное ипотекой обязательство, оно вправе требовать передачи ему права по закладной. При отказе залогодержателя передать эти права третье лицо может требовать в судебном порядке перевода этих прав на себя.
Залог закладной регулируется ст. 49 Закона об ипотеке.
5. Права по ордерной ценной бумаге могут передаваться по индоссаменту, который является одной из форм уступки требования (п. 3 ст. 389 ГК). При этом судебная практика исходит из возможности передачи прав по ордерному векселю двумя способами: на основании индоссамента либо общегражданской уступки права по выбору управомоченного лица (п. 8 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 33/14).
Наиболее полно порядок совершения индоссамента урегулирован гл. 2 Положения о переводном и простом векселе.
Владелец ценной бумаги, который уступает свои права, называется "индоссант", лицо, которое приобретает права, называется "индоссат".
Обычное место индоссамента - оборотная сторона ордерной ценной бумаги или особый добавочный лист (аллонж). Однако в практике были случаи, когда индоссамент учинялся непосредственно на лицевой стороне ценной бумаги. Это не противоречит законодательству, если индоссамент не является бланковым.
Индоссамент может быть совершен даже в пользу главного должника по ордерной ценной бумаге либо в пользу всякого другого обязанного лица. Эти лица могут, в свою очередь, индоссировать ценную бумагу. Применение указанного правила к векселю позволяет сделать вывод, что передача его по индоссаменту на главного вексельного должника до наступления срока исполнения вексельного обязательства не приводит к его прекращению ввиду совпадения кредитора и должника в одном лице.
Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным. Всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Частичный индоссамент недействителен. Индоссамент на предъявителя имеет силу бланкового индоссамента.
Положение о векселе допускает возможность совершения трех видов индоссаментов, которые переносят на приобретателя разный объем прав.
Простой индоссамент переносит на нового векселедержателя весь комплекс прав, вытекающих из векселя. Он может быть совершен во исполнение любого гражданско-правового договора, который является основанием для передачи права собственности (иных вещных прав) на ордерный вексель, а также во исполнение договора залога векселя, когда право собственности остается за залогодателем (абз. 3 п. 32 названного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ).
Залоговый индоссамент может быть совершен только во исполнение договора залога векселя. Чтобы считаться залоговым, такой индоссамент должен содержать оговорку "валюта в обеспечение", "валюта в залог" или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог. В этом случае на векселедержателя переходит часть прав вексельного кредитора. В соответствии с п. 19 Положения о переводном и простом векселе он может осуществлять все права, вытекающие из векселя, но поставленный им индоссамент имеет силу лишь препоручительного (инкассового) индоссамента. Таким образом, в отличие от собственника векселя залогодержатель не вправе продать заложенный вексель или перезаложить, но вправе получить платеж по векселю как в добровольном, так и в принудительном порядке.
Индоссамент может не содержать указания на лицо, в пользу которого он сделан, или он может состоять из одной подписи индоссанта (бланковый индоссамент). Этот индоссамент является разновидностью простого и залогового (п. 32 названного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ). Векселедержатель по бланковому индоссаменту может: 1) заполнить бланк или своим именем, или именем какого-либо другого лица; 2) индоссировать в свою очередь вексель посредством бланка или на имя какого-либо другого лица; 3) передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента.
Инкассовый (препоручительный) индоссамент должен содержать оговорку "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или всякую иную оговорку, имеющую в виду простое поручение. Векселедержатель по такому индоссаменту является лишь представителем владельца векселя и может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке препоручения. Таким образом, поверенный не вправе продать заложенный вексель и заложить. Он может получить платеж по векселю от обязанного лица в добровольном порядке, а также совершить протест в случае неплатежа. Обязанные лица могут заявлять против векселедержателя-поверенного только такие возражения, которые могли бы быть противопоставлены индоссанту-доверителю. Инкассовый индоссамент не предоставляет поверенному право взыскания суммы вексельного долга через суд. Для этого требуется оформление специальной доверенности (п. 11 названного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ). Поручение, которое содержится в препоручительном индоссаменте, не прекращается вследствие смерти препоручителя или наступления его недееспособности.
6. Передача прав по ордерной ценной бумаге с помощью индоссамента отличается от общегражданской уступки права требования (цессии).
С точки зрения формы:
1) индоссамент должен быть совершен только на обороте ценной бумаги либо на особом добавочном листе (аллонж). Сделка цессии может быть совершена как на самом документе, права по которому передаются другому лицу, так и отдельно от него;
2) должник должен быть уведомлен о состоявшейся общегражданской уступке требования (п. 3 ст. 382 ГК); при совершении индоссамента такое уведомление не требуется;
3) законом допускается совершение бланкового индоссамента, не содержащего имени его нового приобретателя; цессия может быть только именной.
С точки зрения правовых последствий:
1) совершая индоссамент, индоссант принимает на себя абстрактное обязательство, подобно тому, как это делает векселедатель при выдаче векселя. Вследствие этого индоссат получает самостоятельное право требования по ордерной ценной бумаге, независимое от прав его предшественников. Против требования нового держателя ценной бумаги не могут быть выдвинуты возражения, связанные с дефектом прав прежних держателей векселя, если приобретатель ценной бумаги не действовал сознательно в ущерб должнику. При передаче прав по цессии должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК);
2) при передаче прав на основании договора цессии риск платежа ненадлежащему лицу лежит на должнике, при использовании индоссамента - на кредиторе;
3) в результате совершения индоссамента индоссант, как и эмитент ценной бумаги, принимает на себя абстрактную обязанность перед всяким последующим ее приобретателем. При цессии цедент отвечает только перед своим непосредственным преемником;
4) индоссант, как и эмитент ценной бумаги, отвечает не только за действительность передаваемого требования, но и за платеж, т.е. за его фактическую осуществимость. Освобождение от этой обязанности возможно лишь путем включения в текст индоссамента специальной оговорки ("без оборота на меня"). При цессии цедент отвечает лишь за действительность передаваемого права, но не за его осуществимость (ст. 390 ГК). Исключение может быть установлено только в договоре финансирования под уступку денежного требования (п. 3 ст. 827 ГК);
5) при цессии передача права требования может быть совершена под условием либо частично; индоссамент предполагает полную и безусловную передачу прав по ордерной ценной бумаге.
Статья 147. Исполнение по ценной бумаге
1. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.
2. Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.
Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков.
Комментарий к статье 147
1. Исполнением по ценной бумаге следует считать совершение ее эмитентом (иными должниками) тех действий, которые составляют предмет его обязательства (платеж суммы долга, выдача товара, создание условий для реализации неимущественных прав кредитора и т.п. - см. комментарий к ст. 143 ГК). Если ценная бумага была выдана в нескольких экземплярах, то исполнение, предоставленное по одному из них, приводит к прекращению обязательств и по другим экземплярам (п. 65 Положения о переводном и простом векселе, ст. 147 КТМ).
Частичное исполнение по ценным бумагам допускается в случаях, предусмотренных законодательством (например, возможность частичного платежа по векселю предусмотрена ст. 39 Положения о переводном и простом векселе); ст. 13 Закона об ипотеке предусматривает специальные правовые последствия частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства; особенности исполнения обязательства товарного склада по выдаче товара на основании двойного складского свидетельства установлены ст. 916 ГК.
2. Правило о регрессе по ценной бумаге и о солидарной ответственности индоссантов, сформулированное в п. 1 комментируемой статьи, применимо только к ордерным ценным бумагам (см., например, п. 44 - 54 Положения о переводном и простом векселе). Цедент не несет ответственности перед другими последующими приобретателями именной ценной бумаги. Ответственность цедента перед своим непосредственным цессионарием определяется ст. 390 ГК.
3. В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи содержится правило, запрещающее должнику выдвигать против требования об исполнении по ценной бумаге возражения, вытекающие из дефекта ее основания. Например, основанием возникновения прав по закладной является основной договор, обеспеченный ипотекой, договор ипотеки и ее государственная регистрация. Однако осуществление прав по основному договору и по договору ипотеки возможно в дальнейшем только при предъявлении закладной. Причем из п. 2 комментируемой статьи вытекает, что обязанное по закладной лицо не вправе возражать против требований ее законного владельца, ссылаясь на отсутствие указанных договоров или их недействительность.
Из этого общего правила есть исключения. Например, векселедатель по простому векселю вправе выдвигать против требования первого векселедержателя об оплате векселя возражения, вытекающие из известных им отношений (п. 17 Положения о переводном и простом векселе). К числу исключений относятся также обстоятельства, связанные с основанием выдачи и передачи векселя. Возможность ссылки на дефекты основания закладной предусмотрена также п. 4 ст. 14 Закона об ипотеке.
Комментируемая норма абсолютно неприменима к именным ценным бумагам, права по которым передаются на основании общегражданской уступки требования (цессии).
4. В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено специальное правовое последствие приобретения поддельной ценной бумаги. Понятие поддельной бумаги может быть сформулировано на основе анализа судебной практики. Вексель следует считать подлинным, если на нем имеется хотя бы одна подлинная подпись любого из вексельных должников (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 33/14). Соответственно, вексель следует считать поддельным, если он не содержит ни одной подлинной подписи. В этом случае владелец векселя получает право заявить требование об исполнении по такой бумаге так, как если бы она была подлинной, а также о возмещении убытков. Указанное требование может быть заявлено только лицу, которое непосредственно передало потерпевшему эту бумагу. При этом не имеет значения, может ли указанное лицо являться должником по аналогичной подлинной ценной бумаге согласно специальному законодательству и было ли оно добросовестно в момент передачи поддельной ценной бумаги (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 4 августа 1998 г. N 2726/98).
Статья 148. Восстановление ценной бумаги
Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.
Комментарий к статье 148
1. Комментируемая статья предусматривает возможность восстановления прав добросовестного держателя двух видов утраченных ценных бумаг (на предъявителя и ордерных) путем отсылки к процессуальному законодательству.
2. Процедура восстановления прав по утраченным (испорченным) предъявительским или ордерным ценным бумагам предусмотрена гл. 34 ГПК и носит название "вызывное производство". Лицо, утратившее ценную бумагу, может обратиться в суд общей компетенции с просьбой о признании утраченного им документа недействительным (амортизация) и о восстановлении своих прав. Предполагается, что должник должен иметь достаточные гарантии, чтобы не чинить исполнение дважды. Поэтому в соответствии со ст. 296 ГПК судья выносит определение, запрещающее должнику производить платежи или выдачи по утраченной ценной бумаге. Копия определения направляется лицу, выдавшему документ, регистратору. В определении суда также указывается на обязательность опубликования в местном периодическом печатном издании за счет заявителя объявления о вызове держателя утраченной ценной бумаги, если таковой имеется. Если в течение трех месяцев со дня публикации выявится фактический держатель документа, спор между ним и лицом, утратившим ценную бумагу, должен быть решен в порядке искового производства. В противном случае суд признает утраченную бумагу недействительной и обязывает должника выдать заявителю новый документ взамен утерянного.
Держатель документа, по каким-либо причинам не заявивший о своих правах на документ, может предъявить к лицу, по заявлению которого документ признан недействительным, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества.
3. Процедура вызывного производства, предусмотренная ГПК, не в полной мере рассчитана на восстановление прав по ордерным ценным бумагам, имеющим нескольких обязанных лиц (индоссанты, авалисты и т.п.). Поэтому на практике суды вынуждены "приспосабливать" вызывное производство под особенности ордерных ценных бумаг. Если утраченный ордерный вексель имеет нескольких индоссантов, суд не может обязать векселедателя выдать заявителю вексель, аналогичный утраченному: векселедатель не имеет возможности восстановить подписи всех индоссантов. В результате суд обязывает векселедателя выдать заявителю вексель, указав его как первого приобретателя векселя. Очевидно, что объем прав первого приобретателя отличается от объема прав последнего векселедателя векселя, имеющего несколько индоссаментов. Таким образом, применение процессуальных правил для восстановления прав по ордерным векселям не приводит к полному восстановлению прав вексельного кредитора.
4. ГК не содержит правил восстановления прав по утраченным именным ценным бумагам. Предполагается, что кредитор вправе обратиться с соответствующим требованием непосредственно к эмитенту утраченной им ценной бумаги, а в случае отказа - в суд.
Специальный порядок восстановления прав по закладной установлен ст. 18 Закона об ипотеке.
Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги
1. В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.
Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.
Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.
2. Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.
Комментарий к статье 149
1. Из п. 1 комментируемой статьи, а также из ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг следует, что ценные бумаги могут существовать не только в традиционной документарной, но и в бездокументарной форме. Особенность бездокументарной ценной бумаги заключается в том, что обязательство эмитента выражено не в документе, а в виде записи на особом счете, именуемом счетом депо или лицевым счетом в системе реестра владельцев ценных бумаг. В п. 9 Доклада ЦБ РФ, ФКЦБ и Минфина России от 1 июля 1997 г. "О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг" <*>, адресованного Правительству РФ, указано, что необходимо рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации.
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 1997. N 47.
Комментируемая статья использует термин "бездокументарные ценные бумаги" в широком смысле. Под ним следует понимать остатки (записи) на счетах депо и на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг, на которые закон частично распространяет правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг. Такие бездокументарные ценные бумаги образуются тремя способами:
1) путем эмиссии ценных бумаг без изготовления сертификатов (бездокументарный выпуск). В этом случае на счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг (бездокументарные ценные бумаги в узком смысле слова);
2) путем выпуска эмиссионных ценных бумаг в форме документа (документарный выпуск) с обязательным централизованным хранением. В этом случае сертификаты выпущенных ценных бумаг подлежат обязательному хранению в депозитариях и не выдаются на руки их владельцам. На счета инвесторов зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг аналогично бумагам бездокументарного выпуска;
3) путем передачи депонентом депозитарию документарных ценных бумаг без обязательного централизованного хранения не только для обеспечения их сохранности, но и с целью зачисления на счет депо и дальнейшего совершения с ними операций только в безналичной форме. В указанном случае бездокументарные ценные бумаги возникают при условии применения депозитарием обезличенного способа учета полученных ценных бумаг (открытый способ учета, маркированный способ учета - см. п. 11.6 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 16 октября 1997 г. N 36 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ. 1997. N 8.
Объем прав, предоставляемых владельцам бездокументарных ценных бумаг, определяется в решении об их выпуске. Так, в соответствии с п. 2.7 Правил ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации, утвержденных Приказом ЦБ РФ от 25 июля 1996 г. N 02-259 <*>, решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 1996. N 34.
Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено, что бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными.
2. В бездокументарной форме выпускаются главным образом акции и облигации. Выпуск бездокументарных векселей запрещен ст. 4 Закона о переводном и простом векселе.
3. Государственные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме в виде облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, удостоверяющих право их владельца на получение денег или иного имущества, процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями эмиссии. В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца ценной бумаги не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В этом случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому этот сертификат передается на хранение эмитентом. По именным ценным бумагам РФ реестр владельцев именных ценных бумаг не ведется.
4. Виды бездокументарных ценных бумаг:
1) государственные краткосрочные бескупонные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России отдельными выпусками на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2000 г. N 790 <*>, и Условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденных Приказом Минфина России от 24 ноября 2000 г. N 103н <**>. Владельцами государственных краткосрочных бескупонных облигаций могут быть российские и иностранные юридические и физические лица. Они имеют право на получение номинальной стоимости при их погашении. Доходом по облигациям считается дисконт. Облигации выпускаются в документарной форме с обязательным централизованным хранением;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2000. N 43. Ст. 4248.
<**> БНА РФ. 2001. N 2.
2) казначейские обязательства (КО) являются государственными ценными бумагами. Они выпускаются в соответствии с Основными условиями выпуска казначейских обязательств, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 9 августа 1994 г. N 906 <*>, и Положением о порядке размещения, обращения и погашения казначейских обязательств, утвержденным Минфином России 21 октября 1994 г. N 140 <**>. Эмитентом КО является Минфин России. КО выпускаются сериями, в документарной форме с обязательным централизованным хранением. Владельцами КО могут быть российские юридические и физические лица;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 16. Ст. 1911.
<**> БНА РФ. 1995. N 1.
3) облигации федерального займа (ОФЗ) эмитировались Минфином России в целях финансирования дефицита государственного бюджета и в соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 458 <1>. Выпускались ОФЗ четырех видов: а) с постоянным купонным доходом (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с постоянным купонным доходом, утвержденные Приказом Минфина России от 16 августа 2001 г. N 65н <2>); б) с переменным купонным доходом (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с переменным купонным доходом, утвержденные Приказом Минфина России от 22 декабря 2000 г. N 112н <3>); в) с фиксированным купонным доходом (Условия выпуска облигаций федерального займа с фиксированным купонным доходом, утвержденные Приказом Минфина России от 18 августа 1998 г. N 37н <4>); г) с амортизацией долга (Условия эмиссии и обращения облигаций федерального займа с амортизацией долга, утвержденные Приказом Минфина России от 27 апреля 2002 г. N 37н <5>);
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1967.
<2> БНА РФ. 2001. N 47.
<3> БНА РФ. 2000. N 3.
<4> БНА РФ. 1998. N 22.
<5> БНА РФ. 2002. N 20.
4) именные беспроцентные облигации, погашаемые золотом (золотые сертификаты), выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России в документарной форме с обязательным централизованным хранением на основании Постановления Правительства РФ от 27 июля 1998 г. N 861 "О генеральных условиях эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом" <*> и Условий эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом, утвержденных Приказом Минфина России от 28 октября 1998 г. N 48н <**>. Золотые сертификаты являются именными беспроцентными государственными ценными бумагами и предоставляют их владельцам право на получение в срок погашения золота в слитках (ГОСТ 28058-89, ОСТ 117-30-96) в количестве, эквивалентном 1 килограмму химически чистого золота за каждый погашаемый золотой сертификат. Номинальная стоимость золотых сертификатов выражается в валюте Российской Федерации. Золотые сертификаты передаются Гохраном России субъектам добычи и производства драгоценных металлов на основании заключенных в установленном порядке договоров в обмен на эквивалентное количество драгоценных металлов, направляемых на пополнение государственных запасов и резервов. Погашение золотых сертификатов производится путем передачи Гохраном России владельцам золотых сертификатов золота в слитках в количестве, эквивалентном 1 килограмму химически чистого золота за каждый погашаемый золотой сертификат. Золотые сертификаты предъявляются к погашению по наступлении сроков, оговоренных в глобальном сертификате;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 32. Ст. 3897.
<**> БНА РФ. 1999. N 1.
5) государственные сберегательные облигации выпускаются от имени Российской Федерации Минфином России на основании Генеральных условий эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 6 ноября 2001 г. N 771 <*>. Владельцами облигаций могут быть российские юридические лица, являющиеся резидентами Российской Федерации: страховые организации, негосударственные пенсионные фонды, инвестиционные фонды, управляющие компании паевых инвестиционных фондов. Облигации на вторичном рынке не обращаются. Передача владельцем облигаций прав на получение номинальной стоимости при погашении облигаций и купонных выплат, а также их залог не допускаются;
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 46. Ст. 4361.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 17.09.1996 N 19 "Об утверждении стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 13.08.2003 N 03-35/пс "О признании утратившими силу отдельных нормативных правовых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, регулирующих процедуру эмиссии ценных бумаг и порядок раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".
6) акции акционерных обществ и облигации юридических лиц в бездокументарной форме должны выпускаться в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19;
7) облигации железнодорожного займа (железнодорожные обязательства) эмитируются МПС России только в бездокументарной форме (п. 1.2 Положения о железнодорожном займе, утвержденного МПС России 29 августа 1996 г. <*>). В облигациях выражено обязательство МПС России осуществить по требованию их владельца перевозку грузов в прямом сообщении в любое время по любой железной дороге России. Номинал облигаций МПС России устанавливается в рублях с учетом действующих тарифов за 100 вагонокилометров на грузовые перевозки в универсальном подвижном составе МПС России при среднесетевых значениях уровня загрузки вагона и дальности перевозок на момент выпуска;
--------------------------------
<*> БНА РФ. 1996. N 8.
8) инвестиционный пай является именной ценной бумагой в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <*>. Он удостоверяет долю его владельца в праве общей собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.
Инвестиционный пай открытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, в любой рабочий день.
Инвестиционный пай интервального паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом.
Инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот паевой инвестиционный фонд, в случаях, предусмотренных законом, право участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев и, если правилами доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот паевой инвестиционный фонд, право на получение такого дохода.
Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, и одинаковые права.
Инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального паевых инвестиционных фондов, не ограничивается. Количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого паевого инвестиционного фонда, указывается в правилах доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом.
Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости. Количество инвестиционных паев, принадлежащих одному владельцу, может выражаться дробным числом. Выпуск производных от инвестиционных паев ценных бумаг не допускается. Инвестиционные паи свободно обращаются по окончании формирования паевого инвестиционного фонда. Ограничения обращения инвестиционных паев могут устанавливаться федеральным законом. Учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда и, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на счетах депо депозитариями, которыми для этих целей в реестре владельцев инвестиционных паев открываются лицевые счета номинальных держателей. При этом депозитарии, за исключением депозитариев, осуществляющих учет прав на инвестиционные паи, обращающиеся через организатора торговли, не вправе открывать счета депо другим депозитариям, выполняющим функции номинальных держателей ценных бумаг своих клиентов.
5. Деятельностью по учету прав владельцев бездокументарных ценных бумаг (ведению реестра владельцев ценных бумаг) или по учету прав владельцев и хранению сертификатов ценных бумаг (депозитарная деятельность) могут заниматься только юридические лица, имеющие лицензию ФКЦБ (ст. 7, 8, 39 Закона о рынке ценных бумаг). Организации, осуществляющие депозитарную деятельность (далее - депозитарии), учитывают бездокументарные ценные бумаги на счетах депо, открываемых во исполнение заключенных с клиентами депозитарных договоров (или договоров счета депо) (см. разд. 7 Положения о депозитарной деятельности, п. 2.19, 4.4 - 4.11 Правил депозитарного учета в кредитных организациях). Организации, осуществляющие деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг (далее - регистраторы или реестродержатели), учитывают бездокументарные ценные бумаги на лицевых счетах в системе реестра владельцев именных ценных бумаг.
Депозитарии и регистраторы - разные институты учетной системы на рынке ценных бумаг. Их сходство заключается в том, что и те и другие ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные факты. Основное отличие между ними заключается в том, что депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а деятельность по ведению реестра такими действиями не сопровождается. Однако указанное различие приобретает весьма условный характер в случае бездокументарного выпуска и документарного выпуска с обязательным централизованным хранением. В первом случае отсутствуют сертификаты ценных бумаг, которые могли бы быть переданы на хранение. Во втором - выпущенные сертификаты передаются на хранение в один центральный депозитарий. Следовательно, остальные депозитарии вынуждены осуществлять учет ценных бумаг без оказания клиентуре услуг по их хранению. Таким образом, указанное различие представляется несущественным, что подтверждается действующим законодательством. В соответствии с п. 2.36 Правил депозитарного учета в кредитных организациях для бездокументарных выпусков функции головного депозитария с точки зрения организации учета ценных бумаг выполняет реестродержатель. Таким образом, реестродержатель - особая разновидность головного депозитария.
6. Пункт 1 комментируемой статьи распространяет на бездокументарные ценные бумаги правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг, если этому не препятствуют присущие им особенности:
1) хотя бездокументарные ценные бумаги не являются предметом материального мира, закон прямо распространяет на них нормы о праве собственности. Право собственности на бездокументарные ценные бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг - владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария - владельцу счета депо (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг). Однако в соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг, т.е. номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете;
2) поскольку бездокументарные ценные бумаги невозможно передать из рук в руки, законодательство приравнивает к передаче этих ценных бумаг их перевод как по счетам депо, так и по лицевым счетам в системе ведения реестра. Перевод влечет за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг.
7. Реестродержатель и депозитарий обязаны по требованию клиентов предоставлять им выписки по соответствующим счетам, которые являются подтверждением их прав. Так, в соответствии со ст. 8 названного Закона держатель реестра обязан предоставить такую выписку в течение пяти рабочих дней с момента получения требования владельца счета или его представителя.
8. В п. 2 комментируемой статьи предусматривается, что на регистратора возлагается обязанность надлежащим образом фиксировать все совершаемые сделки с ценными бумагами. В случае внесения в реестр неверных сведений владелец счета вправе предъявить к реестродержателю соответствующий иск (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 17 ноября 1998 г. N 2208/98).
Собственники бездокументарных ценных бумаг вправе совершать с ними любые сделки, которые приводят к переходу права собственности (купля-продажа, мена, дарение, заем, отступное и т.п.). Исполнение указанных договоров может осуществляться только путем перевода со счета депо должника на счет депо кредитора. Аналогичным образом осуществляется исполнение обязательств в отношении бездокументарных ценных бумаг, учитываемых в системе реестра владельцев ценных бумаг. В процессе перевода регистрирующий орган осуществляет контроль за законностью совершаемой сделки. Факт списания переводимых бездокументарных ценных бумаг со счета должника и факт их зачисления на счет депонента - кредитора по основному обязательству и представляют собой факт фиксации сделки.
Договор о залоге бездокументарных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации. Однако депозитарий обязан фиксировать право залога и его прекращение в порядке, установленном депозитарным договором. Право залога возникает с момента его фиксации в порядке, установленном комментируемой статьей (п. 1 и 13 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре, о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.
Залог облигаций в депозитариях нередко осуществляется (фиксируется) путем представления залогодателем в депозитарий поручения на перевод заложенных облигаций со своего счета депо на счет депо залогодержателя в раздел "блокировано принятое в залог" (при закладе) или с основного раздела счета депо залогодателя (которым он может распоряжаться свободно) в раздел счета "блокировано в залоге" (при залоге без передачи имущества залогодателю).
Арест бездокументарных ценных бумаг осуществляется путем их блокирования во исполнение решения компетентного органа, блокированные ценные бумаги нередко переводятся на специальный раздел счета депо. Специальный порядок ареста бездокументарных ценных бумаг установлен Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1998 г. N 934 "Об утверждении Порядка наложения ареста на ценные бумаги" <*>. При этом изъятие арестованных бездокументарных ценных бумаг не производится, их хранение осуществляет депозитарий.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 33. Ст. 4035.
Доверительное управление бездокументарными ценными бумагами осуществляется в порядке, установленном Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 <*>, и Инструкцией ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" <**>.
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ. 1997. N 8.
<**> Вестник Банка России. 1997. N 43.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 43 Главы: < 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. >