Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
§ 1. Основные положения
Статья 48. Понятие юридического лица
1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
2. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.
(в ред. Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ)
3. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
Комментарий к статье 48
1. В комментируемой статье содержится определение юридического лица, на основе которого создаются и функционируют различные виды юридических лиц, предусмотренные законом. Независимо от того, к какому виду относится юридическое лицо, оно должно удовлетворять критериям (признакам), указанным в данном определении.
2. В п. 1 комментируемой статьи называются следующие признаки юридического лица.
Юридическое лицо - это организация, имеющая самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее или входящих в ее состав учредителей (участников). При этом под организацией понимается определенная указанная в законе структура (организационно-правовая форма), являющаяся субъектом гражданского права.
Организация, считающаяся юридическим лицом, должна иметь обособленное от ее учредителей (участников) имущество. Данное имущество, как сказано в п. 1, организация имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении.
Приведенный перечень правовых способов обособления имущества в составе юридического лица нельзя считать исчерпывающим. Допустимы и другие правовые способы. Так, товарищество собственников жилья (ст. 291 ГК), являющееся юридическим лицом, функционирует на основе права общей долевой собственности на имущество общего пользования. Помимо вещных прав, принадлежащих юридическому лицу, ему могут принадлежать отдельные категории имущественных прав обязательственно-правового характера, например права аренды и субаренды. Кроме того, в п. 1 заужено понятие тех обособляемых учредителями (участниками) объектов, имеющих рыночную стоимость, которые могут обеспечивать хозяйственную деятельность юридического лица.
Наряду с имуществом обособлению могут подлежать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица имущественного характера, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг, не относимые законом к имуществу (ст. 128 ГК). В практике подобного рода случаи встречаются довольно часто.
Организация, считающаяся юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении учреждений, имущественная ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами (п. 2 ст. 120 ГК). Очевидно, что ответственность юридического лица должна распространяться и на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг, в том числе исключительные права на них, в порядке и объеме, определяемых законом, учредительными документами и договором.
Организация, считающаяся юридическим лицом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде (см. также ст. 11 ГК).
3. Нормы п. 2 комментируемой статьи вызывают большие сомнения.
Содержащееся в абз. 1 п. 2 деление прав учредителей (участников) на обязательственные и вещные в части образования юридического лица не основано на единых критериях. В первом случае имеется в виду отношение участников к юридическому лицу как субъекту права, т.е. отношения внутри юридического лица, во втором - отношение учредителей (лиц, не являющихся участниками юридического лица) к имуществу юридического лица, т.е. отношения вовне юридического лица. Конструкция "либо - либо" к различным по своему характеру отношениям не применима. Закон допускает сочетание указанных двух видов прав в рамках одного и того же юридического лица. Например, учредители государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также финансируемых собственником учреждений, имея право собственности или иное вещное право на имущество данных юридических лиц, одновременно состоят с ними в обязательственных отношениях по поводу соблюдения закона относительно правового статуса юридических лиц, в том числе обеспечения их прав на закрепленное за ними имущество.
В абз. 2 и 3 п. 2 раскрывается содержание указанных в абз. 1 отношений, связанных с образованием имущества юридического лица его учредителями (участниками).
Положения, содержащиеся в абз. 2 п. 2, находятся в явном противоречии с понятием обязательства (ст. 307 ГК), в котором стороны выступают в качестве независимых друг от друга участников правоотношений. Внутренние отношения между участниками с одной стороны и хозяйственными товариществами и обществами, производственными и потребительскими кооперативами с другой стороны, неразрывной частью которых являются и отношения, связанные с имуществом последних, строятся по совершенно иной модели. Это отношения участия (членства) в делах данных юридических лиц, в том числе и в решении вопросов по управлению и распоряжению имуществом юридического лица. Соответственно, данные отношения касательно прав и обязанностей участников хозяйственного товарищества или общества регулируются условно нормами акционерного права (ст. 67 и др. ГК), отношения касательно прав и обязанностей членов производственного и потребительского кооператива - условно нормами кооперативного права (ст. 107 - 112, 116 ГК). Участники этих юридических лиц находятся на положении их хозяев, а не посторонних лиц. Обязательственные отношения между участниками и хозяйственными товариществами и обществами могут возникать лишь по требованиям об уплате назначенных дивидендов (прибылей), о получении имущества в случае ликвидации товарищества или общества и другим общегражданским требованиям (возврат полученных участниками ссуд и т.п.), т.е. тогда, когда участники изменяют свой правовой статус, переходя на положение обычных внешних кредиторов или должников по отношению к товариществу или обществу.
Положение, содержащееся в абз. 3 п. 2, правильное по существу, вместе с тем сформулировано односторонне. При наличии права собственности или иного вещного права на имущество учредители, как отмечалось выше, одновременно состоят в обязательственных отношениях с государственными и муниципальными унитарными предприятиями, а также финансируемыми ими учреждениями, в том числе и в отношениях, объектом которых является закрепленное за ними имущество (ст. 295 - 300 ГК).
4. В п. 3 закреплено положение об отсутствии имущественных прав учредителей (участников) в отношении общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов). По смыслу п. 2 настоящей статьи под имущественными правами понимаются как вещные, так и обязательственные права. В отношении вещных прав указанное положение является правильным, основанным на законе (ст. 48, 117, 118 ГК). Что касается обязательственных прав в их общепринятом значении, то таковые отсутствуют у участников общественных и религиозных организаций (объединений), ассоциаций и союзов (объединений юридических лиц). Участники данных юридических лиц могут иметь имущественные права и нести обязанности лишь в рамках отношений внутри юридического лица, которые, однако, не подпадают под категорию обязательств гражданско- или административно-правового типа (ст. 117, 121 - 123 ГК). Данное положение не распространяется на благотворительные и иные фонды, учредители которых могут состоять в обязательственных отношениях с ними (п. 4 ст. 118 ГК).
Статья 49. Правоспособность юридического лица
1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
3. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51) и прекращается в момент завершения его ликвидации (пункт 8 статьи 63).
Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Комментарий к статье 49
1. Согласно п. 1 комментируемой статьи содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяются с помощью двух критериев: 1) цели и 2) вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического лица. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл: получение или неполучение прибыли в процессе его деятельности (ст. 50 ГК).
По видам деятельности различаются две категории юридических лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и, соответственно, иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и иными нормативными актами. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью.
Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность - иметь специальный характер (специальная правоспособность).
В первую категорию входят все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и других видов организаций, предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся, например, банки и организации, занимающиеся страхованием.
Во вторую категорию входят все некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Действие данной правовой нормы распространяется на юридические лица общей и специальной правоспособности. В настоящее время действует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <*> (далее - Закон о лицензировании).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3430.
2. В п. 2 комментируемой статьи закрепляется гарантия юридического обеспечения правоспособности юридического лица. Права юридического лица могут быть ограничены лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Случаи и порядок возможного ограничения отдельных прав юридического лица предусматриваются обычно в законах, посвященных конкретным видам юридических лиц. Как правило, это имеет место при нарушении юридическими лицами действующих нормативных актов и правил, установленных в их учредительных документах, а также при наступлении каких-либо чрезвычайных обстоятельств, затрагивающих интересы общества, например в случае войны. Так, Законом о Центральном банке Российской Федерации за Банком России закреплено право в случае нарушения кредитной организацией федеральных законов и иных нормативных актов вводить запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года, а также на открытие филиалов на срок до одного года (п. 4 ст. 74 Закона).
Решение об ограничении прав, принятое уполномоченным органом государства, может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
3. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. в момент его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК), и прекращается в момент завершения его ликвидации после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК).
В п. 3 комментируемой статьи содержится также отдельная норма о сроке действия права юридического лица на осуществление деятельности, требующей получения лицензии.
Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации
1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
4. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.
Комментарий к статье 50
1. В зависимости от основной цели своей деятельности все юридические лица делятся на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.
Основной целью деятельности коммерческих организаций является получение прибыли и возможность ее распределения между участниками.
Основной целью деятельности некоммерческих организаций является выполнение функций, не связанных с получением прибыли. При этом источники финансирования деятельности некоммерческой организации не имеют значения. Некоммерческая организация может находиться и на самофинансировании за счет получаемых ею доходов от своей деятельности. Более того, закон не запрещает ей получать прибыль от вспомогательной предпринимательской деятельности, которую она, однако, не вправе распределять между своими участниками.
2. В п. 2 комментируемой статьи приводится исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Это хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно п. 5 ст. 6 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" предпринимательскую деятельность могли также осуществлять впредь до 1 июля 1999 г. индивидуальные (семейные) частные предприятия, предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными организациями, благотворительными фондами, другие не находящиеся в государственной или муниципальной собственности предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения. Предполагается, что указанные предприятия были созданы до дня официального опубликования ГК, т.е. до 8 декабря 1994 г., и не были преобразованы в хозяйственные товарищества или кооперативы либо ликвидированы. Приведенный в п. 2 перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций не означает, что федеральным законом не могут быть в случае необходимости предусмотрены и иные формы данных организаций. Это допустимо при условии одновременного внесения дополнений в ГК.
3. Содержащийся в п. 3 комментируемой статьи перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций не является исчерпывающим. В дополнение к потребительским кооперативам, общественным и религиозным организациям (объединениям), финансируемым собственником учреждений, благотворительным и иным фондам федеральным законом могут быть предусмотрены и иные формы. Так, Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" <*> были предусмотрены некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, а Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 140-ФЗ "О внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" <**> - государственная корпорация. При этом законодатель не связан обязанностью внесения изменений в ГК.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.
<**> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3473.
В абз. 2 п. 3 раскрывается понятие вспомогательного характера предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Такая деятельность должна, во-первых, служить достижению основной цели соответствующей некоммерческой организации и, во-вторых, по своему характеру быть с ней связанной.
4. В п. 4 комментируемой статьи говорится об организационно-правовых формах объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций как юридических лицах, выступающих в гражданском обороте в качестве некоммерческих организаций. Предусматриваются две такие формы: ассоциации и союзы (см. комментарий к ст. 121 ГК).
Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц
(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.
Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.
2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Комментарий к статье 51
1. Государственная регистрация юридических лиц означает легализацию их создания и деятельности в период существования в рамках, определяемых законом и учредительными документами. Комментируемой статьей устанавливается обязательный порядок государственной регистрации юридических лиц, осуществляемой уполномоченным федеральным исполнительным органом путем включения данных о регистрации в единый государственный реестр юридических лиц.
В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <*> (далее - Закон о государственной регистрации) в государственный реестр вносятся сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также сведения об изменениях, вносимых в учредительные документы юридического лица, и изменениях в сведениях о юридическом лице, содержащихся в государственном реестре.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431.
2. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, является Министерство РФ по налогам и сборам <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 // СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872.
Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок государственной регистрации отдельных видов юридических лиц. В настоящее время такой порядок установлен для кредитных организаций, профессиональных союзов, политических партий и других общественных объединений, религиозных организаций, торгово-промышленных палат (см. Федеральные законы "О банках и банковской деятельности", от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" <1>, от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" <2> (далее - Закон о профсоюзах), от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" <3>, от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" <4>, Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" <5>).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930.
<2> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 148.
<3> СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950.
<4> СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.
<5> Ведомости РФ. 1993. N 33. Ст. 1309.
Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается ЦБ РФ, решения о государственной регистрации общественного объединения, религиозной организации, торгово-промышленной палаты - Минюстом России или его территориальным органом.
3. Состав документов, представляемых для государственной регистрации, определяется в зависимости от содержания сведений о юридическом лице, включаемых в заявку о регистрации. Так, при регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: 1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ; 2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; 3) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии); 4) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса юридического лица - учредителя; 5) документ об уплате государственной пошлины.
Регистрационный орган не вправе требовать представления документов, кроме тех, которые установлены Законом о государственной регистрации юридических лиц.
На основании представленных заявителем документов принимается решение о государственной регистрации юридического лица с внесением соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Со дня внесения данной записи в государственный реестр юридическое лицо считается созданным.
Государственная регистрация осуществляется в срок, не превышающий пяти дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Отказ государственного органа в регистрации допускается лишь по формальным основаниям и только в следующих двух случаях: 1) при непредставлении определенных федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов и 2) при представлении документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
Решение об отказе в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке.
Статья 52. Учредительные документы юридического лица
1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Комментарий к статье 52
1. В учредительных документах закрепляется правовой статус юридического лица, определяющий права и обязанности его учредителей (участников) к самому юридическому лицу (внутренние отношения), а также выражающий его правоспособность по отношению к третьим лицам (внешние отношения).
В п. 2 комментируемой статьи содержится перечень обязательных требований, которые должны быть включены в учредительные документы всех видов юридических лиц. К их числу относятся: организационно-правовая форма юридического лица, наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица. В учредительных документах некоммерческих организаций, в том числе государственных органов, наделяемых правами юридического лица, и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций (банков, страховых обществ и т.д.), должны быть также определены предмет и цели деятельности юридического лица. Указание в учредительных документах предмета и цели деятельности юридического лица означает, что правоспособность такого юридического лица является специальной.
В п. 2 также допускается возможность включения в учредительные документы предмета и цели деятельности юридического лица в тех случаях, когда по закону это не является обязательным. В этом случае учредители добровольно изменяют общую правоспособность юридического лица на специальную правоспособность.
Перечень обязательных требований, включаемых в учредительные документы юридических лиц, дополняется положениями, предусматриваемыми законами для юридических лиц соответствующего вида. Так, согласно п. 3 ст. 98 ГК устав акционерного общества в число таких положений должен включать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, по которым решения принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах.
В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусматриваются дополнительные положения, которые должны быть включены в учредительный договор с учетом его правовой специфики. В их число входят обязанность учредителей создать юридическое лицо, определение порядка совместной деятельности по его созданию, условия передачи участниками ему своего имущества, условия и порядок распределения между участниками имущества и убытков и др.
Помимо названных выше двух видов положений, отражаемых в учредительных документах юридических лиц в силу закона, учредители (участники) вправе включать в учредительные документы юридических лиц соответствующие положения по своему усмотрению при условии их непротиворечия закону.
2. В качестве учредительных документов юридического лица п. 1 комментируемой статьи предусматривает устав, либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор. Некоммерческие организации в случаях, указанных в законе (например, первичные профсоюзные организации - см. ст. 3, 8 Закона о профессиональных союзах), могут действовать на основании общих положений об организациях соответствующего вида. Допускается также возможность создания и деятельности юридического лица на основании индивидуального учредительного документа, утверждаемого уполномоченным органом государственной или муниципальной власти. Наконец, в соответствии со ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях при создании государственной корпорации, учреждаемой в силу федерального закона, вообще не требуется учредительных документов, предусмотренных комментируемой статьей.
На основании устава действуют акционерные общества (ст. 98 ГК), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные одним лицом (ст. 89, 95 ГК), государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113 ГК), производственные и потребительские кооперативы (ст. 108, 116 ГК), фонды (ст. 118 ГК), а также общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, учреждения (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).
На основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК). В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.
На основании учредительного договора действуют полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).
3. В п. 3 комментируемой статьи речь идет о моменте вступления в силу для третьих лиц изменений учредительных документов юридических лиц. По общему правилу они вступают в силу с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных в законе, - до государственной регистрации с момента уведомления третьих лиц органом, осуществляющим такую регистрацию, о таких изменениях. Иными словами, указанное уведомление должно быть сделано в период после получения заявления об изменении учредительных документов до момента внесения записи о них в государственный реестр. Соответственно, сделки, заключенные юридическим лицом в этот период, признаются действительными.
Статья 53. Органы юридического лица
1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
Комментарий к статье 53
1. Комментируемая статья посвящена участию юридического лица в гражданских правоотношениях, осуществляемому через посредство его органов, входящих во внутреннюю структуру данного юридического лица. О возможности заключения с третьими лицами сделок и совершения иных юридических действий путем использования представителей в ней не говорится. К участию юридического лица в гражданских правоотношениях применяются положения гл. 10 "Представительство. Доверенность" ГК. За пределами статьи остаются также положения о формировании воли юридического лица на приобретение гражданских прав и принятие гражданских обязанностей по сделкам, относящимся к компетенции органов юридического лица, не являющихся исполнительными органами. В комментируемой статье речь идет именно об исполнительных органах как органах повседневного (текущего) управления делами юридического лица, наделенных во многих юридических лицах (например, в хозяйственных обществах) самостоятельной компетенцией. Они, за исключениями, указанными в законе и учредительных документах, не входят в число волеобразующих органов юридических лиц. Таковыми являются общие собрания членов (участников) юридических лиц, а в отдельных видах юридических лиц - также советы (правления) директоров, избираемые их членами (участниками).
Наряду с указанными юридическими лицами существуют отдельные виды юридических лиц, в которых волеобразующие функции и права на участие в гражданских правоотношениях не отделены друг от друга. Они сосредоточены в компетенции одних и тех же органов управления юридическими лицами. Так, в полных товариществах и товариществах на вере такими органами являются общие собрания их членов (участников), в государственных и муниципальных унитарных предприятиях - их руководители.
2. В п. 2 комментируемой статьи говорится о возможности приобретения гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей юридическим лицом путем непосредственного действия его участников, не входящих в какой-либо орган юридического лица. Такие случаи предусмотрены в п. 1 ст. 72 ГК, касающемся ведения дел полного товарищества, и в п. 1 ст. 84 ГК об управлении в товариществе на вере и ведении его дел.
3. В п. 3 комментируемой статьи содержатся две правовые нормы. Норма первого предложения обязывает лицо, выступающее от имени юридического лица, действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. О понятии добросовестности и разумности см. комментарий к п. 2 ст. 6 и п. 3 ст. 10 ГК.
Норма второго предложения является диспозитивной. Она применяется, если иное не предусмотрено законом или договором. Данная норма устанавливает имущественную ответственность лиц, выступающих в качестве исполнительного органа или простого участника от имени юридического лица, их обязанность возместить убытки, причиненные ими юридическому лицу. Речь идет о полной имущественной ответственности указанных лиц за виновные действия по заключению сделок с третьими лицами, выходящие за пределы их компетенции. Ответственность наступает при условии признания таких сделок недействительными <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 7.
Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица
1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
(в ред. Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ)
2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.
Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.
Комментарий к статье 54
1. Содержащееся в п. 1 комментируемой статьи требование закона о наименовании юридического лица имеет своей целью индивидуализацию юридического лица среди других юридических лиц, выступающих в гражданском обороте. Под этим наименованием оно приобретает и осуществляет имущественные и неимущественные права и обязанности, ведет производственную и (или) иную основанную на законе деятельность, выступает истцом и ответчиком в суде (арбитраже).
В наименование включаются словесное и (или) цифровое обозначение юридического лица, указывающее на предмет его деятельности (парфюмерия, розничная торговля и др.), фамилии учредителей (Иванов, Петров и др. в полном товариществе) и т.д. В качестве разновидностей в наименовании юридического лица могут употребляться определенные сокращенные варианты, например Институт государства и права РАН <*>. В отдельных случаях законом и иными правовыми актами предусматриваются ограничения на использование ряда слов и словосочетаний. Так, согласно Постановлению Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. <**> наименования "Россия", "Российская Федерация" и образованные на их основе слова и словосочетания в названиях любых организаций и структур, за исключением политических партий, профессиональных союзов и религиозных объединений, могут использоваться только с согласия Правительства РФ и в соответствии с принятыми законодательными актами.
--------------------------------
<*> РАН - Российская академия наук.
<**> Ведомости РФ. 1992. N 10. Ст. 470.
В наименовании юридического лица должно содержаться указание на его организационно-правовую форму, а в наименовании некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций дополнительно должен указываться характер деятельности юридического лица. Обязательность указания на характер деятельности соответствующих юридических лиц необходима для того, чтобы подчеркнуть специальный характер правоспособности, которой они обладают (см. комментарий к ст. 49 ГК). Допускается также включение в наименование отдельных видов юридических лиц дополнительных сведений.
Говоря об организационно-правовой форме юридических лиц (ООО, ОАО, фондов, учреждений и др.), следует иметь в виду, что законом предусматривается существование индивидуализированных юридических лиц, которые не относятся ни к одной категории организационно-правовых форм, предусмотренных законом. В таком положении, например, находится Центральный банк РФ. В этом случае его организационно-правовой формой будет само наименование "Банк".
Наименование юридического лица устанавливается его учредителями и закрепляется в учредительных документах.
2. В п. 4 комментируемой статьи предусматривается специальное правило для коммерческих организаций, являющихся юридическими лицами. Они должны иметь наименование особого рода, называемое фирменным наименованием. Согласно ст. 138 ГК фирменное наименование относится к категории исключительных прав. Поэтому порядок его регистрации и использования должен определяться законом и иными правовыми актами. Поскольку пока такого закона и иного правового акта не принято, фирменное наименование некоммерческих организаций должно регистрироваться в составе их учредительных документов при регистрации самих организаций. С момента такой регистрации у юридического лица возникает исключительное право на использование фирменного наименования (право на фирму). Право использования фирменного наименования, принадлежащее юридическому лицу, может использоваться другими лицами только с согласия правообладателя, например на основании договора коммерческой концессии (ст. 1027 ГК).
При неправомерном нарушении права на фирму лицо, использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию его законного обладателя обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
3. Важное правовое значение придается законом установлению места нахождения юридического лица (п. 2 комментируемой статьи). С ним, в частности, связаны определение правоспособности юридического лица, место заключения договоров, возникновения и использования обязательств, подсудность споров. В п. 2 комментируемой статьи содержится диспозитивная правовая норма, в соответствии с которой место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в учредительных документах юридического лица, согласно закону, не установлено иное. Одновременно в п. 3 комментируемой статьи говорится о том, что место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах. Поэтому применение положения п. 2 комментируемой статьи о месте государственной регистрации юридического лица как месте его нахождения в значительной степени становится маловероятным. По существу, оно рассчитано на случаи невыполнения учредителями юридического лица предписания, содержащегося в п. 3 комментируемой статьи.
В связи со сказанным следует признать утратившим силу Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8 в той части, в которой говорится о том, что "при разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов".
Статья 55. Представительства и филиалы
1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
Комментарий к статье 55
В комментируемой статье выделяются три основных положения, характеризующих правовое положение представительств и филиалов юридического лица.
Во-первых, представительства и филиалы являются составными частями (подразделениями) юридического лица, действующими вне места нахождения самого юридического лица, т.е. за пределами того населенного пункта, в котором по определению, данному согласно п. 2 и 3 ст. 54 ГК, находится данное юридическое лицо.
При этом осуществляемые филиалом функции шире тех функций, которыми наделено представительство юридического лица. Помимо функций, возложенных на представительство, филиал также ведет всю или часть той производственной и иной деятельности, что и само юридическое лицо.
Во-вторых, представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Сведения о них должны указываться в учредительных документах создавшего их юридического лица.
В-третьих, представительства и филиалы собственной правосубъектностью не обладают и потому сами по себе участвовать в гражданских правоотношениях ни от своего имени, ни от имени юридического лица не могут. В качестве представителя юридического лица вправе выступать по доверенности лишь руководители (должностные лица) филиала и представительства. В соответствии с п. 20 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8 наличие доверенности у руководителя (должностного лица) филиала или представительства требуется и в случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица.
Статья 56. Ответственность юридического лица
1. Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
2. Казенное предприятие и финансируемое собственником учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 5 статьи 113, статьями 115 и 120 настоящего Кодекса.
3. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Комментарий к статье 56
1. В п. 1 и 2 комментируемой статьи содержатся положения, определяющие гражданско-правовую ответственность юридических лиц по своим обязательствам перед третьими лицами, в том числе при неуплате или несвоевременной уплате налоговых и иных платежей государственным органам и органам местного самоуправления. В качестве общего правила юридические лица несут полную ответственность всем принадлежащим им имуществом. Исключение составляют финансируемые собственником учреждения, которые в соответствии с п. 2 ст. 120 ГК отвечают по своим обязательствам находящимися в их распоряжении денежными средствами. Невозможность обращения взыскания на иное имущество распространяется лишь на имущество, закрепленное за учреждением на праве оперативного управления и приобретенное за счет денежных средств, выделенных собственником по смете <*>. Названное ограничение не распространяется на имущество, приобретенное учреждением на доходы, полученные от предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 298 ГК).
--------------------------------
<*> См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1999 г. N 45 "Об обращении взыскания на имущество учреждения" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.
Казенное предприятие, обладающее правом оперативного управления закрепленным за ним имуществом, в соответствии с п. 2 комментируемой статьи и п. 5 ст. 113 по своим обязательствам отвечает всем принадлежащим ему имуществом.
Обращение взыскания на имущество по обязательствам юридических лиц производится в соответствии с Законом об исполнительном производстве и Указом Президента РФ от 14 февраля 1996 г. N 199 "О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 8. Ст. 741.
2. Как следствие возложения гражданско-правовой ответственности по обязательствам перед третьими лицами на само юридическое лицо, учредители (участники) юридического лица или собственники его имущества по общему правилу не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей или собственника. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены ГК или учредительными документами юридического лица. Одно из таких исключений содержится в п. 2 ст. 120 ГК, согласно которому при недостаточности имущества у учреждения субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник имущества. При этом на собственника возлагается указанная ответственность при отсутствии какой-либо его вины или действия непреодолимой силы. Его ответственность имеет так называемый объективный характер. Подобного рода исключение предусматривается в отношении казенных предприятий (п. 5 ст. 115 ГК).
Совершенно иная (субъективная) основа субсидиарной ответственности учредителей (участников) и собственника по обязательствам юридического лица в связи с несостоятельностью (банкротством) юридического лица предусмотрена абз. 2 п. 3 комментируемой статьи. Кроме того, основное хозяйственное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним с третьими лицами во исполнение обязательных указаний со стороны основного общества (ст. 105 ГК).
Статья 57. Реорганизация юридического лица
1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Комментарий к статье 57
1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает пять форм реорганизации юридического лица - слияние, разделение, выделение, присоединение, преобразование.
Слияние означает объединение двух или более юридических лиц в одно новое. При этом первоначальные юридические лица прекращают свое существование. При присоединении одно юридическое лицо входит в состав другого. Соответственно, прекращает существование только присоединяемое юридическое лицо. При выделении от первоначального юридического лица отделяется одно или несколько новых юридических лиц. При этом первоначальное юридическое лицо продолжает существовать. От выделения следует отличать выделение структурного подразделения из состава приватизируемого предприятия, так как оно может иметь иные правовые последствия <*>. Разделение означает, что первоначальное юридическое лицо прекращает существование, а вместо него создаются два или несколько новых юридических лиц. При преобразовании юридического лица меняется его организационно-правовая форма. Организационно-правовые формы, в которые может преобразоваться юридическое лицо определенного вида, устанавливаются законодательством. К примеру, унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации (ст. 34 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <**> (далее - Закон об унитарных предприятиях)).
--------------------------------
<*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июня 1999 г. N 6599/99 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.
<**> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Кроме того, по единогласному решению всех акционеров акционерное общество может быть преобразовано в некоммерческое партнерство (ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <*>). Не является реорганизацией изменение вида юридического лица в рамках одной организационно-правовой формы, например преобразование закрытого акционерного общества в открытое в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 4/8). Также не считается реорганизацией преобразование унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, в унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, или изменение правового положения унитарного предприятия вследствие перехода права собственности на его имущество к другому собственнику государственного или муниципального имущества (п. 4 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
При слиянии и присоединении юридических лиц необходимо учитывать, что данные формы реорганизации возможны в отношении юридических лиц одной организационно-правовой формы, т.е. общество с ограниченной ответственностью может присоединиться или слиться только с обществом с ограниченной ответственностью, но не с производственным кооперативом или унитарным предприятием (ст. 52, 53 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
2. Реорганизация рассматривается как одна из форм прекращения существования юридических лиц. Однако при выделении прекращения существования юридического лица, из которого выделяется новое юридическое лицо, не происходит. При присоединении прекращает существовать только присоединяемое юридическое лицо, а юридическое лицо, к которому произошло присоединение, сохраняется. Вместе с тем и юридическое лицо, из которого производится выделение, и юридическое лицо, к которому произошло присоединение, считаются реорганизованными.
При реорганизации в форме разделения, слияния, преобразования, присоединения права и обязанности прекратившего существование юридического лица переходят к другим лицам. Универсальное правопреемство присутствует и при реорганизации в форме выделения. Под универсальным правопреемством понимается переход прав и обязанностей от одного лица к другому как единого целого, когда правопреемники не могут принять только часть имущества правопредшественника или отказаться от части соответствующего имущества.
Наличием правопреемства реорганизация отличается от ликвидации, при которой происходит прекращение существования юридического лица без перехода его прав и обязанностей к другим лицам.
3. По общему правилу реорганизация осуществляется в добровольном порядке. В случаях, предусмотренных законом, реорганизация может производиться принудительно. Добровольная реорганизация производится по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Как правило, решение о реорганизации принимает общее собрание участников (см. ст. 91, 92, 103, 104, 110, 112 ГК). Если у юридического лица один учредитель, принятие решения о реорганизации находится в его компетенции. Так, реорганизация унитарного предприятия производится по решению собственника его имущества (п. 1 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).
Принудительная реорганизация юридического лица осуществляется в форме разделения или выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц на основании решения уполномоченных государственных органов или суда. В принудительном порядке могут быть реорганизованы коммерческие организации, а также некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, если они занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства (ст. 19 Закона о конкуренции).
Решение государственных органов о принудительном разделении (выделении) юридических лиц подлежит исполнению собственником, учредителями (участниками) или уполномоченным ими органом юридического лица. Если они не осуществят реорганизацию в срок, определенный в решении государственного органа, суд по иску данного органа назначает внешнего управляющего и поручает ему осуществление реорганизации юридического лица. ГК не устанавливает каких-либо особых требований к лицам, которые могут быть назначены внешними управляющими. Представляется, что при решении данного вопроса можно руководствоваться требованиями, предъявляемыми к арбитражным управляющим Законом о банкротстве, и назначать внешнего управляющего из числа членов саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.
Решение государственных органов о проведении принудительной реорганизации может быть обжаловано в судебном порядке.
К добровольной реорганизации относят реорганизацию, проводимую учредителями или уполномоченным органом юридического лица в случаях, когда закон возлагает на них обязанность по проведению реорганизации (вынужденная реорганизация). Последствием неисполнения соответствующей обязанности, как правило, является принудительная ликвидация юридического лица. Так, согласно п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Схожая норма действует в отношении закрытого акционерного общества (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Статья 12 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан" <*> устанавливает обязанность произвести реорганизацию в форме разделения или выделения, если численность членов кооператива превысит 2000 человек.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3420.
4. В установленных законом случаях реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов и при соблюдении определенных условий. Так, в целях предотвращения возможного злоупотребления коммерческими организациями их доминирующим положением или ограничения конкуренции федеральный антимонопольный орган осуществляет государственный контроль за созданием, слиянием и присоединением объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций); слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ; разделением (выделением) государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тысяч МРОТ, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35% (ст. 17 Закона о конкуренции). В указанных случаях лица, принявшие решение о реорганизации, помимо документов, представляемых в регистрирующие органы, представляют в федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на реорганизацию. Порядок представления соответствующего ходатайства установлен Приказом МАП России от 13 августа 1999 г. N 276 <*>.
--------------------------------
<*> БНА РФ. 2000. N 1.
Банк России имеет право запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренных Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <*> (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций); ст. 23 Закона о банках.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097.
Реорганизация негосударственного пенсионного фонда производится по согласованию с государственным уполномоченным органом при условии неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников в соответствии с заключениями независимого аудитора и актуария (ст. 33 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.
Существенно ограничивается возможность проведения реорганизации юридического лица при проведении в отношении него процедур банкротства. Так, на стадии наблюдения органы управления должника не вправе принимать решение о реорганизации (ст. 64 Закона о банкротстве). Не предусматривается возможности осуществления реорганизации также в период внешнего управления и конкурсного производства. На стадии финансового оздоровления должник не вправе производить реорганизацию без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение (ст. 82 Закона о банкротстве).
Определенные ограничения установлены законодательством в отношении возможности реорганизации государственных и муниципальных унитарных предприятий. Согласно п. 3 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях унитарные предприятия могут быть реорганизованы в форме слияния или присоединения, если их имущество принадлежит одному и тому же собственнику.
5. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Процедура регистрации реорганизации юридических лиц установлена Законом о государственной регистрации. Уполномоченным федеральным органом, осуществляющим регистрацию реорганизации юридического лица, является Министерство РФ по налогам и сборам <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц" // СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872.
При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:
1) заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации <*>;
--------------------------------
<*> Форма заявления утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (см.: СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586).
2) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
3) решение о реорганизации юридического лица;
4) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами, в частности, для акционерных обществ (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 17 Закона об акционерных обществах);
5) передаточный акт или разделительный баланс;
6) документ об уплате государственной пошлины.
Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.
Когда место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, порядок взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, определяется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 440 <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2587.
Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц
1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Комментарий к статье 58
1. Реорганизация юридического лица предусматривает переход прав и обязанностей от первоначального (первоначальных) юридического лица (юридических лиц) к вновь создаваемому (создаваемым), а при выделении - распределение прав и обязанностей между новым и продолжающим существовать юридическим лицом. Правопреемство при реорганизации носит универсальный характер. Не переходят к правопреемникам только не подлежащие передаче права и обязанности, в частности права, вытекающие из лицензии, выданной реорганизуемому юридическому лицу, за исключением реорганизации в форме преобразования (ст. 13 Закона о лицензировании). При преобразовании допускается переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, на новое юридическое лицо (ст. 11 Закона о лицензировании).
2. Если к вновь создаваемым юридическим лицам переходят имущественные права, подлежащие государственной регистрации (права на недвижимость, товарные знаки), в запись о правообладателях должны быть внесены соответствующие изменения.
3. Переход прав и обязанностей оформляется в зависимости от вида реорганизации путем составления передаточного акта или разделительного баланса (см. комментарий к ст. 59 ГК). Передаточный акт составляется при объединении имущества юридических лиц (слиянии, присоединении) либо при преобразовании, а разделительный баланс - при необходимости раздела имущества первоначального юридического лица (разделении, выделении). Законодательство прямо не запрещает передачу при реорганизации одному юридическому лицу исключительно обязанностей, а другому - активов реорганизуемого юридического лица. Однако в указанных случаях существует вероятность того, что действия по реорганизации могут быть оценены как злоупотребление правом (ст. 10 ГК), если будет доказано, что действия реорганизованного общества направлены на уклонение от погашения долгов <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ N 796/00 от 31 октября 2000 г. // Вестник ВАС РФ. 2001. N 1.
4. Помимо передаточного акта и разделительного баланса при реорганизации необходимо разработать документы, определяющие взаимоотношения реорганизуемых (реорганизуемого) и вновь создаваемых (создаваемого) юридических лиц, а также учредительные документы нового юридического лица. Так, согласно Закону об акционерных обществах реорганизация в форме слияния, присоединения производится на основании договора, заключаемого между обществами, участвующими в слиянии, или между присоединяемым обществом и обществом, к которому происходит присоединение. В договоре определяются порядок и условия присоединения, а также конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении.
5. При реорганизации унитарного предприятия, если иное не предусмотрено федеральным законом, не происходит смены собственника имущества. В том случае, если производится преобразование казенного предприятия в государственное или муниципальное предприятие, собственник имущества казенного предприятия в течение шести месяцев после этого продолжает нести субсидиарную ответственность по обязательствам, перешедшим к государственному или муниципальному предприятию (п. 5 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).
Статья 59. Передаточный акт и разделительный баланс
1. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Комментарий к статье 59
1. В зависимости от формы реорганизации передача имущества оформляется передаточным актом или разделительным балансом. В указанные документы в обязательном порядке включаются сведения о правопреемстве по всем обязательствам юридического лица, в том числе и по тем, наличие или действительность которых оспаривается реорганизуемым юридическим лицом.
КонсультантПлюс: примечание.
Приказ Минфина РФ от 28.07.1995 N 81 "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации" утратил силу с 1 января 2004 года в связи с изданием Приказа Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н "Об утверждении методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций".
Согласно п. 2.1 Приказа Минфина России от 28 июля 1995 г. N 81 "О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации" <*> в состав передаточного акта и разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации).
--------------------------------
<*> Финансовая газета. 1995. N 38.
При разделении разделительный баланс состоит из общего баланса по ранее действовавшему юридическому лицу и балансов каждого нового юридического лица, образованного на базе подразделений, ранее входивших в состав прежнего юридического лица.
Передаточный акт и разделительный баланс дают возможность определить, к кому и в каком объеме переходит имущество реорганизуемого юридического лица. Составлению указанных документов предшествует обязательная инвентаризация имущества (ст. 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369.
2. Передаточный акт и разделительный баланс должны утверждаться учредителями или органом, принявшим решение о реорганизации. Как правило, принятие решения о реорганизации относится к исключительной компетенции общего собрания. Порядок принятия решения о реорганизации устанавливается законами об отдельных видах юридических лиц. К примеру, решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается всеми участниками общества единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), большинством в три четверти голосов от числа присутствующих на собрании принимается решение о реорганизации (за исключением преобразования) производственного кооператива (ст. 15 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" <*> (далее - Закон о кооперативах)). Решение о реорганизации акционерного общества принимается на общем собрании большинством в три четверти голосов от числа участвующих в собрании акционеров - владельцев голосующих акций (ст. 49 Закона об акционерных обществах).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.
При реорганизации бюджетных учреждений необходимо согласование реорганизации с распорядителем средств, поэтому помимо передаточного акта составляется бухгалтерская отчетность об исполнении сметы доходов и расходов, которая представляется главному распорядителю средств как по прежней, так и по новой подчиненности и в органы, ответственные за исполнение соответствующих бюджетов <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 15 Инструкции о годовой, квартальной и месячной бухгалтерской отчетности бюджетных учреждений и иных организаций, получающих финансирование из бюджета в соответствии с бюджетной росписью, утв. Приказом Минфина России от 15 июня 2000 г. N 54н (Финансовая газета. 2000. N 28, 29).
3. Утвержденные в установленном порядке передаточный акт и разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (ст. 14 Закона о государственной регистрации).
4. В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи указывается на последствия несоблюдения требования законодательства о представлении вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса. В таких случаях в регистрации реорганизации должно быть отказано. Аналогичные последствия предусмотрены и на случай отсутствия в учредительных документах юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица. Вместе с тем ст. 23 Закона о государственной регистрации предоставляет регистрирующему органу право отказать в регистрации только при непредставлении в регистрирующий орган необходимых документов, но не при наличии нарушений требований к их оформлению и содержанию. Представляется, что нарушение требований к содержанию документов, предъявляемых при регистрации юридического лица, должно приравниваться по правовым последствиям к их отсутствию.
Статья 60. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации
1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.
2. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.
3. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
Комментарий к статье 60
1. Реорганизация влечет изменения в имущественном положении юридического лица, что непосредственно затрагивает интересы его кредиторов. К примеру, при присоединении в результате правопреемства могут появиться новые обязательства, при выделении может перейти к новому юридическому лицу часть наиболее ликвидного имущества, в результате преобразования будет исключена дополнительная ответственность учредителей по долгам организации и т.д.
Необходимость защиты интересов кредиторов связана также с тем, что при реорганизации юридическое лицо передает вновь создаваемым организациям не только права, но и обязанности. Причем, если по общему правилу перевод долга осуществляется только с согласия кредитора (ст. 391 ГК), при реорганизации получение такого согласия не предусматривается. Кредитор может лишь требовать досрочного исполнения либо прекращения обязательства.
Для обеспечения интересов кредиторов установлено правило об их обязательном письменном уведомлении о реорганизации юридического лица. Данное уведомление должно быть направлено каждому кредитору учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. ГК не устанавливает сроков направления уведомления. Соответствующие сроки регламентируются в законах, регулирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц. В частности, они установлены Законом об акционерных обществах (ст. 15) и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 51). Указанные нормы предусматривают, что уведомление кредиторам должно быть направлено не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении. Кроме того, общество обязано опубликовать в органе печати, публикующем данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
Если в специальном законе не установлены сроки для уведомления кредиторов, они могут быть определены по аналогии с вышеназванными положениями.
Об исполнении обязанности известить в письменной форме кредиторов о предстоящей реорганизации указывается в заявлении, подаваемом для государственной регистрации (ст. 14 Закона о государственной регистрации). При этом закон не требует представления каких-либо доказательств такого уведомления, а также не указывает на право регистрирующего органа запросить эти доказательства. Согласно п. 4 ст. 9 Закона о регистрации регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных этим Федеральным законом. Вместе с тем п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах и п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривают, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, а также внесение записей о прекращении деятельности реорганизованного общества осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов. Данное требование обоснованно, поскольку позволяет подтвердить достоверность указанных в заявлении о регистрации реорганизации сведений и тем самым избежать злоупотреблений.
2. Пункт 2 комментируемой статьи предоставляет кредитору, не желающему продолжения отношений с реорганизуемым юридическим лицом либо его правопреемниками, право выбора - он может требовать либо досрочного исполнения обязательства, либо его прекращения иным способом (например, зачетом, предоставлением отступного и др.). Возможность предъявления указанных требований не связывается с какими-либо причинами и полностью зависит от усмотрения кредитора. Прекращение обязательств производится по общим правилам, установленным гл. 26 ГК.
3. Кредитору предоставляется право требовать возмещения убытков, причиненных в результате досрочного исполнения или прекращения обязательств. Убытки взыскиваются в полном объеме, т.е. реальный ущерб и упущенная выгода. Их наличие и размер доказывает кредитор. К примеру, при прекращении обязательства убытки могут выразиться в неполучении арендной платы за оставшийся период времени и т.д.
4. При разделении и выделении юридических лиц действует правило о том, что, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. В данном случае более корректным представляется установление не солидарной ответственности, а солидарной обязанности, в случае неисполнения которой наступает солидарная ответственность. Указанная ответственность наступает независимо от того, по чьей вине создалась неопределенность в правоотношениях и кто виновен в неисполнении обязательства, а также от доли имущества, реально перешедшей к тому или ином юридическому лицу. Указанные обстоятельства будут иметь значение только в отношениях между появившимися в результате реорганизации юридическими лицами.
Статья 61. Ликвидация юридического лица
1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:
по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;
(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.
(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией либо действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, ликвидируется также в соответствии со статьей 65 настоящего Кодекса вследствие признания его несостоятельным (банкротом).
Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 настоящего Кодекса.
Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия.
Комментарий к статье 61
1. Ликвидация является одной из форм прекращения юридического лица. В отличие от другой формы прекращения юридических лиц - реорганизации ликвидация не предусматривает правопреемства. В случаях, когда после ликвидации юридического лица остается имущество, оно распределяется среди учредителей, имеющих вещные или обязательственные права на него, либо, если ликвидируемая организация является некоммерческой, передается иным лицам для достижения уставных целей.
2. Поскольку ликвидация не предусматривает правопреемства, она влечет за собой прекращение обязательств юридического лица. Их сохранение возможно, если это прямо предусмотрено законом. Так, передается обязанность по осуществлению платежей в возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью, за счет капитализированных юридическим лицом при ликвидации средств. Обязанность по выплате соответствующих сумм возлагается на уполномоченные законодательством организации (п. 2 ст. 1093 ГК).
3. По общему правилу ликвидация осуществляется в добровольном порядке по решению учредителей (участников) юридического лица либо иного уполномоченного на то учредительными документами органа. Основанием добровольной ликвидации может быть истечение срока, на который создано юридическое лицо, достижение цели, ради которой оно создавалось. Пункт 2 комментируемой статьи в данной редакции действует с 1 июля 2002 г. Ранее к добровольной ликвидации относились также случаи ликвидации в связи с признанием судом недействительной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Основанием отнесения ликвидации по данному основанию к добровольной являлось то, что она проводится учредителями. Однако, поскольку в данном случае учредители не проявляют свою собственную волю, а лишь исполняют решение суда, в новой редакции п. 2 рассматриваемое основание включено в число оснований принудительной ликвидации юридического лица. Кроме того, в действующей редакции п. 2 исключено указание о признании регистрации недействительной. Данная возможность не предусматривается и Законом о государственной регистрации. Действовавшее ранее положение о признании регистрации недействительной создавало определенные сложности в правоприменительной практике, так как недействительность регистрации означала, что юридическое лицо не существовало с момента его создания и, соответственно, не могло совершать каких-либо юридически значимых действий. Между тем признание сделок юридического лица, совершенных до момента признания регистрации недействительной, могло нанести существенный ущерб интересам третьих лиц, а иногда просто было невозможным. Президиум ВАС РФ в информационном письме от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" <*> указал, что признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной. Таким образом, фактически признать юридическое лицо не существовавшим с момента возникновения было невозможным, можно было лишь прекратить его на будущее, т.е. ликвидировать. Поэтому в настоящее время при наличии неустранимых существенных нарушений при создании юридического лица последнее ликвидируется без признания регистрации недействительной.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.
Порядок принятия учредителями решения о добровольной ликвидации установлен положениями ГК и законами об отдельных видах юридических лиц. Обычно решение о ликвидации принимается общим собранием участников квалифицированным большинством голосов (подп. 3 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах) либо единогласно (подп. 11 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Политическая партия может быть ликвидирована по решению ее высшего руководящего органа - съезда либо по решению Верховного Суда РФ (ст. 41 Закона о политических партиях).
Единственной разновидностью юридических лиц, добровольная ликвидация которых невозможна, являются фонды. Они ликвидируются только по решению суда (п. 2 ст. 119 ГК).
4. Принудительная ликвидация производится по решению суда при наличии нарушений законодательства в процессе создания или деятельности юридического лица.
Нарушения, влекущие ликвидацию юридического лица, можно разделить на несколько групп. В первую группу входят грубые нарушения, допущенные при создании юридического лица и носящие неустранимый характер. Под грубым нарушением следует понимать нарушение основополагающих требований законодательства. Если грубые нарушения законодательства устранимы, их наличие само по себе не является основанием для ликвидации организации. Неустранимыми считаются нарушения, которые нельзя исправить путем внесения изменений и дополнений в учредительные документы или иным образом. К примеру, грубым нарушением, носящим неустранимый характер, считается создание хозяйственного общества органом местного самоуправления <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8.
Вторая группа нарушений, относящихся к основаниям ликвидации юридического лица, включает осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом. К осуществлению деятельности без лицензии относится также осуществление деятельности после прекращения срока действия или аннулирования лицензии. При этом не имеет значения тот факт, что у юридического лица существует реальная возможность получения соответствующей лицензии. Если юридическое лицо осуществляет несколько видов деятельности, прекращение действия лицензии не влечет за собой ликвидации юридического лица при условии, что оно прекратило осуществление деятельности, на которую отсутствует лицензия. В противном случае юридическое лицо также может быть ликвидировано <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 1 информационного письма ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" (Вестник ВАС РФ. 2000. N 3).
Третью группу составляют иные неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов. При ликвидации по рассматриваемому основанию требуется установить один из двух признаков - грубый характер или неоднократность нарушения. Под неоднократным понимается нарушение требований законодательства, причем не только федеральных законов, но и иных нормативных актов, если оно совершено два и более раз. В данном случае возможность устранения допущенных нарушений значения не имеет. К этой группе следует отнести особо выделенное в законодательстве основание ликвидации - систематическое осуществление общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей их уставным целям.
5. Помимо общих оснований, предусмотренных п. 2 комментируемой статьи, другими нормами ГК, а также законами об отдельных видах юридических лиц, предусматриваются специальные основания их ликвидации. Так, полное товарищество ликвидируется, если в нем остается один участник и этот участник в течение шести месяцев не преобразовал товарищество в хозяйственное общество (ст. 81 ГК). Общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества ликвидируются по решению суда, если стоимость их чистых активов становится менее минимального размера уставного капитала (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК).
Основаниями принудительной ликвидации политической партии могут служить нарушение ограничений на создание политической партии (к примеру, создание партии по профессиональному признаку); неустранение в установленный решением суда срок нарушений, послуживших основанием для приостановления деятельности политической партии; неучастие политической партии в выборах и т.д. (п. 3 ст. 41 Закона о политических партиях).
Общественное или религиозное объединение может быть ликвидировано в принудительном порядке в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 114-ФЗ "О противодействии экстремистской деятельности" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3031.
Практически все специальные основания ликвидации отдельных видов юридических лиц могут быть квалифицированы как грубые нарушения требований законодательства при создании или в процессе деятельности юридического лица.
6. Принудительная ликвидация юридического лица при наличии соответствующих оснований возможна и в том случае, когда имеется решение о его добровольной ликвидации, но это решение не выполняется <*>. Вместе с тем само по себе невыполнение решения о добровольной ликвидации юридического лица не является основанием для принудительной ликвидации, если в деятельности юридического лица не установлены неоднократные или грубые нарушения закона либо иных правовых актов <**>.
--------------------------------
<*> См. п. 7 информационного письма ВАС РФ от 13 января 2001 г. N 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" (Вестник ВАС РФ. 2001. N 7 (специальное приложение)).
<**> Там же, п. 8.
К органам, которым предоставлено право предъявлять иски в суд о принудительной ликвидации юридического лица, относятся, в частности, налоговые органы (ст. 31 НК), регистрирующий орган (ст. 25 Закона о государственной регистрации).
Орган исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью вправе заявлять иски о ликвидации страховщика в случае неоднократного нарушения последним законодательства РФ, а также иски о ликвидации организаций, осуществляющих страхование без лицензий (подп. "г" п. 4 ст. 30 Федерального закона от 27 ноября 1992 г. "Об организации страхового дела в Российской Федерации" <*>).
--------------------------------
<*> Ведомости РФ. 1993. N 2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. N 1. Ст. 4.
Часть 1 ст. 23.1 Закона о банках не только предоставляет право, но и обязывает Банк России в течение 30 дней с даты публикации сообщения об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации.
Прокурор вправе требовать принудительной ликвидации юридического лица, если это необходимо для защиты прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства (ст. 35 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" в редакции от 17 ноября 1995 г. N 168-ФЗ <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472.
Основанием принудительной ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом). Ликвидация должника при банкротстве проводится не ликвидационной комиссией, а специально назначаемым арбитражным судом конкурсным управляющим. Подробнее о ликвидации организаций, признанных несостоятельными, см. комментарий к ст. 65 ГК.
Статья 62. Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица
1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
2. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.
Комментарий к статье 62
1. Извещение уполномоченного государственного органа о принятии решения о ликвидации юридического лица необходимо, поскольку наличие сведений о ликвидации юридического лица в государственном реестре дает возможность любым заинтересованным лицам получить соответствующую информацию (ст. 6 Закона о государственной регистрации). Кроме того, с моментом внесения соответствующей записи в единый государственный реестр закон связывает определенные правовые последствия. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.
2. Обязанность по уведомлению органа государственной регистрации считается исполненной, если уведомление произведено в письменной форме. Форма уведомления определена в приложении 8 к Постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <*>. К уведомлению должно прилагаться решение о ликвидации (ст. 20 Закона о государственной регистрации).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586.
В ГК не определяется конкретный срок уведомления, указывается лишь, что такое уведомление должно последовать незамедлительно. Закон о государственной регистрации устанавливает трехдневный срок извещения регистрирующего органа о начале ликвидации юридического лица, исчисляемый с момента принятия решения о ликвидации (п. 1 ст. 20).
Если решение о ликвидации принимается судом, он также обязан уведомить об этом регистрирующий орган.
В некоторых случаях требуется уведомление о ликвидации не только регистрирующего, но и иных органов, контролирующих деятельность ликвидируемой организации. Так, при ликвидации кредитной организации необходимо уведомить Банк России (ст. 23 Закона о банках). В установленных ст. 17 Закона о конкуренции случаях необходимо получение согласия на ликвидацию антимонопольного органа.
3. Ликвидация организации осуществляется ликвидационной комиссией или ликвидатором, которых назначают учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации. Они также устанавливают порядок и конкретные сроки ликвидации юридического лица.
При принудительной ликвидации ликвидатор может быть назначен судом. Некоторые нормативные акты возлагают обязанность по представлению суду кандидатуры ликвидатора на орган, заявивший требование о принудительной ликвидации (ч. 1 ст. 23.1 Закона о банках). При назначении судом ликвидатора и определении порядка ликвидации допускается применение по аналогии законодательства о банкротстве <*>. На государственный или муниципальный орган, по иску которого судом принято соответствующее решение, не могут быть возложены обязанности по проведению ликвидации юридического лица <**>.
--------------------------------
<*> См. п. 24 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8.
<**> См. п. 9 информационного письма ВАС РФ N 50.
Состав ликвидационной комиссии определяется учредителями или органом, принявшим решение о ликвидации. В некоторых случаях законодательство предъявляет специальные требования к составу ликвидационной комиссии. Так, если участником ликвидируемого хозяйственного общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления (п. 4 ст. 21 Закона об акционерных обществах, п. 4 ст. 57 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
4. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде, осуществляет иные функции, в том числе связанные с проведением ликвидации: осуществляет публикацию сведений о ликвидации юридического лица, расчеты с кредиторами, истребование дебиторской задолженности, составление промежуточного и окончательного ликвидационного баланса.
В случае выявления недостаточности имущества ликвидируемой организации для расчетов с кредиторами на ликвидационную комиссию возлагается обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве). При нарушении указанной обязанности председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) несет субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей должника (п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве).
Статья 63. Порядок ликвидации юридического лица
1. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.
2. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
(в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
3. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
4. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
5. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
(п. 5 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
6. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.
7. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.
8. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Комментарий к статье 63
1. Помещение в органах печати информации о ликвидации юридического лица является обязанностью ликвидационной комиссии. Данная обязанность подлежит исполнению независимо от непосредственного извещения каждого кредитора. В сообщении указывается полное наименование юридического лица, место его нахождения, место нахождения ликвидационной комиссии, а также содержатся сведения о порядке и сроках заявления требований кредиторами. Установленный для предъявления требований кредиторов срок не является пресекательным, т.е. требования могут быть заявлены кредиторами и по его истечении, до момента завершения ликвидации юридического лица.
2. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. В данном случае имеется в виду не сообщение в органах печати о ликвидации, а персональное уведомление, которое должно быть направлено каждому известному ликвидационной комиссии кредитору.
Кредиторами организации являются лица, перед которыми она имеет задолженность. При этом учитываются не только кредиторы по гражданско-правовым обязательствам, но и иные кредиторы (бюджеты всех уровней, внебюджетные фонды, работники ликвидируемой организации). Извещение кредитора необходимо независимо от того, согласен должник с наличием долга или имеются основания для его оспаривания.
ГК не устанавливает срока для направления письменных извещений кредиторам. Поскольку срок предъявления требований кредиторов исчисляется с момента публикации информации о ликвидации юридического лица, направление извещения о ликвидации кредитору менее чем за два месяца до прекращения приема требований кредиторов не будет считаться нарушением порядка ликвидации юридического лица.
3. Требования кредиторов ликвидируемой организации направляются ликвидационной комиссии по почтовому адресу, указанному в объявлении о ликвидации. К заявлению кредитора должны прилагаться документы, подтверждающие наличие соответствующего требования. На основании представленных кредитором документов ликвидационная комиссия принимает решение о признании или об отказе в признании заявленных требований. Признанные требования учитываются при составлении промежуточного ликвидационного баланса. В случае отказа ликвидационной комиссии в признании требований кредитор вправе потребовать их признания в судебном порядке.
4. Под дебиторской задолженностью понимается задолженность перед ликвидируемым юридическим лицом иных субъектов права (контрагентов по сделкам, внедоговорных должников вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения, в том числе государственных или муниципальных образований, и т.п.). Принятие мер по взысканию дебиторской задолженности включает в себя действия различного характера - переговоры с должниками, применение к ним мер оперативного воздействия (удержания имущества), предъявление в суд соответствующих исков.
При предъявлении иска ликвидационной комиссией к должникам ликвидируемого юридического лица срок исковой давности исчисляется с момента, когда о нарушенном праве стало известно юридическому лицу, а не ликвидационной комиссии <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 12 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 12 ноября 2001 г. N 15/18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" (Вестник ВАС РФ. 2002. N 1).
5. На ликвидационную комиссию законодательством могут быть возложены дополнительные обязанности, не предусмотренные комментируемой статьей. Так, согласно Положению о порядке продажи государственных предприятий-должников, утвержденному Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 <*>, ликвидационная комиссия в течение месяца с момента ее образования представляет федеральному органу по делам о несостоятельности либо соответствующему органу исполнительной власти субъекта РФ план ликвидации предприятия-должника.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 6. Ст. 592.
6. Промежуточный ликвидационный баланс направлен на объединение сведений об имуществе должника на момент начала ликвидации и заявленных кредиторами требований. На основании промежуточного ликвидационного баланса можно сделать вывод о достаточности имущества должника для погашения требований кредиторов. Составление промежуточного ликвидационного баланса не препятствует предъявлению требований кредиторами, которые не предъявили их в установленный срок. Расчеты с ними производятся по правилам, предусмотренным п. 5 ст. 64 ГК.
7. Действовавшая до 1 июля 2002 г. редакция п. 2 комментируемой статьи предусматривала, что утверждение промежуточного ликвидационного баланса производится после согласования с регистрирующим органом. В настоящее время промежуточный ликвидационный баланс утверждают учредители либо орган, принявший решение о ликвидации. Регистрирующему органу предоставляется лишь информация об утверждении промежуточного ликвидационного баланса. Данное правило соответствует п. 3 ст. 20 Закона о государственной регистрации. Форма уведомления об утверждении промежуточного ликвидационного баланса установлена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439. Обязанность согласования промежуточного ликвидационного баланса с уполномоченным государственным органом может быть предусмотрена законом. К примеру, учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию, утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России (ч. 10 ст. 23 Закона о банках).
8. Требования кредиторов удовлетворяются прежде всего из денежных средств должника. При недостаточности денежных средств юридического лица для погашения требований кредиторов производится продажа его имущества с публичных торгов в соответствии с Законом об исполнительном производстве. Исключением является учреждение. Обращение взыскания на иное, помимо денежных средств, имущество ликвидируемого учреждения не допускается, поскольку в соответствии со ст. 120 ГК оно отвечает по своим обязательствам в пределах находящихся в его распоряжении денежных средств. При их недостаточности субсидиарную ответственность по долгам учреждения несет учредитель - собственник соответствующего имущества.
9. После осуществления расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, утверждаемый учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации. Ликвидационный баланс отражает состояние имущества ликвидируемой организации после завершения расчетов с кредиторами. Утверждается ликвидационный баланс в том же порядке, что и промежуточный, и представляется регистрирующему органу для регистрации ликвидации юридического лица (ст. 21 Закона о государственной регистрации).
10. Пункт 6 комментируемой статьи предусматривает обращение взыскания при ликвидации казенного предприятия или учреждения на имущество их учредителей, если будет установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов за счет должника. Такая невозможность возникает при отсутствии у казенного предприятия денежных средств и иного имущества, на которое можно обратить взыскание, а у учреждения - необходимых денежных средств. Рассматриваемая норма согласуется с положениями п. 5 ст. 115 ГК и п. 2 ст. 120 ГК.
Субсидиарная ответственность по долгам ликвидируемого юридического лица может возлагаться также на полных товарищей в полных и коммандитных товариществах (п. 1 ст. 75, п. 1 ст. 82 ГК), участников общества с дополнительной ответственностью (п. 1 ст. 95 ГК), членов производственного кооператива (п. 2 ст. 108 ГК).
11. Оставшееся после расчетов с кредиторами юридического лица имущество передается учредителям (участникам), имеющим вещные либо обязательственные права на это имущество. Вещные права на имущество юридического лица имеют учредители учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Обязательственные права в отношении ликвидируемого юридического лица сохраняют участники хозяйственных товариществ, обществ, производственных и потребительских кооперативов. Правила распределения имущества между участниками устанавливаются положениями ГК об отдельных видах юридических лиц и специальными законами.
Положение о распределении имущества ликвидируемой организации между учредителями применяется, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица. Поскольку, согласно п. 3 ст. 48 ГК, учредители общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) не сохраняют имущественных прав в отношении созданных ими организаций, они не получают имущество, оставшееся после ликвидации указанных организаций. Данное правило действует также в отношении большинства других видов некоммерческих организаций. Согласно п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемой некоммерческой организации, если иное не установлено законодательством, направляется на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства. Исключением из указанного правила являются потребительский кооператив и некоммерческое партнерство, имущество которых при ликвидации может быть распределено между их членами в размере, не превышающем размер их имущественных взносов. Остальное имущество также направляется на цели, предусмотренные уставом.
12. Ликвидация юридического лица считается завершенной с момента внесения записи об этом в единый государственный реестр.
Государственная регистрация ликвидации осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения ликвидируемого юридического лица.
Для регистрации ликвидации представляются заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ N 439; ликвидационный баланс; документ об уплате государственной пошлины. Государственная регистрация ликвидации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (ст. 8 Закона о государственной регистрации). После внесения записи о ликвидации в единый государственный реестр регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.
Статья 64. Удовлетворение требований кредиторов
1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;
в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, а также требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов граждан в банках.
(абзац введен Федеральным законом от 20.02.1996 N 18-ФЗ; в ред. Федерального закона от 23.12.2003 N 182-ФЗ)
2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
4. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.
5. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
6. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.
Комментарий к статье 64
1. Комментируемая статья устанавливает обязательную для всех юридических лиц очередность удовлетворения требований кредиторов. Помимо общей очередности, из содержания комментируемой статьи, а также иных положений ГК можно сделать вывод о наличии требований, удовлетворяемых вне очереди, а также тех, которые погашаются в "послеочередном" порядке.
2. Приоритетному удовлетворению при ликвидации юридического лица подлежат требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью. Поскольку возмещение вреда предусматривает, как правило, выплату периодических платежей в течение достаточно длительного времени, удовлетворение требований кредиторов первой очереди производится путем капитализации соответствующих повременных платежей в установленном законом порядке (п. 2 ст. 1093 ГК). Согласно п. 2 ст. 23 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" <*> ликвидируемое юридическое лицо - страхователь обязано внести страховщику капитализированные платежи. Порядок их внесения определяется Постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. N 863 <**>. Для осуществления обязанности по капитализации повременных платежей ликвидационная комиссия в десятидневный срок с даты ее назначения направляет страховщику по месту регистрации юридического лица уведомление. Страховщик в двухнедельный срок с даты получения уведомления о ликвидации страхователя направляет ликвидационной комиссии для расчета размера капитализируемых платежей список лиц, получавших обеспечение по страхованию, с указанием размера выплат по каждому виду обеспечения. Ликвидационная комиссия производит расчет в соответствии с Методикой расчета размера капитализируемых платежей для обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний при ликвидации (банкротстве) юридических лиц - страхователей, утвержденной Постановлением ФСС РФ от 30 июля 2001 г. N 72 <***>. Размер капитализируемых платежей согласовывается ликвидационной комиссией со страховщиком в двухнедельный срок с даты закрытия реестра требований кредиторов.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3803.
<**> СЗ РФ. 2000. N 48. Ст. 4693.
<***> Вестник государственного социального страхования: Социальный мир. 2001. N 10.
Внесение капитализированных платежей осуществляется ликвидационной комиссией по месту регистрации страхователя путем их перечисления на счет страховщика.
3. С целью защиты прав граждан-вкладчиков банков и иных кредитных организаций Федеральным законом от 20 февраля 1996 г. N 18-ФЗ <*> п. 1 комментируемой статьи был дополнен абз. 7, в котором устанавливается, что требования граждан, являющихся кредиторами банков и иных кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, подлежат удовлетворению в первую очередь. В первую очередь погашаются требования граждан - вкладчиков и при банкротстве кредитной организации (п. 1 ст. 49 Закона о банкротстве кредитных организаций).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 9. Ст. 773.
4. Во вторую очередь производится выплата выходных пособий и оплата труда лиц, работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, а также выплата вознаграждений по авторским договорам. Размер выходного пособия и иных причитающихся работникам ликвидируемой организации платежей определяется в соответствии со ст. 178 ТК.
5. Залоговые кредиторы по общему правилу имеют право на преимущественное перед другими кредиторами удовлетворение требований из стоимости заложенного имущества (п. 1 ст. 334 ГК). При ликвидации юридического лица они получают удовлетворение своих требований после кредиторов первой и второй очереди. Если стоимость заложенного имущества не покрывает полностью суммы требований кредиторов, они имеют право получить удовлетворение из всего имеющегося имущества должника. Однако в данном случае оставшаяся неудовлетворенной часть требований погашается в пятую очередь.
6. К четвертой очереди отнесены требования по платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды, в том числе: Фонд социального страхования, Пенсионный фонд, Государственный фонд занятости населения.
7. В пятую очередь удовлетворяются требования кредиторов по всем остальным обязательствам, в том числе по обязательствам, вытекающим из гражданско-правовых договоров, причинения вреда имуществу, неосновательного обогащения.
8. Порядок возмещения расходов, связанных с продолжением функционирования ликвидируемого юридического лица, работой ликвидационной комиссии (ликвидатора), определяется по аналогии с порядком возмещения судебных издержек, а также иных расходов, возникающих при проведении конкурсного производства <*>. Указанные расходы должны покрываться за счет имущества ликвидируемого юридического лица вне очереди (п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве).
--------------------------------
<*> См. п. 25 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8.
9. ГК исходит из принципа последовательного удовлетворения требований кредиторов, т.е. требования следующей очереди не подлежат удовлетворению, если не завершены расчеты с кредиторами предыдущей очереди. При этом должны учитываться сроки начала расчетов с кредиторами отдельных очередей (п. 4 ст. 63 ГК).
В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для полного расчета с кредиторами одной очереди он производится пропорционально суммам заявленных требований. Таким образом обеспечивается равенство прав кредиторов одной очереди. Календарная очередность возникновения требований при этом не учитывается.
10. Заявленные в соответствии с п. 1 ст. 63 ГК требования кредиторов подлежат рассмотрению ликвидационной комиссией. Последняя наделена правом признать указанные требования полностью или частично или отказать в их удовлетворении. О принятом решении ликвидационная комиссия уведомляет кредитора. Кредитор в свою очередь имеет право оспорить принятое комиссией решение в судебном порядке. В случае когда к моменту принятия решения суда об удовлетворении требований кредитора расчеты уже осуществлены, кредитор вправе получить удовлетворение из оставшегося после расчетов с другими кредиторами имущества.
11. Установленный в соответствии с п. 1 ст. 63 ГК срок предъявления требований кредиторов к ликвидируемому юридическому лицу не является пресекательным. Требования могут быть заявлены в любой момент до завершения ликвидации. Однако требования, заявленные по истечении установленного срока и не вошедшие в промежуточный ликвидационный баланс, удовлетворяются после требований кредиторов, заявленных в срок. Данное правило действует независимо от того, по чьей вине, кредитора или ликвидационной комиссии, был пропущен срок предъявления требований.
12. Требования, в удовлетворении которых ликвидационной комиссией было отказано и отказ не был оспорен в суде к моменту завершения ликвидации либо суд также отказал кредитору в их удовлетворении, считаются погашенными. Поскольку ликвидация юридического лица означает прекращение его существования без правопреемства, требования, не заявленные к моменту внесения записи о ликвидации юридического лица в единый государственный реестр, также считаются погашенными.
Статья 65. Несостоятельность (банкротство) юридического лица
1. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.
Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.
2. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.
3. Основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве). Требования кредиторов удовлетворяются в очередности, предусмотренной пунктом 1 статьи 64 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 65
1. Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Закона о банкротстве). Из данного определения следует, что для наступления несостоятельности как юридического факта необходимо наличие совокупности условий. Во-первых, у субъекта должны быть признаки неплатежеспособности. Под неплатежеспособностью понимается неспособность лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п. 2 ст. 3 Закона о банкротстве).
Во-вторых, требуется официальное признание должника несостоятельным (банкротом). Такое признание производится в порядке неискового производства арбитражным судом (гл. 28 АПК). Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если сумма требований кредиторов к должнику составляет не менее 100 тысяч рублей (ст. 6 Закона о банкротстве).
Однако не любой должник, обладающий признаками неплатежеспособности, может быть признан несостоятельным. Для этого требуется, чтобы на него распространялось законодательство о банкротстве. Несостоятельными по действующему Закону о банкротстве могут быть признаны коммерческие и некоммерческие юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций (ст. 1).
Производство по делу о несостоятельности может быть возбуждено по инициативе должника, конкурсного кредитора, уполномоченных органов.
Для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.
Требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения дела о банкротстве, если они подтверждены решением налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника (п. 3 ст. 6 Закона о банкротстве).
2. Закон о банкротстве (ст. 180) предусматривает, что особенности несостоятельности финансовых организаций определяются специальным законом. В настоящее время действует Закон о банкротстве кредитных организаций. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 232 до 1 января 2005 г. сохраняет силу Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" <*>. После указанной даты особенности несостоятельности субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса будут регулироваться положениями § 6 гл. X Закона о банкротстве.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3179.
3. Законодательство о несостоятельности включает в себя не только нормы о ликвидации должника, признанного несостоятельным. В рамках производства по делу о несостоятельности к должнику могут применяться процедуры, предусмотренные ст. 27 Закона о банкротстве: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Проведения каких-либо иных процедур банкротства в отношении юридического лица названный Закон не предусматривает.
Каждая из процедур банкротства имеет свои специфические цели и задачи, а также способы их достижения. Так, наблюдение, вводимое для рассмотрения дела о банкротстве по существу, имеет целью обеспечение сохранности имущества должника, определение его финансового состояния. Финансовое оздоровление и внешнее управление, хотя и именуются процедурами банкротства, направлены на восстановление платежеспособности должника. Основная задача конкурсного производства - наиболее полное удовлетворение требований кредиторов должника. Мировое соглашение имеет целью прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве). При этом в зависимости от достигнутых с кредиторами договоренностей должник может продолжить свою деятельность либо ликвидироваться во внесудебном порядке. Все процедуры банкротства, за исключением мирового соглашения, проводятся с участием специально назначаемого лица - арбитражного управляющего. Деятельность управляющего, а также органов управления должника (если последние сохраняют полномочия) в период проведения процедур банкротства находится под контролем кредиторов и арбитражного суда.
4. Признание должника банкротом влечет за собой применение к нему ликвидационной процедуры - конкурсного производства.
Конкурсное производство вводится решением суда о признании должника банкротом (п. 1 ст. 124 Закона). Срок конкурсного производства не может превышать один год. Арбитражный суд вправе продлить указанный срок на шесть месяцев.
С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:
1) срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных обязательных платежей должника считается наступившим;
2) прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника;
3) сведения о финансовом состоянии должника перестают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;
4) совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, возможно только в порядке, установленном гл. VII "Конкурсное производство" названного Закона;
5) снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению имуществом должника. Введение (наложение) новых арестов имущества должника и иных ограничений по распоряжению имуществом должника не допускается;
6) все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства;
7) исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, которые установлены названным Законом (п. 1 ст. 126).
С момента принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя, иных органов управления и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника (п. 2 ст. 126 названного Закона).
Все действия в рамках конкурсного производства осуществляет назначаемый судом конкурсный управляющий. Он осуществляет полномочия по распоряжению имуществом должника, проводит инвентаризацию и оценку имущества должника. Конкурсный управляющий действует под контролем собрания кредиторов и арбитражного суда.
Расчеты с кредиторами проводятся в порядке очередности, установленной ст. 134 названного Закона. Выделяются три группы требований кредиторов - требования, удовлетворяемые вне очереди (внеочередные); требования, удовлетворяемые в соответствии с установленной в п. 4 ст. 134 названного Закона очередностью; послеочередные требования, т.е. требования, удовлетворяемые после завершения расчетов с очередными кредиторами. К внеочередным относятся требования о возмещении судебных расходов, а также расходов, связанных с проведением процедур банкротства, требования из обязательств, возникших в период проведения этих процедур. Иные требования разделены на три очереди:
1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;
2) во вторую - производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
3) залоговые кредиторы помещены в третью очередь, однако они имеют определенные преимущества перед другими кредиторами, относящимися к той же очереди, так как их требования удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди (ст. 138 названного Закона).
К послеочередным относятся требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, а также требования об уплате обязательных платежей, возникшие после открытия конкурсного производства, которые независимо от срока их предъявления удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника (п. 4 ст. 142 названного Закона).
После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий представляет на утверждение арбитражного суда отчет о результатах конкурсного производства. После утверждения отчета конкурсного управляющего арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника (п. 3 ст. 149 названного Закона).
§ 2. Хозяйственные товарищества и общества
1. Общие положения
Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах
1. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.
2. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).
3. Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
4. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.
Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.
5. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами.
6. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.
7. Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.
Комментарий к статье 66
1. Хозяйственные товарищества и общества являются наиболее распространенными видами коммерческих юридических лиц.
Хозяйственные товарищества - исторически первая форма объединения лиц, а также их имущественных взносов для участия в предпринимательской деятельности. Товарищество создается и действует на основании договора. Личность участников имеет существенное значение для товарищества, так как товарищи непосредственно участвуют в деятельности организации. С развитием гражданского оборота появились хозяйственные общества, в которых требуется лишь имущественное участие (внесение вклада в уставный капитал), ответственность участников по долгам созданного ими юридического лица ограничена пределами внесенного вклада.
ГК различает две разновидности хозяйственных товариществ - полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество) и три разновидности хозяйственных обществ - общество с дополнительной ответственностью, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. Ни в каких других формах товарищества и общества создаваться не могут.
Правовое положение хозяйственных товариществ определено нормами разд. 2 и 3 § 2 гл. 4 ГК. Принятия никаких специальных законов, регулирующих статус товариществ, не предусматривается. Поскольку взаимоотношения в хозяйственных обществах более сложны, нежели в хозяйственных товариществах, ГК содержит лишь общие нормы, касающиеся статуса хозяйственных обществ. Более подробно их правовое положение определяется Законом об обществах с ограниченной ответственностью и Законом об акционерных обществах. Принятия специального закона об обществах с дополнительной ответственностью не предусмотрено, поскольку они имеют значительное сходство с обществами с ограниченной ответственностью и к ним применяются правила ГК об обществах с ограниченной ответственностью с учетом особенностей, установленных ст. 95 ГК.
2. В п. 1 комментируемой статьи дано единое определение хозяйственных обществ и товариществ. На основании данного определения можно выделить общие признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам. Во-первых, и товарищества, и общества являются организациями, т.е. юридическими лицами, и, соответственно, обладают всеми признаками юридического лица, предусмотренными ст. 48 ГК. Во-вторых, общей является цель создания товариществ и обществ - систематическое занятие деятельностью, направленной на извлечение прибыли. В-третьих, имущественная база хозяйственных товариществ и обществ формируется изначально за счет вкладов учредителей (участников). Эти вклады составляют уставный (складочный) капитал рассматриваемых организаций. В-четвертых, имущество, полученное от участников, а также приобретенное в процессе деятельности товарищества или общества, принадлежит ему на праве собственности. Учредители (участники) на имущество хозяйственных обществ и товариществ права собственности не имеют. Они приобретают в отношении товарищества или общества обязательственные права.
Несмотря на отмеченное сходство, товарищества и общества имеют ряд существенных различий. Поскольку товарищество является договорным объединением, оно не может быть создано одним лицом. У хозяйственного общества может быть один учредитель (ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 98 ГК). Одним из основных отличий товарищества от общества является то, что участники товарищества несут субсидиарную ответственность по его долгам. Ответственность участников хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью) по долгам созданного ими юридического лица ограничена размером вклада в уставный капитал. Различие в характере ответственности, а также необходимость личного участия полного товарища в делах товарищества обусловливают и иные различия, касающиеся создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ и возможности участия в них. Так, поскольку в хозяйственных обществах основной гарантией прав кредиторов является уставный капитал, законодательство устанавливает его минимальный размер (ст. 26 Закона об акционерных обществах, ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Минимальный размер складочного капитала хозяйственного товарищества законом не устанавливается, интересы кредиторов в данном случае гарантируются возможностью возложения на участников субсидиарной ответственности по долгам товарищества. Кроме того, различается правовой статус участников хозяйственных обществ и товариществ. Если в хозяйственных обществах могут участвовать любые субъекты гражданского оборота, за исключением тех, кому это прямо запрещено (например, не могут по общему правилу быть участниками хозяйственных обществ государственные органы и органы местного самоуправления), то участниками хозяйственных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Некоммерческие организации, даже наделенные правом заниматься предпринимательской деятельностью в пределах, необходимых для достижения уставных целей, государство и муниципальные образования, а также физические лица, не имеющие статуса предпринимателя, быть участниками хозяйственных товариществ не могут. Наличие статуса предпринимателя требуется участникам товариществ, поскольку они принимают личное участие в деятельности товарищества. Лица, не имеющие статуса предпринимателя, могут быть только вкладчиками в товариществе на вере, поскольку последние участвуют в товариществе лишь своим имущественным вкладом.
Различно решается для хозяйственных обществ и товариществ вопрос о возможности участия одного лица одновременно в нескольких обществах или товариществах. Допускается участие лица только в одном товариществе в качестве полного товарища (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК). Возможность участия одного лица одновременно в нескольких хозяйственных обществах не ограничивается, равно как и возможность быть вкладчиком в нескольких товариществах на вере. Разрешено также одновременно быть участником хозяйственного общества и товарищества либо участвовать в качестве полного товарища в одном товариществе и в качестве вкладчика в другом.
Поскольку личность участника для товариществ имеет существенное значение, в товариществах более сложный, чем в обществах, порядок передачи участником своего права на участие в товариществе другим лицам. Изменение состава участников, а также выход участника по общему правилу влекут за собой ликвидацию товарищества (ст. 81 ГК). Изменение состава участников хозяйственного общества не влияет на его существование.
3. В комментируемой статье указывается на возможность ограничения или запрета отдельным категориям субъектов участвовать в хозяйственных обществах и товариществах. Так, например, согласно ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" <*> (далее - Закон об основах госслужбы) государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц и, соответственно, быть полным товарищем в хозяйственном товариществе. Согласно ст. 8 Закона о Центральном банке Банк России не вправе участвовать в капиталах или являться членом коммерческих организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих, за исключением случаев, установленных федеральными законами.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990.
Определенные ограничения установлены на участие в хозяйственных обществах и товариществах для организаций, не являющихся собственниками закрепленного за ними имущества. Согласно ст. 6 Закона об унитарных предприятиях решение об участии унитарного предприятия в коммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется унитарным предприятием только с согласия собственника его имущества.
Финансируемые собственником учреждения как некоммерческие организации не могут быть полными товарищами в хозяйственных товариществах. Их участие в качестве вкладчиков товариществ на вере, а также в хозяйственных обществах возможно лишь с разрешения собственника, за исключением случаев распоряжения собственными доходами (п. 2 ст. 298 ГК). Кроме того, поскольку некоммерческие организации и унитарные предприятия наделены специальной правоспособностью, они имеют право участвовать в рамках, допустимых законодательством, в хозяйственных обществах и товариществах, только если это соответствует их уставным целям.
4. В товариществах и обществах за счет вкладов учредителей в обязательном порядке формируется уставный (складочный) капитал. В качестве вклада в уставный (складочный) капитал может выступать любое имущество, подлежащее денежной оценке. Согласно п. 17 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8 вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Законодательством могут устанавливаться определенные ограничения на внесение вкладов в уставный капитал в неденежной форме. Например, Закон о банках устанавливает предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, вносимого в оплату уставного капитала (ст. 11). Виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества, могут быть определены учредительными документами (п. 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
5. По общему правилу участники сами производят оценку вклада. Однако в случаях, установленных законом, должен привлекаться независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика предусматривается, к примеру, при внесении вкладов неденежными средствами (п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах). Также проведение оценки обязательно, когда в качестве вклада в уставный или складочный капитал передается имущество, принадлежащее полностью или частично Российской Федерации, субъектам РФ либо муниципальным образованиям (ст. 8 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности" <*>; далее - Закон об оценочной деятельности).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813.
Участники хозяйственного общества или товарищества могут привлечь независимого оценщика и в том случае, когда проведение независимой оценки не является обязательным. Право физических и юридических лиц на проведение независимой оценки закреплено в ст. 6 названного Закона. Если в нормативном правовом акте, содержащем требование обязательного проведения оценки какого-либо объекта, либо в договоре об оценке не определен конкретный вид стоимости объекта оценки, устанавливается его рыночная стоимость.
6. Имущество, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, принадлежит соответственно товариществу или обществу на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом.
Условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом.
7. Единственной разновидностью юридических лиц, наделенных правом выпуска акций в соответствии с действующим законодательством, является акционерное общество. Соответственно, все остальные хозяйственные товарищества и общества, а также иные организации этого делать не вправе.
Статья 67. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества
1. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:
участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 84 настоящего Кодекса и законом об акционерных обществах;
получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.
2. Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:
вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.
Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.
Комментарий к статье 67
1. Права и обязанности, перечисленные в комментируемой статье, распространяются на участников всех хозяйственных обществ и товариществ. Кроме этих прав и обязанностей законодательством об отдельных видах хозяйственных обществ, а также положениями ГК о полных и коммандитных товариществах могут предусматриваться дополнительные права и обязанности участников. К примеру, полные товарищи обязаны участвовать в деятельности товарищества (ст. 73 ГК). Статья 40 Закона об акционерных обществах устанавливает преимущественное право акционеров на приобретение размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Перечень прав и обязанностей участников конкретного общества или товарищества может быть расширен его учредительными документами. Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает возможность возложения дополнительных обязанностей как на всех, так и на отдельных участников общества. Однако возложение дополнительных обязанностей на участника общества с ограниченной ответственностью допускается только с его согласия (ст. 9). Возможности сокращения перечня прав и обязанностей участников хозяйственных обществ и товариществ комментируемая статья не предусматривает. Допускается лишь ограничение права на участие в управлении обществом или товариществом для двух категорий участников - вкладчиков в товариществе на вере (п. 2 ст. 84 ГК) и владельцев привилегированных акций (п. 1 ст. 32 Закона об акционерных обществах).
2. Установленные в комментируемой статье права и обязанности конкретизируются применительно к отдельным видам хозяйственных обществ и товариществ. Так, участие в распределении прибыли акционерным обществом выражается в получении дивидендов, порядок принятия решения о выплате и определения размера которых установлен ст. 42 Закона об акционерных обществах. В специальных нормах также предусмотрены случаи ограничения права на участие в распределении прибыли. Так, хозяйственные общества и товарищества лишаются права на распределение прибыли среди участников, если стоимость чистых активов товарищества или общества окажется ниже размера уставного (складочного) капитала (п. 2 ст. 74 ГК, п. 1 ст. 43 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
3. Неисполнение участником хозяйственного общества или товарищества своих обязанностей может повлечь для него определенные неблагоприятные последствия. В хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной и с дополнительной ответственностью грубое неисполнение участником своих обязанностей может повлечь его исключение из организации (п. 2 ст. 76 ГК, ст. 10 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Статья 68. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ
1. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом.
2. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Правила, изложенные в настоящем пункте, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.
Комментарий к статье 68
1. Преобразование является одним из способов реорганизации (ст. 57 ГК). Обычно при преобразовании изменяется организационно-правовая форма юридического лица.
По общему правилу при преобразовании не должно происходить уменьшения правоспособности. Соответственно, коммерческая организация обычно преобразуется также в коммерческую организацию. Однако из данного правила имеются исключения. Например, согласно ст. 20 Закона об акционерных обществах акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство. Преобразование хозяйственных обществ и товариществ в иные организационно-правовые формы, кроме предусмотренных законодательством, не допускается. Порядок преобразования определяется положениями ГК, а также законов об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью.
Как правило, преобразование производится добровольно, однако в некоторых случаях преобразование является единственным способом избежать ликвидации юридического лица (например, если в полном товариществе остался всего один участник (ст. 81 ГК)). Общество с ограниченной ответственностью или закрытое акционерное общество подлежит преобразованию в открытое акционерное общество, если число их участников превысит максимально допустимое (п. 1 ст. 88, п. 2 ст. 97 ГК).
2. Решение о преобразовании принимается общим собранием участников. Для принятия решения о преобразовании требуется квалифицированное большинство голосов участников хозяйственного общества (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах), либо такое решение принимается единогласно, к примеру, при преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство (ст. 20 указанного Закона).
Поскольку в хозяйственных товариществах такой орган, как общее собрание, отсутствует, решение о преобразовании принимают участники товарищества единогласно, если иной порядок принятия соответствующего решения не предусмотрен учредительным договором (п. 1 ст. 71, п. 5 ст. 82 ГК).
3. При преобразовании общества или товарищества права и обязанности переходят к вновь возникшему юридическому лицу на основании передаточного акта.
4. ГК защищает интересы кредиторов хозяйственных товариществ на случай преобразования последних в хозяйственные общества путем сохранения за участниками преобразованного товарищества субсидиарной ответственности по обязательствам товарищества, перешедшим к вновь созданной организации, ответственность участников которой носит ограниченный характер.
2. Полное товарищество
Статья 69. Основные положения о полном товариществе
1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".
Комментарий к статье 69
1. Полное товарищество представляет собой объединение лиц и их имущественных вкладов для совместного ведения предпринимательской деятельности на основании договора. ГК регулирует все вопросы, касающиеся создания и деятельности полных товариществ, и не предусматривает принятия каких-либо иных нормативных актов, регулирующих их статус.
На основании определения, данного в п. 1 комментируемой статьи, можно выделить следующие признаки полного товарищества: 1) договорный характер объединения; 2) обязательность личного участия в деятельности организации; 3) цель создания - осуществление предпринимательской деятельности; 4) неограниченная ответственность участников по обязательствам товарищества.
2. Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (см. комментарий к п. 4 ст. 66 ГК). Граждане, не обладающие статусом предпринимателя, некоммерческие организации, а также государство и муниципальные образования не могут участвовать в полном товариществе.
Поскольку полное товарищество - договорное объединение, оно не может быть создано одним лицом.
Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Данная норма обусловлена тем, что, во-первых, полное товарищество предполагает личное участие товарища в его предпринимательской деятельности, во-вторых, участники несут неограниченную ответственность всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества при недостаточности его собственного имущества для расчетов с кредиторами. Запрет, предусмотренный п. 2 комментируемой статьи, распространяется также на участие лица одновременно в качестве полного товарища в коммандитном товариществе (п. 3 ст. 82 ГК). Вместе с тем участник полного товарищества может вступить в коммандитное товарищество в качестве члена-вкладчика, поскольку последний не участвует в делах товарищества на вере и несет ответственность по обязательствам коммандитного товарищества только в пределах своего имущественного вклада (п. 1 ст. 82 ГК). Лицо также вправе совмещать участие в полном товариществе с участием в хозяйственных обществах и производственных кооперативах.
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает особые по сравнению с правилами ст. 54 ГК требования к определению наименования полного товарищества - оно должно содержать имена всех его участников либо имя (наименование) одного из участников с добавлением слов "и компания". Такой порядок формирования наименования юридического лица является традиционным. Указание в наименовании товарищества имен участников или имени одного из них дает возможность составить представление о том, кто будет нести ответственность по долгам товарищества при отсутствии у последнего собственного имущества, достаточного для погашения долгов. Обычно имена всех участников в наименовании товарищества не указывают - ограничиваются указанием имени товарища, которому поручается ведение общих дел или имеющего наибольший вклад в складочном капитале, с добавлением слов "и компания".
4. Товарищество может быть создано без указания срока либо на определенный срок. Срок существования товарищества может быть обусловлен достижением определенной цели. Как правило, при создании товарищества срок его деятельности не ограничивается.
Статья 70. Учредительный договор полного товарищества
1. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.
2. Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Комментарий к статье 70
1. Единственным правоустанавливающим документом полного товарищества является учредительный договор. Принятие устава для полного товарищества не предусматривается, поскольку в полном товариществе нет сложной системы органов управления как, к примеру, у хозяйственного общества. Имущественные отношения в товариществе также достаточно просты.
Учредительный договор полного товарищества имеет двоякое назначение: это документ, который, с одной стороны, определяет отношения между участниками товарищества как сторонами соответствующего договора, с другой - легитимирует товарищество в отношениях с третьими лицами. Учредительный договор считается заключенным с момента его подписания, однако для третьих лиц он вступает в силу только с момента государственной регистрации полного товарищества. Регистрация товарищества осуществляется в соответствии с Законом о государственной регистрации.
2. Учредительный договор составляется в виде единого документа и подписывается всеми участниками товарищества. Хотя требования о составлении договора в виде одного документа в законодательстве не содержится, оно следует из обязательности представления соответствующего договора для регистрации, а также из целей его подписания - не только оформление взаимоотношений участников товарищества, но и представление третьим лицам. Закон не предусматривает обязательного нотариального удостоверения учредительного договора.
Нотариальное удостоверение требуется лишь в том случае, когда регистрирующим или иным уполномоченным государственным органам представляется не подлинник учредительного договора, а его копии (см., например, ст. 12 названного Закона). Кроме того, нотариальное удостоверение учредительного договора может быть осуществлено по желанию учредителей товарищества.
3. Выделяется две группы сведений, которые обязательно должны быть указаны в учредительном договоре полного товарищества:
1) общие сведения, включаемые в учредительные документы любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. К ним относятся: а) наименование юридического лица; б) место его нахождения; в) порядок управления деятельностью юридического лица; г) условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков; д) условия и порядок выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительном договоре содержатся также: е) обязательства учредителей по созданию юридического лица; ж) условия передачи ему имущества; з) условия участия в его деятельности. В случаях, предусмотренных законом, в учредительном договоре должны указываться еще и предмет, и определенные цели деятельности юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК);
2) сведения, включаемые в учредительный договор полного товарищества. Это положения, определяющие имущественные обязанности участников по отношению к товариществу: а) о размере и составе складочного капитала товарищества; б) о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; в) о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; г) об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Если товарищество создается на определенный срок, этот срок должен быть указан в учредительном договоре.
При невключении установленных императивными нормами сведений в учредительный договор он должен считаться незаключенным в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК как не содержащий соглашения сторон по всем существенным условиям.
4. Законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру складочного капитала полного товарищества, поскольку интересы кредиторов обеспечиваются возложением на участников солидарной субсидиарной ответственности по долгам товарищества. Вместе с тем не допускается снижение размера чистых активов полного товарищества ниже установленного учредительным договором размера складочного капитала (п. 2 ст. 74 ГК).
5. Вклад в складочный капитал полного товарищества может вноситься в виде денежных средств или иного имущества, подлежащего денежной оценке, в том числе в виде имущественных прав.
Оценка вкладов участников производится обычно самими товарищами на основании рыночных цен. По решению учредителей проведение оценки может быть поручено независимому оценщику, привлекаемому на основании договора в соответствии с Законом об оценочной деятельности. Учет вкладов ведется отдельно по каждому участнику.
Статья 71. Управление в полном товариществе
1. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.
2. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
3. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.
Комментарий к статье 71
1. Товарищество - единственная разновидность юридических лиц, для которых законодательство не устанавливает каких-либо требований к созданию органов управления и их структуре. Это связано с тем, что исторически товарищества объединяли небольшие группы людей, связанных лично-доверительными отношениями.
2. В качестве общего правила установлено, что решения по всем вопросам деятельности полного товарищества принимаются участниками единогласно. Однако, поскольку на практике такая норма может затруднить управление товариществом при решении тех или иных вопросов, закон предоставляет участникам товарищества возможность закрепить в учредительном договоре правило о принятии определенных решений простым или квалифицированным большинством голосов. Если учредительный договор предусматривает возможность принятия решений по управлению товариществом большинством голосов, требуется четко определить круг вопросов, которые могут решаться таким образом. Формулировка статьи свидетельствует о том, что нельзя установить право на принятие большинством голосов всех вопросов, касающихся управления товариществом, без их конкретизации.
3. В п. 2 комментируемой статьи установлено диспозитивное правило, согласно которому каждый участник полного товарищества, независимо от суммы вклада и степени личного участия в делах товарищества, имеет при решении вопросов управления товариществом один голос. Поскольку приведенная норма диспозитивна, в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок определения числа голосов, принадлежащих участнику полного товарищества. Например, количество голосов каждого участника может зависеть от размера вклада в складочный капитал товарищества.
4. Закрепленная в п. 3 комментируемой статьи возможность участника товарищества знакомиться со всей документацией по ведению дел независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, корреспондирует п. 1 ст. 67 ГК, предусматривающему право участников хозяйственных обществ и товариществ на получение информации о деятельности организации. Для участника полного товарищества получение необходимой информации приобретает особо важное значение, так как он несет солидарную со всеми другими участниками субсидиарную ответственность по долгам товарищества.
Отказ от права на ознакомление с документацией товарищества или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.
В результате реализации права на получение информации о деятельности товарищества участник может ознакомиться со сведениями, составляющими коммерческую тайну. Интересы товарищества гарантируются в данном случае нормой п. 2 ст. 67 ГК, возлагающей на участников хозяйственных обществ и товариществ обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности организации.
Статья 72. Ведение дел полного товарищества
1. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.
2. Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.
Комментарий к статье 72
1. ГК предусматривает три варианта ведения дел полного товарищества:
1) представительство товарищества без доверенности каждым из участников;
2) совершение всех действий от имени товарищества совместно;
3) передача полномочий по представительству товарищества одному или нескольким участникам.
2. Если соглашением между участниками не предусмотрено иное, каждый из них вправе действовать от имени товарищества. При этом ему не требуется какой-либо доверенности - правомочия участника товарищества следуют из самого факта участия в товариществе, подтверждаемого учредительным договором. Законодательство не ограничивает круг действий, которые может совершать участник товарищества. Следовательно, если иное не предусмотрено учредительным договором, он вправе совершать от имени товарищества любые сделки. При этом закон исходит из презумпции согласия на такие действия остальных товарищей, поэтому такое согласие не требуется подтверждать какими-либо письменными документами. Следует отметить, что законодательство не предусматривает возможность признания сделки, совершенной от имени товарищества, недействительной по мотиву отсутствия согласия на сделку остальных участников, если только полномочия товарища не были ограничены в установленном порядке.
3. Учредительным договором может быть предусмотрено совместное ведение участниками дел товарищества. В таком случае для совершения сделки необходимо подтвердить согласие всех участников полного товарищества. Поскольку обычно при заключении сделки все участники не присутствуют, их согласие может быть оформлено письменно в виде отдельного документа, например решения собрания участников о совершении соответствующей сделки, заверенного печатью товарищества.
4. По единогласному решению участников товарищества, если только учредительный договор не допускает решения данного вопроса большинством голосов (см. ст. 71 ГК), ведение дел товарищества может быть поручено одному или нескольким участникам. Передача полномочий по ведению дел одному или нескольким товарищам должна быть закреплена в учредительном договоре. Лица, на которых возложено ведение дел товарищества, действуют от имени товарищества без доверенности. Остальные участники могут совершать сделки и иные юридически значимые действия от имени товарищества только на основании доверенности и в рамках установленных ею полномочий. Доверенность выдается участником, на которого возложено ведение дел товарищества. Если ведение дел товарищества возложено на нескольких участников, доверенность может быть выдана всеми или одним из них. Особых требований к оформлению доверенностей на передачу правомочий по управлению товариществом не установлено. Соответственно, следует руководствоваться положениями п. 5 ст. 185 ГК.
5. Установление в учредительном договоре ограничений на совершение участниками действий от имени полного товарищества может негативно отразиться на интересах третьих лиц, полагающих, что от имени товарищества может действовать любой из участников. Поэтому абз. 4 п. 1 комментируемой статьи содержит норму, запрещающую товариществу в отношениях с третьими лицами ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества. Оспаривание действий участника товарищества, совершенных за пределами предусмотренных учредительным договором полномочий, допускается только в случае, когда третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Поскольку закон исходит из презумпции добросовестности участников гражданского оборота (в данном случае - лица, заключившего договор с неуполномоченным участником), бремя доказывания того, что другая сторона знала или должна была знать о существующих ограничениях, возлагается на товарищество. Подобное распределение бремени доказывания согласуется и с положениями ст. 65 АПК, согласно которой лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом необходимо доказать не то, что сторона в действительности знала, а то, что она имела возможность или должна была узнать об имеющихся ограничениях. Например, могут быть представлены доказательства того, что контрагенту до совершения с ним сделки был предоставлен для ознакомления учредительный договор товарищества. В том случае, если участник, полномочия которого ограничены учредительным договором, совершит сделку с третьим лицом, которое знало или должно было знать о наличии таких ограничений, эта сделка может быть признана недействительной на основании ст. 174 ГК.
6. В связи с тем что по общему правилу решения, касающиеся управления товариществом, принимаются участниками единогласно, в случае, если один или несколько участников не удовлетворены деятельностью уполномоченных лиц по ведению дел товарищества, они могут требовать прекращения их полномочий в судебном порядке. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает два основания для заявления такого требования. Первое - грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей. Понятие "грубое нарушение" является оценочным. Грубым считается обычно нарушение элементарных правил, совершение действий, которые очевидно лицо не должно совершать, либо несовершение явно необходимых действий. К грубым нарушениям уполномоченным действовать от имени полного товарищества лицом своих обязанностей можно отнести использование своего положения в ущерб интересам общества, например совершение заведомо невыгодной сделки. Не требуется, чтобы грубые нарушения совершались систематически, достаточно и однократного нарушения. Закон не определяет, виновно или нет должны совершаться указанные нарушения. Поскольку речь идет о грубых нарушениях, они предполагают наличие вины в форме умысла или неосторожности. Второе основание, дающее участникам товарищества право требовать отстранения товарища от управления организацией, - неспособность участника товарищества к разумному ведению дел. Это основание, в отличие от первого, не предполагает обязательного наличия каких-либо конкретных нарушений уполномоченным лицом своих обязанностей, а также вины в их совершении. Неспособность к ведению дел может выражаться в незначительных нарушениях участником своих обязанностей, если такие нарушения совершаются неоднократно и приводят к определенным неблагоприятным последствиям, либо в действиях, не выходящих за рамки, предусмотренные законом и учредительным договором, однако нецелесообразных, неоправданных, причиняющих ущерб интересам товарищества. Поскольку деятельность товарищества направлена на извлечение прибыли, неразумные действия уполномоченного лица могут привести к возникновению убытков, возмещение которых ложится не только на товарищество, но и на самих товарищей, несущих субсидиарную ответственность по долгам товарищества, независимо от того, уполномочены они или нет действовать от имени товарищества. Если суд удовлетворяет требование участников об отстранении уполномоченного лица от ведения дел, в учредительный договор товарищества должны быть внесены соответствующие изменения. Вместе с тем отстранение от ведения дел товарищества не означает лишения лица прав, которые предоставлены ему как участнику товарищества, - он сохраняет право голоса при решении вопросов управления товариществом, вправе получать необходимую информацию, непосредственно участвовать в деятельности товарищества. Если уполномоченное лицо грубо нарушает обязанности, связанные не только с ведением дел товарищества, но и с участием в полном товариществе, оно может быть по решению суда исключено из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК).
7. Допуская различные формы осуществления управления товариществом со стороны его участников, закон вместе с тем не предусматривает возможности передачи функций по управлению товариществом лицу, не являющемуся его участником. Однако это не означает, что товарищество не вправе доверить совершение определенных действий третьим лицам. Указанные лица могут быть привлечены товариществом на основании договора. Их полномочия в отношениях с третьими лицами подтверждаются доверенностью либо договором (при коммерческом представительстве - п. 3 ст. 184 ГК).
Статья 73. Обязанности участника полного товарищества
1. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.
2. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.
3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.
Комментарий к статье 73
1. Участие в деятельности товарищества не только право, но и обязанность товарищей. Кроме обязанностей по внесению взноса в складочный (уставный) капитал и соблюдению конфиденциальности информации о деятельности организации, предусмотренных п. 2 ст. 67 ГК, участники полного товарищества должны: 1) принимать личное участие в его работе; 2) воздерживаться от конкуренции с товариществом; 3) нести ответственность по обязательствам товарищества при недостаточности у него собственного имущества для удовлетворения требований кредиторов. Как обязанность можно рассматривать и участие в управлении делами организации. Поскольку ст. 71 ГК предусматривает единогласное принятие решений по вопросам управления деятельностью товарищества, уклонение хотя бы одного из товарищей от участия в принятии решений может существенно затруднить, а то и сделать невозможной работу всей организации.
Участие в деятельности товарищества может выражаться в следующих формах: 1) участие в принятии решений по управлению товариществом; 2) внесение установленного учредительным договором взноса в складочный капитал и несение субсидиарной имущественной ответственности по долгам товарищества; 3) непосредственное участие в хозяйственной деятельности товарищества.
Перечень предусмотренных законодательством обязанностей участников полного товарищества не является исчерпывающим и может быть дополнен и конкретизирован в учредительном договоре.
Грубое нарушение участником обязанностей, предусмотренных законом или учредительным договором, может повлечь за собой исключение участника из организации (см. комментарий к ст. 76 ГК).
2. Запрет на совершение участником товарищества без согласия остальных участников от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, связан с тем, что предпринимательская деятельность участника полного товарищества "на стороне" может привести к злоупотреблениям, поскольку, заключая от своего имени и в своих интересах сделки, аналогичные тем, которые совершает товарищество, участник фактически вступает с ним в конкуренцию и вряд ли сможет разумно и добросовестно вести дела товарищества.
Предусмотренное в п. 3 комментируемой статьи согласие товарищей на совершение сделки должно быть подтверждено соответствующими доказательствами. Во избежание недоразумений такое согласие следует оформлять в письменной форме. Несоблюдение требования о получении согласия может повлечь за собой признание сделки недействительной как противоречащей требованиям закона (ст. 168 ГК).
3. В случае нарушения участником обязанности воздерживаться от конкуренции с товариществом товарищество вправе по своему выбору потребовать от него возмещения причиненных убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Применение указанных мер не исключает возможности заявления в суд требования об исключении участника из товарищества в соответствии с п. 2 ст. 76 ГК.
Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества
1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
2. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
Комментарий к статье 74
1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет принцип пропорционального долям в складочном капитале распределения прибыли и убытков между участниками товарищества.
Доли участников товарищества в складочном капитале определяются в учредительном договоре. Они не всегда равны, соответственно, не равным может оказаться и размер участия товарищей в прибылях и убытках.
2. Стоимость чистых активов используется ГК в качестве критерия ликвидности имущества организации. Под чистыми активами понимается величина, определяемая в результате вычитания из суммы активов суммы обязательств организации. Состав активов и пассивов определяется в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Предусмотренная п. 2 комментируемой статьи норма содержит механизм восполнения имущества товарищества в случаях, когда стоимость его чистых активов станет меньше размера складочного капитала. Данная мера позволяет обеспечить интересы кредиторов и стимулирует участников товарищества к ведению дел осмотрительно и разумно. При этом, однако, законодательство не содержит никаких требований к минимальному размеру складочного капитала товарищества, что позволяет последнему в предвидение убытков вносить изменения в учредительный договор в части уменьшения размера складочного капитала.
Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.
Комментарий к статье 75
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Солидарный характер ответственности означает, что кредитор товарищества вправе предъявить требования как одновременно ко всем участникам, так и к любому из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст. 323 ГК). При применении норм рассматриваемой статьи необходимо учитывать, что на участников товарищества возлагается дополнительная ответственность по долгам товарищества, но от них нельзя требовать исполнения обязательства товарищества-должника в натуре.
2. Норма о солидарной субсидиарной ответственности участников полного товарищества по долгам последнего является императивной. Включение в учредительный договор положений, ограничивающих или исключающих такую ответственность, не допускается. Участники товарищества отвечают по долгам товарищества всем своим имуществом, кроме того, на которое в соответствии с действующим законодательством обращение взыскания не допускается. Не может быть обращено взыскание на вещи гражданина - участника полного товарищества, перечисленные в ст. 446 ГПК.
3. Участники полного товарищества отвечают лишь при невозможности получения кредитором удовлетворения из имущества самого товарищества. Кредитор не вправе возложить ответственность по обязательствам товарищества на его участников, не предприняв попытки взыскать причитающееся с основного должника - полного товарищества (п. 1 ст. 399 ГК). Предъявляя требования к участникам товарищества, кредитор обязан подтвердить соответствующими доказательствами невозможность удовлетворения своих требований за счет имущества товарищества.
4. Поскольку ответственность участников носит субсидиарный характер, установления их вины в неисполнении полным товариществом обязательств перед кредиторами не требуется. Вместе с тем при уклонении полных товарищей от погашения требований кредиторов меры ответственности могут быть применены непосредственно к каждому из них за неисполнение возложенной на них обязанности. Поскольку в качестве полных товарищей могут выступать коммерческие организации и индивидуальные предприниматели и обязанность по погашению долгов товарищества перед кредиторами вытекает из их предпринимательской деятельности, они будут нести ответственность в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК.
5. Дополнительная ответственность возлагается в равной мере на всех товарищей независимо от их непосредственного участия в делах товарищества. Ответственность может быть также возложена на участников, принятых после возникновения соответствующих обязательств, так как, вступая в товарищество, они взяли на себя все риски, связанные с его деятельностью.
Участники, выбывшие из товарищества, продолжают нести ответственность по обязательствам в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества, если обязательство возникло до момента их выбытия. Данная норма обеспечивает ответственность участников товарищества за принятые ими решения. На участника, выбывшего из товарищества, не может быть возложена ответственность по долгам, возникшим после его выхода из товарищества, хотя бы это обязательство и возникло в том же году, когда участник выбыл из полного товарищества.
Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества
1. В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.
2. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.
Комментарий к статье 76
1. Изменение состава участников полного товарищества связывается с выбытием из него одного или нескольких товарищей. Состав участников может измениться в результате волевых действий одного (подача заявления о выходе из товарищества) либо всех его участников (заявление требования об исключении участника из товарищества), а также по причинам, не зависящим от волеизъявления участников товарищества (например, в случае смерти, признания одного из участников безвестно отсутствующим, недееспособным и т.д.). Изменение состава участников по основаниям, предусмотренным в п. 1 комментируемой статьи, по общему правилу влечет за собой ликвидацию товарищества (абз. 2 ст. 81 ГК). Товарищество может продолжить свою деятельность, если в учредительном договоре прямо предусмотрена возможность сохранения товарищества при выбытии одного или нескольких участников (абз. 2 ст. 81 ГК).
Изменение состава участников полного товарищества в результате исключения участника по требованию остальных товарищей не является основанием для его ликвидации.
2. Личность товарищей имеет существенное значение, так как они непосредственно участвуют в деятельности товарищества. Такая система отношений предполагает наличие взаимного доверия участников, уверенность в разумности и добросовестности действий каждого из них. Поэтому в случае смерти участника-гражданина, а также реорганизации юридического лица - участника товарищества не происходит автоматического правопреемства наследниками или вновь созданными юридическими лицами прав и обязанностей, вытекающих из участия в полном товариществе. Правопреемники могут быть приняты в товарищество только с согласия остальных участников (п. 2 ст. 78 ГК). Если участники отказывают правопреемнику в принятии либо он сам не желает вступать в товарищество, ему выплачивается стоимость доли наследодателя на момент смерти. К смерти гражданина приравнивается признание его умершим в соответствии со ст. 45 ГК. Возврат гражданина, признанного умершим, не влечет автоматического восстановления его участия в полном товариществе.
3. Поскольку полный товарищ должен принимать личное участие в деятельности товарищества, появление обстоятельств, препятствующих выполнению указанной обязанности, влечет за собой его выбытие из товарищества. Признание недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим является основанием прекращения участия в товариществе физического лица.
При признании гражданина недееспособным он не может самостоятельно распоряжаться своим имуществом и не несет самостоятельной имущественной ответственности. Признание недееспособным влечет прекращение государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В силу же лично-доверительного характера отношений участников товарищества опекун не может от имени подопечного участвовать в делах товарищества. Кроме того, такое участие выходит за рамки предусмотренных ст. 31 ГК целей института опеки.
Ограниченная дееспособность хотя не исключает самостоятельной ответственности гражданина, но существенно ограничивает его возможности по совершению сделок, что препятствует участию в деятельности товарищества.
Признание гражданина безвестно отсутствующим производится также в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст. 42 ГК). При безвестном отсутствии гражданин не может принимать участия в деятельности товарищества, его имущество передается доверительному управляющему.
При наличии вышеуказанных обстоятельств участники принимают решение о прекращении участия гражданина в товариществе и вносят соответствующие изменения в учредительный договор. При этом гражданину (опекуну, попечителю, доверительному управляющему имуществом) должна быть выплачена стоимость его доли в имуществе товарищества.
Отмена решения о признании безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, послужившего основанием для прекращения участия в товариществе, не предполагает восстановления прав и обязанностей, связанных с участием в товариществе. В данном случае гражданин может быть заново принят в товарищество в общем порядке.
4. Гражданин признается безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным только на основании решения суда. Соответственно, сам по себе факт длительного отсутствия гражданина, злоупотребления им наркотическими веществами или алкоголем, наличие психической болезни не дает оснований для его исключения из состава участников в соответствии с п. 1 комментируемой статьи. Наличие у гражданина-участника полного товарищества психического расстройства или злоупотребление им алкоголем, наркотическими веществами могут явиться причинами для заявления другими участникам в судебном порядке требования о его исключении из товарищества на основании п. 2 ст. 76 ГК.
5. В результате признания в установленном порядке несостоятельным (банкротом) может прекратиться участие в товариществе как физических, так и юридических лиц. Однако само по себе наличие факта неплатежеспособности не дает оснований для прекращения участия лица в полном товариществе.
При банкротстве все имущество должника, в том числе и стоимость его доли в имуществе полного товарищества, включается в конкурсную массу и направляется на погашение требований кредиторов.
6. В комментируемой статье используется понятие "реорганизационные процедуры". Под реорганизационными процедурами в Законе о банкротстве 1992 г. понимались процедуры, направленные на восстановление платежеспособности юридических лиц, имеющих признаки банкротства. Действующее законодательство о банкротстве данный термин не использует. В настоящее время предусмотрены две судебные восстановительные процедуры - финансовое оздоровление и внешнее управление (гл. V, VI названного Закона). Досудебные восстановительные мероприятия, проводимые в соответствии с гл. II названного Закона, не являются основанием для прекращения участия в полном товариществе.
7. В связи с тем, что участие в товариществе предполагает наличие определенного имущественного вклада, обращение кредитором взыскания на часть имущества полного товарища, соответствующую его доле в складочном капитале, влечет за собой прекращение участия в полном товариществе.
8. В п. 2 комментируемой статьи регулируется порядок исключения участника из товарищества. Поводом к исключению может быть либо неправомерное поведение со стороны участника (грубое нарушение своих обязанностей), либо обстоятельства, за которые он не отвечает, но которые также препятствуют дальнейшему участию в товариществе. Эти обстоятельства выражаются в неспособности к разумному ведению дел. Неспособность вести дела может нанести ущерб товариществу, поэтому в данном случае товарищи наделяются правом требовать исключения участника из товарищества независимо от наличия или отсутствия его вины.
Исключение из товарищества возможно при наличии не любого, а только грубого нарушения товарищем своих обязанностей. Обычное разовое нарушение позволяет применить к участнику иные предусмотренные учредительным договором меры ответственности. Вместе с тем, если незначительные нарушения носят систематический характер и участник не исполняет требований об их устранении, представляется, что их также можно квалифицировать как грубое нарушение своих обязанностей и, соответственно, как основание для исключения из товарищества. Грубым нарушением, к примеру, может быть признан отказ от внесения вклада в складочный капитал, разглашение конфиденциальной информации. Не требуется, чтобы нарушения повлекли какие-либо неблагоприятные последствия, достаточно самого факта грубого нарушения обязанностей, однако наличие таковых может служить подтверждением серьезности допущенного нарушения и основанием предъявления требований к участнику о возмещении причиненных товариществу убытков.
Условиями исключения участника из товарищества являются:
1) единогласное решение остальных участников товарищества (эта норма императивна и не позволяет устанавливать в учредительном договоре возможности решать вопрос об исключении большинством голосов);
2) наличие указанных в законе оснований;
3) решение суда.
Если суд выносит решение об исключении участника из товарищества, то на основании указанного решения, вступившего в законную силу, должны быть внесены соответствующие изменения в учредительный договор.
Статья 77. Выход участника из полного товарищества
1. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.
Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.
2. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно.
Комментарий к статье 77
1. Свобода выхода участника из полного товарищества зависит от того, создано товарищество на определенный срок или без указания срока. Если товарищество создано на неопределенный срок, участник имеет безусловное право на выход из него. Поскольку выход участника связан с определенными правовыми последствиями не только для самого участника, но и для товарищества, участник, желающий выйти из товарищества, обязан заблаговременно (не менее чем за шесть месяцев) предупредить товарищество о своем намерении. Выход участника по общему правилу влечет за собой прекращение товарищества (абз. 2 ст. 81 ГК). Следовательно, за период с момента извещения до выхода участника товарищи должны предпринять все необходимые действия по ликвидации товарищества. Оставшееся после расчетов с кредиторами имущество распределяется между участниками соразмерно их долям в складочном капитале.
Если учредительный договор предусматривает возможность продолжения деятельности товарищества после выхода одного из участников, выходящему из товарищества участнику должна быть выплачена стоимость части имущества товарищества, приходящейся на его долю в складочном капитале на момент выбытия. Указанные действия также требуют определенного времени для их осуществления. В частности, требуется определить стоимость доли, подлежащей выделу, составить баланс (п. 1 ст. 78 ГК). В связи с выходом участника вносятся изменения в учредительный договор товарищества.
2. Если товарищество учреждено на определенный срок, выйти из него можно только при наличии уважительных причин. В рассматриваемой статье не содержится их хотя бы примерного перечня. Соответственно, насколько уважительной является причина, определяют сами участники товарищества. Обычно это причины, о появлении которых участник не мог предположить, вступая в товарищество. Для физического лица такой причиной может быть тяжелая длительная болезнь, препятствующая участию в делах товарищества, занятие должности, не позволяющей совмещать основную работу с предпринимательской деятельностью (например, избрание гражданина депутатом Государственной Думы), и т.д. Для юридического лица выход может связываться с существенным изменением сферы деятельности, финансового состояния. Если причины, приведенные участником товарищества, остальные участники сочтут неуважительными и откажут в удовлетворении заявления о выходе из товарищества, участник, считающий такой отказ необоснованным, вправе передать спор на рассмотрение суда. Данная возможность прямо не закреплена законодательно, однако она вытекает из положений п. 1 ст. 1 и 11 ГК, закрепляющих принцип судебной защиты гражданских прав.
3. Нормы комментируемой статьи, регламентирующие право участника товарищества на выход, являются императивными, отказ от данного права не допускается. Если в учредительный договор полного товарищества будет включено условие, запрещающее при каких бы то ни было обстоятельствах выход участника из товарищества, оно будет считаться ничтожным. Исходя из императивного характера рассматриваемых норм недопустимым следует признать также ограничение права участника на выход из товарищества, созданного без определения срока, в частности, путем установления требования о наличии уважительных причин, введения минимального срока участия в товариществе, до истечения которого выход не допускается, имущественных санкций и т.п. Также следует признать недопустимым включение в учредительный договор исчерпывающего перечня уважительных причин, дающих право на выход из товарищества, созданного на определенный срок.
Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества
1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в статье 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.
2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.
Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.
Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии с пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.
3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
Комментарий к статье 78
1. Участник, выбывающий из полного товарищества, имеет право на получение стоимости части имущества товарищества, соответствующей его доле в складочном капитале. В учредительном договоре может быть установлен иной порядок расчетов с участником, выходящим из товарищества, однако полностью исключить возможность получения участником стоимости своей доли в складочном капитале в случае выхода нельзя.
Обычно стоимость доли выходящего участника выплачивается в денежной форме. Выплаты производятся по общему правилу в российской валюте. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
Для определения доли участника в имуществе товарищества составляется баланс. Стоимость доли рассчитывается на момент выбытия, а не на момент подачи заявления о выходе из товарищества. Размер указанной доли может не совпадать со стоимостью имущества, внесенного в складочный капитал при создании товарищества.
2. Поскольку речь идет о "выбывающем" участнике, правило о выплате доли распространяется не только на участников, которые по собственной инициативе вышли из товарищества (ст. 77 ГК), но и на лиц, исключенных из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК), а также лиц, чье участие в товариществе прекратилось в силу иных оснований, предусмотренных законом: смерти, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, ликвидации или реорганизации юридического лица. В случае смерти физического лица - участника товарищества или реорганизации юридического лица право на выдел доли переходит к их правопреемникам, если только они не были приняты в товарищество.
Вопрос о выплате доли возникает только в том случае, если товарищество продолжает действовать после выбытия участника. Если товарищество прекращает свое существование, распределение имущества товарищества производится в порядке ликвидации юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК).
3. По общему правилу имущество гражданина в случае смерти в порядке универсального правопреемства переходит к наследникам (ст. 1110 ГК). При реорганизации юридического лица также имеет место правопреемство (ст. 58 ГК). Вместе с тем не все имущественные права и обязанности переходят к правопреемникам. Не переходят к ним права и обязанности, тесно связанные с личностью умершего (реорганизованного) лица. В хозяйственных товариществах личность участника имеет существенное значение, так как участники не только объединяют имущественные взносы, но и сами ведут дела организации. Поэтому в случае смерти гражданина или реорганизации юридического лица - участника их правопреемники, получая право требования в отношении доли в имуществе товарищества, не приобретают права на участие в товариществе. Вопрос об их принятии в товарищество решается на общих основаниях.
Норма о порядке принятия в товарищество наследников физического лица - участника товарищества является императивной и не допускает установления иного в учредительном договоре. В отношении правопреемника реорганизованного юридического лица учредительным договором могут быть предусмотрены и иные правила.
4. При решении вопроса о правопреемстве необходимо учитывать, что не все участники гражданского оборота могут участвовать в товариществе. В частности, это недопустимо для некоммерческих организаций, государства и муниципальных образований. Физическое лицо для участия в товариществе должно обладать статусом индивидуального предпринимателя (ст. 66 ГК). Следовательно, не может быть принято в товарищество даже с согласия остальных участников лицо, которое в силу законодательных ограничений не может быть участником товарищества. Например, нельзя принять в товарищество наследника, находящегося на государственной службе (пп. 3 п. 1 ст. 11 Закона об основах госслужбы).
5. Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в том же порядке, что и расчеты с участниками, выбывшими из товариществ, т.е. ему выплачивается стоимость доли участника на момент выбытия из товарищества или выдается имущество в натуре на соответствующую сумму. Моментом выбытия в данном случае следует считать момент смерти наследодателя либо момент прекращения в установленном порядке существования организации-правопредшественника, так как именно с этого момента прекращается правоспособность указанных субъектов.
6. К правопреемнику переходят не только права, но и обязанности правопредшественника, связанные с участием последнего в полном товариществе. Поэтому на правопреемника, независимо от того, принят он в товарищество или нет, возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам товарищества. Если наследник вступил в товарищество, он принимает на себя равные с остальными участниками обязанности и несет субсидиарную ответственность в полном объеме по всем долгам товарищества, в том числе и по тем, которые образовались до его вступления в товарищество. Если правопреемнику выплачена стоимость доли участника товарищества, то он несет субсидиарную ответственность по долгам товарищества, образовавшимся до выбытия правопредшественника из товарищества, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором правопредшественник выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК). Эта ответственность в отличие от ответственности выбывшего участника носит ограниченный характер. Правопреемник отвечает по долгам товарищества в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника.
Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.
При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в порядке, установленном абзацем первым пункта 2 статьи 75 настоящего Кодекса.
Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 79
Участнику товарищества предоставляется право распорядиться своей долей путем передачи ее другому лицу по договору купли-продажи, дарения и другое при условии получения согласия на это других участников. Передача доли влечет за собой переход прав и обязанностей, связанных с участием в товариществе, к ее приобретателю. При этом возникает ситуация, когда субсидиарная ответственность по долгам товарищества, образовавшимся до передачи доли, в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК несет и участник, произведший отчуждение доли, и лицо, которому эта доля была передана.
Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.
Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе и влечет последствия, предусмотренные абзацем вторым пункта 2 статьи 75 настоящего Кодекса.
Комментарий к статье 80
1. Кредиторы имеют право обратить взыскание на долю участника полного товарищества в складочном капитале только при отсутствии иного имущества, достаточного для удовлетворения их требований. Закон запрещает также обращать взыскание при наличии иного имущества на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 25 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), в совместной собственности супругов (ст. 45 СК). Законодатель не дает ответа на вопрос, на какую из долей будет обращено взыскание в первоочередном порядке, если у должника, к примеру, имеется доля и в уставном капитале ООО, и в складочном капитале полного товарищества. По общему правилу при обращении взыскания в принудительном порядке в соответствии с абз. 2 п. 5 ст. 46 Закона об исполнительном производстве должник вправе указать имущество, на которое взыскание будет обращено в первую очередь. Соответственно, у него есть право выбора при решении вопроса о том, обратить взыскание на долю в складочном капитале товарищества, на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или на долю в общем имуществе супругов. Вместе с тем должник не может требовать приоритетного удовлетворения требований кредиторов за счет доли в складочном капитале, а потом уже иного имущества. В любом случае окончательно очередность обращения взыскания на денежные средства и иное имущество должника при принудительном взыскании определяется судебным приставом-исполнителем.
2. Взыскание обращается не непосредственно на долю участника - она не может быть продана с целью погашения требований кредиторов. Взыскание обращается на имущество, которое выделено полным товариществом в качестве стоимости доли должника.
3. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества влечет за собой ликвидацию товарищества, если только в учредительном договоре не предусмотрена возможность сохранения товарищества при указанных обстоятельствах (п. 1 ст. 76 ГК). Данное положение связано с тем, что обращение взыскания на долю участника прекращает его участие в товариществе, поскольку утрачивается имущественная база для такого участия. Законодательство не регламентирует ситуацию, когда сумма заявленных кредиторами требований меньше стоимости доли участника в складочном капитале товарищества. В таком случае, исходя из положений рассматриваемой статьи, товарищество может выплатить кредиторам часть стоимости доли участника в товариществе. При этом с согласия остальных участников должник может продолжать участие в полном товариществе.
4. Прекращение участия в товариществе в результате обращения взыскания на долю участника в складочном капитале не прекращает обязательств участника в части субсидиарной ответственности по долгам товарищества (п. 2 ст. 75 ГК).
Статья 81. Ликвидация полного товарищества
Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в статье 61 настоящего Кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Полное товарищество ликвидируется также в случаях, указанных в пункте 1 статьи 76 настоящего Кодекса, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.
Комментарий к статье 81
Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц, предусмотренных ст. 61 ГК, комментируемая статья устанавливает специальные основания ликвидации полного товарищества. К ним можно отнести:
1) выход или смерть кого-либо из участников, признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;
2) несостоятельность (банкротство) участника, открытие в отношении его реорганизационных процедур по решению суда;
3) ликвидация участвующего в товариществе юридического лица;
4) обращение кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале (п. 1 ст. 76 ГК).
Все перечисленные случаи связаны с выбытием из товарищества одного из участников. В указанных случаях товарищество может продолжить свою деятельность, только если это прямо предусмотрено учредительным договором.
Поскольку товарищество создается на основании договора - двух- или многосторонней сделки (ст. 154 ГК), предполагается, что в товариществе должно быть как минимум два участника. Поэтому, если в полном товариществе остается только один участник, оно подлежит ликвидации. Однако оставшемуся участнику при этом предоставляется льготный срок, в течение которого он может привлечь в товарищество нового участника, передав ему часть своей доли, либо преобразовать товарищество в коммерческую организацию, которая может быть создана одним лицом. К коммерческим организациям такого рода отнесены хозяйственные общества (п. 2 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 98 ГК). Таким образом, товарищество может быть преобразовано в общество с ограниченной или дополнительной ответственностью либо в акционерное общество. Преобразование полного товарищества в хозяйственное общество должно быть произведено в течение шести месяцев с момента, когда в товариществе остался один участник. Указанная норма действует только в том случае, если учредительным договором предусмотрена возможность продолжения деятельности товарищества после выбытия одного или нескольких участников.
Если единственный участник не произведет преобразование полного товарищества в хозяйственное общество в установленный срок и не осуществит ликвидацию в добровольном порядке, полное товарищество подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке по иску уполномоченных государственных органов в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК.
3. Товарищество на вере
Статья 82. Основные положения о товариществе на вере
1. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
2. Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.
3. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.
Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
4. Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".
Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
5. К товариществу на вере применяются правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.
Комментарий к статье 82
1. Товарищество на вере - коммерческая организация. Коммандитное товарищество исторически является переходной формой от объединения лиц (товариществ) к объединению капиталов (хозяйственным обществам). В товариществе на вере объединяются две категории участников - полные товарищи, которые непосредственно участвуют в деятельности товарищества и несут в полном объеме риск возможных убытков, и вкладчики (коммандитисты), не принимающие личного участия в деятельности товарищества, но вносящие определенный имущественный вклад и несущие риск убытков в пределах этого вклада. Так как вкладчики не принимают личного участия в деятельности товарищества на вере, они в отличие от полных товарищей не должны обладать статусом предпринимателя. Кроме того, поскольку вкладчики несут риск убытков только в пределах вкладов, они одновременно могут быть участниками нескольких хозяйственных товариществ в качестве вкладчиков или участвовать в полном товариществе или в другом коммандитном товариществе в качестве полного товарища. Таким образом, правовое положение последних во многом схоже с правовым положением участников хозяйственных обществ. Однако в отличие от участников хозяйственных обществ вкладчики не участвуют в управлении товариществом: все решения, касающиеся деятельности товарищества, принимаются полными товарищами. Только полные товарищи наделяются правом действовать от имени товарищества. Поскольку полные товарищи осуществляют управление товариществом на вере и действуют от его имени, именно на них возлагается субсидиарная ответственность по долгам товарищества и только их имена указываются в наименовании товарищества.
2. Товарищества на вере создаются, действуют и ликвидируются в том же порядке, что и полные товарищества, за исключением некоторых особенностей, связанных с участием в них вкладчиков. Поэтому к коммандитному товариществу применяются нормы подпараграфа 2 § 2 гл. 4 ГК. В подпараграфе 3 § 2 гл. 4 ГК содержатся главным образом нормы, определяющие особенности участия вкладчиков в товариществе на вере.
Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере
1. Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.
2. Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Комментарий к статье 83
1. Товарищество на вере действует на основании учредительного договора. Требования к содержанию этого договора схожи с требованиями, предъявляемыми к учредительному договору полного товарищества. Единственным отличием является то, что в учредительный договор товарищества на вере включаются сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. При этом закон не требует указания лиц, являющихся вкладчиками, и размера вкладов, вносимых каждым из них.
2. Вкладчики не участвуют в заключаемом полными товарищами учредительном договоре, так как учредительный договор содержит обязательства лиц, его подписавших, о совместной деятельности по созданию товарищества на вере, а вкладчики не участвуют непосредственно ни в создании, ни в дальнейшей деятельности товарищества. Таким образом, вкладчики не могут непосредственно повлиять на формирование содержания учредительного договора, в том числе условий о порядке распределения прибыли полного товарищества. Вкладчики могут лишь принять либо не принять определенные полными товарищами условия и в зависимости от этого внести вклад либо отказаться от его внесения. Внесение вклада и, соответственно, участие вкладчика в товариществе на вере подтверждается свидетельством о внесении вклада (п. 1 ст. 85 ГК).
3. Поскольку в учредительном договоре не указывается конкретный перечень вкладчиков, изменения в их составе не влекут за собой изменений в учредительном договоре, если только в результате этого не изменился совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками.
Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел
1. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе.
2. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Комментарий к статье 84
1. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется по общему согласию полных товарищей. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (ст. 71 ГК).
2. Вкладчики товарищества на вере, как и другие третьи лица, могут действовать от имени товарищества только на основании доверенности. Круг действий, которые могут совершать вкладчики на основании доверенности, ГК не ограничивается. Таким образом, исходя из положений комментируемой статьи, вкладчики могут осуществлять по доверенности представительство интересов товарищества в суде и иных государственных органах. Однако данное положение вступает в определенное противоречие с нормами ст. 59 АПК. Согласно п. 5 названной статьи представителями организаций могут выступать в арбитражном суде по должности руководители организаций, действующие в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом, учредительными документами, или лица, состоящие в штате указанных организаций, либо адвокаты. Из приведенного перечня следует, что вкладчики юридических лиц не вправе представлять по доверенности юридическое лицо в арбитражном суде, если только они не являются штатными сотрудниками товарищества. Полные товарищи, поскольку ГК им предоставлена возможность действовать от имени полного товарищества без доверенности, должны, вероятно, приравниваться по своим возможностям к руководителю организации. В противном случае создастся ситуация, когда участники полного товарищества будут вынуждены формировать органы управления, хотя ГК для данной организационно-правовой формы такой обязанности не предусматривает.
3. Вкладчикам запрещается оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Однако данный запрет не распространяется на случаи, когда действия полных товарищей нарушают установленные законом или учредительным договором права вкладчиков. К примеру, если вкладчикам в нарушение условий учредительного договора не выплачивается обусловленная часть прибыли либо нарушается их право преимущественной покупки и т.п., они вправе оспорить в судебном порядке соответствующие действия полных товарищей. Вместе с тем закон не предусматривает права вкладчиков оспаривать решение полных товарищей о внесении изменений в учредительный договор в отношении условий и порядка распределения прибыли, даже если в результате этого положение вкладчиков ухудшается. Они могут в таком случае воспользоваться правом на выход из товарищества на вере.
Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере
1. Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
2. Вкладчик товарищества на вере имеет право:
1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным пунктом 2 статьи 93 настоящего Кодекса. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.
Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.
Комментарий к статье 85
1. Из содержания комментируемой статьи следует, что основной обязанностью вкладчика является внесение вклада в складочный капитал. Кроме того, на вкладчиков товарищества на вере распространяются положения п. 2 ст. 67 ГК о правах и обязанностях участников хозяйственных обществ. В указанной статье помимо обязанности по внесению вклада предусмотрена также обязанность по сохранению конфиденциальности информации о деятельности организации. Указанный перечень обязанностей вкладчика является исчерпывающим. Установление дополнительных обязанностей вкладчиков в учредительном договоре невозможно, поскольку согласно п. 3 ст. 308 ГК обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Вкладчики же, как следует из положений ст. 83 ГК, не участвуют в заключении учредительного договора, следовательно, не являются сторонами возникающего из данного договора обязательства.
2. В отличие от круга обязанностей вкладчиков коммандитного товарищества перечень их прав в законе не ограничен. Он может быть расширен учредительным договором. Перечисленные в п. 2 комментируемой статьи права вкладчиков схожи с правами полных товарищей, а также с общими для всех участников обществ и товариществ правами, предусмотренными в п. 1 ст. 67 ГК. У вкладчиков отсутствуют лишь права, связанные с участием в управлении товариществом. Помимо указанных в п. 2 комментируемой статьи прав вкладчики имеют право получить в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Причем необходимо отметить, что вкладчики обладают преимущественным перед полными товарищами правом на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов (ст. 86 ГК).
Статья 86. Ликвидация товарищества на вере
1. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.
Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.
2. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.
Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
Комментарий к статье 86
1. Товарищество на вере может быть ликвидировано по общим основаниям ликвидации юридических лиц, предусмотренным п. 2 ст. 61 ГК. Также товарищество на вере ликвидируется по основаниям, предусмотренным ст. 81 ГК для ликвидации полного товарищества, т.е. товарищество на вере ликвидируется в случаях: 1) выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества; 2) признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом); 3) открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда; 4) ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо 5) обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, если только возможность продолжения деятельности товарищества не предусмотрена учредительным договором. Товарищество на вере может продолжать свою деятельность, если в нем остались один полный товарищ и один вкладчик. Однако, учитывая то, что товарищество относится к договорным объединениям и действует на основании учредительного договора, в котором вкладчики не участвуют, существование договора при условии сохранения только одной из сторон проблематично. Представляется, что в таком случае, так же как в ситуации, когда один участник остается в полном товариществе, целесообразнее было бы установить требование о преобразовании товарищества в хозяйственное общество.
2. Выбытие всех вкладчиков из товарищества на вере не превращает его автоматически в полное товарищество: если участники не произведут соответствующее преобразование, товарищество на вере подлежит ликвидации. ГК не устанавливает сроков проведения такого преобразования, следовательно, оно должно быть произведено в разумный срок после выбытия из товарищества на вере последнего вкладчика.
3. Предоставление вкладчикам преимущественного перед полными товарищами права на получение вклада при ликвидации товарищества на вере объясняется тем, что вкладчики не участвуют в управлении товариществом, поэтому они должны рисковать меньше, нежели полные товарищи.
4. Общество с ограниченной ответственностью
Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью
1. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
2. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".
3. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
Комментарий к статье 87
1. Общество с ограниченной ответственностью является коммерческой организацией с уставным капиталом, разделенным на доли участников. Доля участников в уставном капитале ООО определяет объем имущественных прав участников, реализуемых в рамках единого обязательства, где обязанной стороной является само общество. Вносимый в уставный капитал общества вклад является не чем иным, как оплатой доли, размер доли каждого участника в уставном капитале определяется учредительными документами общества.
ООО может быть учреждено одним лицом или несколькими лицами. В качестве учредителей могут выступать граждане и (или) юридические лица.
ООО самостоятельно отвечает по своим обязательствам. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, но существует риск потери ими внесенных вкладов. Если вклад участников полностью ими не оплачен, то в соответствии с п. 1 комментируемой статьи на участников общества возлагается солидарная ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому должнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада.
В данном случае законодателем предусмотрена ограниченная солидарная ответственность участников, которая отличается от полной солидарной ответственности тем, что ее размер равен не всей сумме неоплаченного уставного капитала, а ограничивается неоплаченной частью вклада участника, к которому предъявляется соответствующее требование. Такой вид солидарной ответственности имеет некоторое сходство с долевой ответственностью, но отличается от последней тем, что участники в обществе отвечают перед кредиторами не по своим обязательствам, а по обязательствам общества в пределах своей доли неоплаченного уставного капитала.
Солидарная ответственность участников носит дополнительный (субсидиарный) характер по отношению к обязательству общества, являющегося основным должником. Этот вывод следует из определения юридического лица, в соответствии с которым именно юридическое лицо отвечает своим имуществом по долгам перед кредиторами, поэтому привлечение других лиц к ответственности по обязательствам юридического лица возможно только в качестве субсидиарных должников.
2. Общество обязано иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Вместе с фирменным наименованием на русском языке общество вправе иметь полное и (или) сокращенное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
К фирменному наименованию общества предъявляются определенные требования. Оно должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование должно содержать слова либо аббревиатуру, отражающие его организационно-правовую форму (ООО). В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона об обществах с ограниченной ответственностью фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами РФ. То есть не допускается использование в фирменном наименовании названия организации и аббревиатуры, отражающей организационно-правовую форму, одновременно на русском и иностранном языках, например "Общество с ограниченной ответственностью "Кленовый лист" Ltd".
Фирменное наименование общества должно указываться на его круглой печати, на штампах и бланках.
3. Правовой статус ООО, а также его участников определяется ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Особенности правового положения ООО в банковской, страховой, инвестиционной сферах деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции, а также особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, должны определяться специальными федеральными законами. В настоящее время особенности правового положения банков определяются в соответствии с Законом о банках, особенности правового положения страховых организаций - Законом об организации страхового дела, особенности создания и правового положения хозяйственных обществ в сфере инвестиционной деятельности регулируются Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.
Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем ООО, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей.
Пункт 2 статьи 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью называет круг вопросов, по которым особенности правового регулирования названных обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах. Круг этих вопросов является исчерпывающим. На основании специальных федеральных законов могут регулироваться вопросы правового положения обществ, права и обязанности их участников. Что касается других вопросов, в том числе связанных с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме ООО), то они регулируются общими положениями Закона об обществах с ограниченной ответственностью" <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 2 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (БВС РФ. 2000. N 3).
Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью
1. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.
2. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Комментарий к статье 88
ООО является организацией с ограниченным количеством участников. Число участников общества не должно быть более 50 (п. 3 ст. 7 названного Закона). В случае если число участников превысит установленный названным Законом предел, общество в течение года должно быть преобразовано в ОАО или кооператив. Если в течение года общество не будет преобразовано или число участников не сократится до 50 человек, общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании п. 2 ст. 61 и п. 1 комментируемой статьи.
Законом предусмотрено как максимальное, так и минимальное число участников ООО. Общество может быть учреждено одним лицом, а также может впоследствии стать обществом с одним участником, сократив свой численный состав (например, в случае выхода или исключения кого-либо из числа участников общества). Вместе с тем общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Данное ограничение вводится с целью не допустить разного рода злоупотребления, а также с целью защиты прав кредиторов общества при его банкротстве, которые могут рассчитывать на субсидиарную ответственность учредителей в соответствии со ст. 56 и 105 ГК.
Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью
1. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Комментарий к статье 89
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
Увеличение количества участников общества впоследствии не влечет за собой подписания учредительного договора, поскольку п. 1 комментируемой статьи императивно устанавливает, что учредительным документом общества, учрежденного одним лицом, является устав.
В комментируемой статье определяются общие требования к содержанию этих двух учредительных документов, а Закон об обществах с ограниченной ответственностью подходит к этой проблеме дифференцированно.
Учредительный договор является документом, регулирующим порядок создания общества, взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом в период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные п. 1 ст. 12 названного Закона для данного договора как учредительного документа ООО. Элементы содержания учредительного договора в названном Законе указаны исчерпывающим образом.
Требования к содержанию устава общества определяются п. 2 ст. 12 названного Закона. Установленный в ней перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества с ограниченной ответственностью, не является исчерпывающим. Устав может содержать и иные сведения, предусмотренные названным Законом. В частности, предусматривается включение в устав сведений: 1) о всех созданных филиалах и открытых представительствах общества (п. 5 ст. 5); 2) об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала общества (ст. 19); 3) о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются (ст. 30); 4) о сроке проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34), и др.
Устав следует рассматривать в качестве локального нормативного акта, который не должен противоречить Закону об обществах с ограниченной ответственностью и иным федеральным законам. В противном случае положения устава не подлежат применению.
В отличие от учредительного договора устав утверждается, а не заключается. Утверждение устава - это заключительный этап процедуры его принятия, связанный с его подписанием специально уполномоченными на то лицами (например, председателем и секретарем общего собрания учредителей).
Обращает на себя внимание, что требования названного Закона к содержанию устава общества в какой-то части совпадают с требованиями к содержанию учредительного договора. Данная система двух учредительных документов может породить коллизию их положений. Проблема, связанная с расхождением положений устава и учредительного договора, решается в соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 90/14, устанавливающим, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества.
Сведения, содержащиеся в учредительных документах общества, являются открытыми не только для участников общества, но и для любых заинтересованных лиц. По требованию любого заинтересованного лица (физического или юридического) общество обязано в разумные сроки предоставить ему возможность ознакомиться с учредительными документами общества.
Разумным следует считать срок, достаточный для того, чтобы изготовить и предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов со всеми внесенными в них изменениями. С учетом режима работы предприятия этот срок не должен превышать одного рабочего дня. За предоставление копий взимается минимальная плата, не превышающая затраты на их изготовление.
В учредительные документы ООО могут вноситься изменения и дополнения по решению общего собрания его участников. Решение о внесении изменений в устав ООО по общему правилу принимается квалифицированным большинством - не менее двух третей голосов от общего числа голосов всех участников, а не только от числа лиц, присутствовавших на общем собрании. Законом или уставом общества может быть предусмотрена необходимость принятия решения по указанным вопросам при наличии большего числа голосов.
Решения по вопросам о внесении изменений в учредительный договор общества принимаются всеми участниками ООО единогласно.
Любые вносимые в учредительные документы ООО изменения и дополнения, в том числе изменения, касающиеся числа участников, подлежат обязательной государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации.
Изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц либо с момента их государственной регистрации, либо в случаях, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (см., например, п. 5 ст. 12).
С целью защиты интересов третьих лиц ГК устанавливает правило, в соответствии с которым юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали с учетом этих изменений.
Статья 90. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью
1. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников.
Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.
2. Не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, предусмотренных законом.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
3. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.
4. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
5. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
6. Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Комментарий к статье 90
1. Уставный капитал общества формируется из номинальной стоимости долей его участников. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества и служит для обеспечения требований кредиторов.
С целью предоставления реальных гарантий прав кредиторов вводятся специальные правила, касающиеся формирования уставного капитала общества, направленные на то, чтобы уставный капитал ООО не мог превратиться в фиктивную величину. В частности, при передаче обществу в качестве вклада в уставный капитал права пользования имуществом на определенный срок в случае досрочного прекращения такого права участник, передавший имущество, должен предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока (п. 3 ст. 15 Закона). При выходе или исключении из общества участника, передавшего имущество в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, это имущество остается в пользовании общества по истечении установленного срока, если учредительный договор не предусматривает иное (п. 4 ст. 15 названного Закона).
Оплата вкладов должна быть реальной, поэтому, как вытекает из смысла п. 2 комментируемой статьи, она не может производиться ни путем зачета, ни за счет средств, предоставленных участнику из актива общества в качестве займа. При внесении неденежных вкладов (ценных бумаг, других вещей, имущественных либо иных прав) производится их денежная оценка, которая подлежит единогласному утверждению решением общего собрания всех участников общества. Кроме того, при внесении неденежного вклада на сумму, эквивалентную 200 МРОТ, требуется оценка независимым оценщиком, который в случае завышения стоимости неденежных активов может быть солидарно привлечен вместе с участниками к субсидиарной ответственности по обязательствам общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества либо с момента внесения соответствующих изменений в его устав. Размер ответственности равен размеру завышения стоимости неденежных вкладов.
Необходимостью защиты интересов кредиторов продиктовано требование п. 1 комментируемой статьи о минимальном размере уставного капитала ООО, который должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Однако при внесении изменений в устав общества не требуется приведение в соответствие уставного капитала с действующим на тот момент минимальным размером оплаты труда.
2. В соответствии со ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал общества на момент государственной регистрации должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Под моментом регистрации следует понимать дату подачи документов для регистрации, поскольку в соответствии с требованием Закона о государственной регистрации общество должно наряду с другими документами представить при государственной регистрации документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала, без которых в регистрации может быть отказано. Оставшаяся неоплаченной часть вклада должна быть внесена в уставный капитал в течение определенного учредительным договором срока, который не может превышать одного года с момента государственной регистрации.
Закон устанавливает последствия неполной оплаты уставного капитала: общество должно или 1) объявить об уменьшении своего капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или 2) принять решение о своей ликвидации. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу (ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При выборе первого способа уменьшения уставного капитала - за счет уменьшения номинальной стоимости долей участников ООО уменьшение должно осуществляться пропорционально доле каждого, не нарушая соотношения долей участников в уставном капитале ООО.
При невыполнении обязанности об уменьшении уставного капитала, а также альтернативного требования о ликвидации на основании своего решения ООО может быть ликвидировано в принудительном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, а также других органов, уполномоченных на это федеральным законом (например, антимонопольного органа).
3. О том, насколько реальной величиной является уставный капитал ООО, позволяет судить размер чистых активов общества. Чистые активы определяются как величина, полученная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов общества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. Приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз // БНА РФ. 2003. N 18.
Законодатель устанавливает баланс между размерами уставного капитала и чистых активов и закрепляет требование о том, что размер уставного капитала должен быть либо меньше, либо равен размеру чистых активов. В свою очередь размер чистых активов не должен быть меньше 100 МРОТ. И в том и в другом случае обеспечительная функция уставного капитала сохраняется. При нарушении данной зависимости кредиторы лишаются гарантий своих прав.
С целью сохранения обеспечительной функции уставного капитала ООО вводятся правила п. 4 комментируемой статьи, в соответствии с которыми, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение. Если стоимость указанных активов общества становится меньше 100 МРОТ, общество подлежит ликвидации.
4. Уменьшение уставного капитала всегда затрагивает интересы кредиторов, которые могут существенно пострадать от этого. Закон не может предоставить гарантии стабильности уставного капитала, но дает возможность кредиторам защитить свои интересы при его уменьшении. Во-первых, кредиторы должны быть уведомлены об уменьшении уставного капитала и о новом его размере. Установленный в ст. 20 названного Закона порядок уведомления кредиторов предполагает как письменное уведомление каждого кредитора в отдельности, так и обязательное опубликование заявления ООО об уменьшении своего уставного капитала в органе печати. Для выполнения этих обязанностей обществу предоставляется 30-дневный срок. Во-вторых, кредиторы имеют право потребовать не только досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества, но и возмещения убытков. Действие данного правила призвано исключить произвольное, необоснованное уменьшение обществом своего уставного капитала.
Все требования кредиторов кредитной организации могут быть предъявлены и подлежат удовлетворению только в процессе ее ликвидации, они направляются ликвидатору вместе с необходимыми документами, на основании рассмотрения которых ликвидатор принимает решение о признании указанных требований установленными. В числе других кредиторы могут предъявить требования к ликвидатору о возмещении убытков, причиненных его действиями, нарушающими законодательство РФ.
5. Так же как и уменьшение, увеличение уставного капитала допускается при условии сохранения гарантий прав кредиторов, поэтому должно быть реальным и возможно только после внесения его участниками вкладов в полном объеме. Установленные в учредительном договоре сроки для полной оплаты своих долей в уставном капитале участниками ООО не препятствуют вынесению решения об увеличении уставного капитала, если участники оплатили свои доли раньше этого срока.
Увеличение уставного капитала ООО возможно либо способами, определяемыми названным Законом (ст. 17 - 19), либо способами, определяемыми уставом ООО в соответствии с правилами названного Закона. Увеличение уставного капитала допускается: 1) за счет имущества общества; 2) за счет дополнительных вкладов его участников; 3) за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Во всех трех случаях увеличение уставного капитала допускается с соблюдением определенных требований, призванных обеспечить как интересы кредиторов, так и интересы участников общества <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 9, 10 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 90/14.
Увеличение уставного капитала за счет имущества общества, принадлежащего ему на праве собственности, осуществляется при условии принятия общим собранием такого решения квалифицированным большинством голосов. Решение принимается на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение, из чего ясно следует, что нельзя увеличить уставный капитал до окончания первого года существования общества. Сумма увеличения уставного капитала не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала, а также резервного фонда, если таковой создан (создание резервного фонда есть право, а не обязанность общества).
Увеличение уставного капитала за счет имущества общества допускается при обязательном условии, что с увеличением уставного капитала увеличивается номинальная стоимость долей всех участников без изменения соотношения их долей.
Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников (всех либо отдельных), а также вкладов третьих лиц осуществляется с соблюдением правил, максимально учитывающих интересы участников. Поскольку увеличение размера вклада в уставный капитал общества связано с увеличением имущественных прав, важно не ущемлять интересы отдельных участников, не допустить как неизбежность уменьшение их имущественных прав по сравнению с тем объемом прав, который они имели до увеличения уставного капитала.
Увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов всех участников принимается общим собранием участников квалифицированным большинством голосов. В решении определяется общая стоимость дополнительных вкладов, а также единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Это условие вводится с целью сохранения прежнего соотношения долей участников в уставном капитале общества.
Увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников не изменит это соотношение при условии, что все участники выполнят решение общего собрания и своевременно (в течение двух месяцев со дня принятия решения, если более длительный срок не установлен решением общего собрания) внесут дополнительные вклады.
Если решение общего собрания не выполняется всеми участниками, то при подведении итогов внесения вкладов общее собрание принимает одно из двух решений: 1) о том, что увеличение уставного капитала не состоялось; либо 2) об изменении соотношения долей участников (если устав общества не содержит положение, запрещающее изменение соотношения долей участников). Решение об изменении соотношения долей принимается квалифицированным большинством голосов участников.
Увеличение уставного капитала за счет вкладов отдельных участников общества или за счет вкладов вновь принятых в общество третьих лиц допускается по единогласному решению всех участников (когда это не запрещено уставом общества).
Остальные участники и в этом случае сохраняют право внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорционально размеру доли этого участника. Из этого следует, что участник общества ни при каких обстоятельствах не может быть отстранен от участия во внесении дополнительных вкладов, чем гарантируется стабильность его имущественных прав.
Статья 91. Управление в обществе с ограниченной ответственностью
1. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.
В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.
2. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.
3. К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:
1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;
2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;
4) решение о реорганизации или ликвидации общества;
5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Законом об обществах с ограниченной ответственностью к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.
4. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности общества с ограниченной ответственностью оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом и уставом общества.
5. Опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Комментарий к статье 91
1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи система управления в ООО имеет либо двухзвенную структуру, включающую: общее собрание участников и исполнительный орган: единоличный (директор, управляющий и т.п.) или коллегиальный (дирекция, правление и т.п.), либо трехзвенную, в которую входит наряду с общим собранием одновременно единоличный и коллегиальный исполнительный орган. Уставом общества может быть предусмотрено образование еще одного звена - совета директоров (наблюдательного совета общества). Общее собрание участников общества может вынести также решение об избрании ревизионной комиссии, которая, однако, в ООО не входит в систему управления.
Пункт 4 ст. 32 и п. 1 ст. 41 названного Закона входят в противоречие с п. 1 комментируемой статьи, допуская возможность существования коллегиального исполнительного органа только одновременно с единоличным. Это означает, что в двухзвенной системе управления обществом исполнительный орган может быть только единоличным.
2. Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Поэтому чем шире компетенция общего собрания, тем больше степень самостоятельности участников в решении вопросов общества, реальнее их права на управление делами общества.
Названный Закон устанавливает общий принцип определения количества голосов: число голосов, принадлежащих каждому участнику, пропорционально его доле в уставном капитале (абз. 4 п. 1 ст. 32), однако предусматривается возможность закрепить в уставе иной порядок определения числа голосов, который должен быть одобрен всеми участниками общества единогласно (абз. 5 п. 1 ст. 32).
В п. 3 комментируемой статьи перечислены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания, которые не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных названным Законом, а также на решение исполнительного органа общества, что является еще одной гарантией реального права участника на участие в управлении делами общества.
Названный Закон значительно расширил круг вопросов, входящих в исключительную компетенцию общего собрания. В частности, к ним отнесены вопросы о внесении изменений в учредительный договор, принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества, принятие решения о размещении обществом облигаций, иных эмиссионных ценных бумаг и др. (п. 2 ст. 33). Из смысла комментируемой статьи вытекает, что на общем собрании участников общества могут обсуждаться и иные вопросы (не относящиеся к его исключительной компетенции), которые не относятся к исключительной компетенции других органов. Такие дополнительные вопросы обязательно включаются в повестку дня общего собрания общества.
Проводимое участниками общее собрание может быть очередным и внеочередным. Очередное общее собрание участников проводится в обязательном порядке как минимум один раз в год.
Право созыва очередного общего собрания по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), однако в случаях, предусмотренных названным Законом (абз. 3 п. 2 ст. 32), это право реализует совет директоров (наблюдательный совет).
Закон определяет сроки проведения очередного общего собрания общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Дата проведения собрания должна быть обязательно установлена в уставе общества в определенном законом временном диапазоне - не ранее чем через два и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.
Созыв и проведение внеочередного общего собрания допускается по основаниям, установленным уставом соответствующего общества. Перечень этих оснований не может быть исчерпывающим, поскольку названный Закон (п. 1 ст. 35) допускает, что, если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, внеочередное общее собрание проводится и в иных случаях.
Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества либо по собственной инициативе, либо по инициативе совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников, к которым переходит право созвать собрание, если исполнительным органом в течение пяти дней не принято решение о созыве внеочередного общего собрания или принято решение об отказе в его проведении по основаниям, исчерпывающим образом установленным п. 2 ст. 35 названного Закона.
Формой проведения внеочередного собрания может быть совместное присутствие или заочное голосование.
Названный Закон устанавливает единый порядок созыва и проведения общего собрания (как очередного, так и внеочередного) общества (ст. 36 - 38). О проведении общего собрания каждый участник общества должен быть уведомлен заказным письмом за 30 дней до его проведения. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания, а также предлагаемая повестка дня. Вместе с уведомлением органы и лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им необходимую информацию и материалы (годовой отчет общества, заключение ревизионной комиссии (ревизора) и др.), если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества.
В случае нарушения порядка созыва общего собрания участников общества такое собрание может быть признано неправомочным, если в нем участвуют не все участники общества.
Перед открытием общего собрания проводится регистрация прибывших участников либо их представителей, при этом последние должны представить документы, подтверждающие их полномочия. Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Если общее собрание созывается советом директоров, ревизионной комиссией (ревизором), аудитором или участниками общества, то общее собрание открывает председатель совета директоров, председатель ревизионной комиссии (ревизор), аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание. Лицо, открывающее общее собрание участников, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.
Если в данном общем собрании участвуют не все участники общества, оно вправе принимать решение только по тем вопросам повестки дня, которые сообщались участникам общества. В зависимости от степени значимости обсуждаемых вопросов решения по ним выносятся дифференцированным числом голосов в соответствии с законодательными предписаниями. Для принятия решений по вопросам повестки дня требуется либо единогласие всех участников общества, либо квалифицированное большинство (не менее двух третей голосов всех участников общества, а не лиц, присутствующих на общем собрании), либо простое большинство голосов <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 23 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 90/14.
3. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) избирается общим собранием участников общества. Численный состав органа, срок его работы, порядок деятельности, принятия решений, а также его полномочия определяются уставом общества и внутренними документами общества. Закон эти вопросы не регламентирует, а лишь отмечает, что к полномочиям этого органа относится руководство текущей деятельностью.
К персональному составу коллегиального исполнительного органа законодатель предъявляет определенные требования. В соответствии со ст. 41 названного Закона членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может и не являться участником общества. Возглавляет коллегиальный исполнительный орган лицо, которое одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.
4. Единоличный исполнительный орган, так же как и коллегиальный орган, не обязательно должен избираться из числа участников общества. Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.
Между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного органа (управляющим), заключается договор, в котором определяется порядок деятельности единоличного исполнительного органа. Полномочия единоличного исполнительного органа, в общем определяемые как руководство текущей деятельностью общества (подготовка и осуществление решений общего собрания, оперативное решение конкретных организационных, финансовых и хозяйственных вопросов), регламентируются ст. 40 названного Закона, а также уставом общества по остаточному принципу. В сферу его деятельности должны входить полномочия, которые не отнесены названным Законом или уставом к компетенции общего собрания, совета директоров и коллегиального исполнительного органа. Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и договоре с ним (трудовой договор), представляет интересы общества в государственных органах, в суде, в отношениях с контрагентами, с банками и проч.
5. ГК не предусматривает образования в ООО совета директоров (наблюдательного совета), однако с принятием Закона об обществах с ограниченной ответственностью такая возможность была легализована. Необходимость создания совета директоров диктуется стремлением оперативно, на коллегиальной основе решать вопросы деятельности общества, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания.
Компетенция совета директоров общества определяется уставом общества в соответствии с названным Законом, которым рекомендовано отнести к его ведению вопросы образования исполнительных органов, досрочного прекращения его полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок и иных вопросов.
Порядок образования и деятельности совета директоров общества, порядок прекращения полномочий его членов и компетенция председателя определяются уставом общества с учетом обязательных предписаний названного Закона относительно персонального состава совета директоров.
В состав совета директоров наряду с другими могут входить лица, не являющиеся участниками общества. Такие члены совета директоров могут участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса. Законом не допускается передача права голоса иным лицам, в том числе иным членам совета директоров.
Закон устанавливает ограничения на участие в совете директоров членов исполнительных органов, чтобы исключить возможность дублирования решений. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.
6. Ревизионная комиссия не относится к органам, осуществляющим самостоятельную организационную и исполнительно-распорядительную деятельность. Данный орган реализует лишь одну специфическую функцию управления - контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
Образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным только для тех обществ с ограниченной ответственностью, число участников в которых более 15 человек (п. 6 ст. 32 названного Закона). Избрание ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное ее прекращение относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Решение об избрании принимается по общему правилу большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Членами ревизионной комиссии могут быть не только участники общества, но и иные лица. Кроме того, в уставе может быть предусмотрено, что функции ревизионной комиссии может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с участниками, обществом в целом и отдельными его органами.
Полномочия ревизионной комиссии, а также порядок ее деятельности устанавливаются названным Законом (п. 2 ст. 47), уставом и внутренним документом общества (например, положением о ревизионной комиссии).
Закон содержит правила, обеспечивающие максимальный контроль ревизионной комиссии за хозяйственно-финансовой деятельностью общества. В частности, предусматривается обязанность любых должностных лиц органов управления общества и иных работников представлять ревизионной комиссии (ревизору) документы о финансово-хозяйственной деятельности общества и давать необходимые пояснения в устной или письменной форме. Кроме того, ревизионная комиссия может в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества как по своей инициативе, так и по решению общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета) или по требованию участников общества, обладающих определенным в уставе количеством голосов (п. 2 ст. 47 названного Закона). При проведении проверки годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества ревизионная комиссия не связана с их оценкой общим собранием, поскольку общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы при отсутствии заключения ревизионной комиссии.
7. По общему правилу, установленному п. 4 ст. 91 ГК, проведение ежегодных аудиторских проверок для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов обществ - право, а не обязанность общества. Аудиторская проверка обязательна только в случаях, предусмотренных названным Законом (ст. 48).
Аудитор (гражданин или организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами, уставом, на основании заключаемого с обществом договора. К правовым актам, регулирующим аудиторскую деятельность, относятся: Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" <1>; Постановления Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 "Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности" <2>, от 12 июня 2002 г. N 409 "О мерах по обеспечению проведения обязательного аудита" <3>, от 6 мая 1994 г. N 482 "Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации" <4>, которым утверждены Порядок проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности и Порядок выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятельности и другие нормативные акты.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3422.
<2> СЗ РФ. 2002. N 39. Ст. 3797.
<3> СЗ РФ. 2002. N 25. Ст. 2447.
<4> СЗ РФ. 1994. N 4. Ст. 365.
В соответствии с подп. 10 п. 2 ст. 33 названного Закона вопросы, связанные с проведением аудиторской проверки (ее назначение, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг), относятся к исключительной компетенции общего собрания и не могут быть переданы на решение совета директоров или исполнительного органа общества. Решение по указанным вопросам принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона).
8. Комментируемая статья (п. 5) не устанавливает для ООО жестких требований о публичной отчетности. Опубликование ООО сведений о результатах ведения его дел не требуется, кроме случаев, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Пункт 1 ст. 49 Закона развивает общее правило комментируемой статьи, добавляя, что ООО обязано опубликовать отчетность о своей деятельности в случаях, когда это предусмотрено в иных федеральных законах.
Если в соответствии с п. 2 ст. 49 названного Закона общество публично размещает эмиссионные ценные бумаги, оно, как следствие, обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы и раскрывать иную информацию о своей деятельности. В соответствии с п. 4 ст. 6 Закона общество обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной или дополнительной ответственностью. Обязанность публикации сведений о принятом решении об уменьшении уставного капитала предусмотрена п. 4 ст. 20 Закона.
Отдельные случаи обязательной публичной отчетности предусмотрены и иными федеральными законами. Так, в соответствии со ст. 16 Закона о бухгалтерском учете предусмотрена обязательная бухгалтерская отчетность банков, других кредитных организаций, страховых организаций, в том числе созданных в форме ООО. Статья 23 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает при определенных условиях раскрытие хозяйствующим субъектом информации о ценных бумагах и о своей финансово-хозяйственной деятельности.
Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью
1. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.
Иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются настоящим Кодексом и другими законами.
2. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.
Комментарий к статье 92
ООО может прекратить свою деятельность путем как ликвидации, так и реорганизации. Общество может быть ликвидировано добровольно либо по решению суда по общим основаниям принудительной ликвидации, предусмотренным для любых организационно-правовых форм юридических лиц.
С предложением о ликвидации может выступить совет директоров (наблюдательный совет общества), исполнительный орган или любой участник общества. Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии, которая наделяется всеми правами ликвидатора (полномочиями по управлению делами общества, правами по ведению дел в суде и т.д.).
В случае если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии с целью защиты государственных и муниципальных интересов включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта РФ, продавца государственного имущества субъекта РФ или органа местного самоуправления.
Решение о ликвидации должно приниматься единогласно.
Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 58) установлена последовательность распределения имущества ликвидируемого общества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами, между его участниками. В первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но не выплаченной части прибыли. Во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Распределенная прибыль не выплачивается участникам общества, если имеющегося у общества имущества после завершения расчетов с кредиторами недостаточно для удовлетворения всех требований первой очереди. В этом случае вместо удовлетворения требований первой очереди удовлетворяются требования второй очереди: имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.
По всем остальным вопросам процедура ликвидации ООО совпадает с общим порядком ликвидации юридических лиц, предусмотренным ГК и другими федеральными законами.
Так же как и ликвидация, реорганизация ООО может осуществляться в добровольном порядке по единогласному решению его участников и в принудительном. Реорганизация может производиться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.
Порядок проведения реорганизации определяется общими положениями ГК о реорганизации, а также ст. 51 - 56 названного Закона, где детально регламентированы права участников общего собрания на формирование необходимых для проведения реорганизации документов. Так, при слиянии обществ общим собранием участников каждого общества утверждается и подписывается всеми участниками создаваемого в результате слияния общества договор об их слиянии, который является учредительным документом. При присоединении общее собрание участников каждого общества, участвующего в присоединении, принимает решение об утверждении договора о присоединении (не являющегося учредительным документом), а общее собрание участников присоединяемого принимает также решение об утверждении передаточного акта. Совместное собрание участников обществ, участвующих в реорганизации, вносит соответствующие изменения в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение.
При выделении общее собрание участников реорганизуемого общества принимает решение о выделении, утверждает разделительный баланс и вносит изменения в учредительные документы. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор и утверждают устав созданного в результате выделения общества.
Закон устанавливает ограничения для преобразования ООО в иную организационно-правовую форму. Согласно ГК ООО может быть преобразовано либо в акционерное общество, либо в производственный кооператив. Закон устанавливает возможность для ООО преобразоваться также и в общество с дополнительной ответственностью. При преобразовании ООО в юридические лица данных организационно-правовых форм оно должно руководствоваться федеральными законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующих организационно-правовых форм.
Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу
1. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества.
2. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.
3. Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
4. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
5. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом с ограниченной ответственностью оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества, либо уменьшить свой уставный капитал в соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 90 настоящего Кодекса.
6. Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.
Комментарий к статье 93
1. Комментируемая статья устанавливает порядок перехода доли участника ООО в порядке общего (наследование) и частного правопреемства (уступка доли). В порядке частного правопреемства доля может быть отчуждена другим участникам общества, третьим лицам и самому юридическому лицу. Предметом уступки может быть вся доля, часть от всей оплаченной доли либо только оплаченная ее часть. Понятие уступки включает в себя не только продажу, но и мену, дарение. Поскольку уступка является отчуждением лицом по своему усмотрению и в своем интересе этого имущества и предполагает его окончательное выбытие, то к уступке не относится передача доли в доверительное управление и залог.
Согласно п. 1 комментируемой статьи участник общества с ограниченной ответственностью пользуется безусловным правом уступки своей доли в уставном капитале или ее части одному или нескольким участникам общества. Согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется. Однако ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает, что иное может быть предусмотрено уставом общества. То есть реализация доли или ее части одному или нескольким участникам уставом общества может быть поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников.
2. Реализация участником ООО своей доли или ее части третьим лицам допускается только в том случае, если это не запрещено уставом или не поставлено в зависимость от согласия участников (при уступке доли иным образом, чем продажа).
Право на отчуждение участником своей доли третьим лицам ограничено преимущественным правом ее покупки другими участниками общества либо самим обществом, если это предусмотрено его уставом и при условии, что этим правом не воспользовались участники общества. Преимущественное право покупки действует для участников общества только в том случае, если они готовы приобрести долю на условиях (в том числе и по цене), предложенных третьему лицу. Право преимущественного приобретения доли не распространяется на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу.
В отличие от участников общей долевой собственности, где преимущественным правом может воспользоваться один из участников (по выбору продавца), в ООО все участники могут заявить о своем праве преимущественной покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрено право на иное соотношение (на иную часть приобретаемой доли).
Участник общества, имеющий намерение продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества с указанием цены и других условий ее продажи. Участники общества, получив извещение о продаже доли, должны в течение месяца (если иной срок не предусмотрен уставом или соглашением участников) принять решение о приобретении доли или ее части либо об отказе в приобретении. При отказе участников приобрести долю она может быть реализована на предложенных участникам условиях.
3. По общему правилу общество не вправе приобретать долю в своем уставном капитале. Однако из этого правила есть исключения. Одним таким исключением является положение п. 3 комментируемой статьи, согласно которому, если в соответствии с уставом общества отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники общества от покупки отказываются, общество обязано купить долю участника, выплатив участнику действительную стоимость доли либо выдав ему в натуре имущество, соответствующее такой части.
4. Та часть доли участника, которая не была им оплачена (при учреждении общества не полностью внес свой вклад в уставный капитал либо не компенсировал утрату обществом права пользоваться предоставленным участником имуществом в качестве вклада в уставный капитал), переходит к обществу. То есть доля участника до полной ее оплаты может быть отчуждена лишь в той ее части, в которой она уже оплачена.
5. Общество само не может быть держателем доли в своем уставном капитале сверх установленного срока. В течение года оно должно распорядиться перешедшими к нему долями участников (в том числе и неоплаченной частью долей). В соответствии со ст. 24 названного Закона общество может реализовать имеющиеся у него доли несколькими способами: 1) распределить между всеми участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале; 2) продать всем участникам пропорционально их долям; 3) продать одному или нескольким участникам непропорционально их долям; 4) продать третьим лицам, если это не запрещено уставом.
В случае если общество не смогло реализовать свою долю, оно должно погасить ее, уменьшив, соответственно, уставный капитал. Распределение доли между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале предполагает безвозмездное ее отчуждение и должно также повлечь за собой уменьшение уставного капитала. Без этого такой способ отчуждения доли может привести к фиктивности уставного капитала.
Уступка доли, осуществляемая в простой письменной форме либо в нотариальной, если это предусмотрено уставом, влечет переход к ее приобретателю всех прав и обязанностей, вытекающих из обладания полученной долей. Однако уступка доли в уставном капитале не освобождает бывшего участника от ответственности за выполнение обязательств по внесению вклада в имущество общества. Если часть вклада не была внесена бывшим участником, то эта обязанность переходит к новому участнику в связи с приобретением им доли, но ответственность за невыполнение этого обязательства оба участника (бывший и настоящий) несут солидарно.
6. Переход доли к наследникам физического лица и к правопреемникам юридического лица возможен только в том случае, если в уставе общества нет запрета на переход доли к указанным лицам. Однако установленные уставом запреты на переход доли к третьим лицам по причине наследования и правопреемства не лишают наследников и правопреемников юридического лица прав на наследство и имущество, переходящее в порядке правопреемства. Они не становятся участниками общества, но им должна быть выплачена действительная стоимость доли бывшего участника или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
В случае когда участники общества согласились на участие в обществе наследников, на период оформления наследственных прав права и обязанности умершего участника общества осуществляет назначенный нотариусом управляющий.
Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью из общества
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества.
Комментарий к статье 94
1. Закон закрепляет безусловное право участника на выход из ООО, при этом участник общества не ограничен ни временем, ни согласием других участников либо самого общества.
Выход участника из общества осуществляется на основании его письменного заявления. С момента подачи заявления его доля переходит к обществу. В свою очередь заявление считается поданным со дня передачи его участником совету директоров, либо исполнительному органу общества, либо работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - со дня поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эту функцию.
Поскольку подача заявления о выходе из общества порождает правовые последствия, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке (доля участника переходит обществу), то закон не предоставляет возможности участнику свободно изменять решение о выходе. Вместе с тем в случае отказа общества удовлетворить просьбу об отзыве заявления о выходе из общества участник может оспорить такое заявление в судебном порядке согласно правилам о недействительности сделок, предусмотренным ГК (например, по мотивам подачи заявления под влиянием насилия).
2. При выходе из общества с участником осуществляются соответствующие расчеты. Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, размер которой определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого подано заявление. Действительная стоимость доли участника должна соответствовать части стоимости чистых активов общества (равной разнице между чистыми активами и уставным капиталом), пропорциональной размеру его доли. Если участник не полностью внес свой вклад в уставный капитал, то при выходе из общества ему выплачивается действительная стоимость части его доли, пропорциональная оплаченной части вклада. Выплата производится в денежной либо с согласия участника в натуральной форме, но не обязательно тем имуществом, которое, возможно, было внесено им в качестве вклада в уставный капитал общества.
Выплата действительной стоимости доли должна быть осуществлена не позднее шести месяцев с момента окончания финансового года. Уставом может быть предусмотрен только меньший срок для выплаты выбывшему участнику действительной стоимости. Размер действительной стоимости доли, выплаченной участнику обществом, может быть оспорен в суде.
3. Выход участника из общества может быть не только добровольным. Он может быть также исключен из общества. В соответствии со ст. 10 названного Закона требовать исключения из общества имеют право участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества. Из смысла данной статьи вытекает, что правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладает также один из участников при условии, что его доля составляет 10% и более.
Участник может быть исключен из общества при наличии достаточных оснований: либо когда он грубо нарушает свои обязанности, либо когда он своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Под действием (бездействием) участника, которое делает невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняет, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.
5. Общество с дополнительной ответственностью
Статья 95. Основные положения об обществах с дополнительной ответственностью
1. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
2. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".
3. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
Комментарий к статье 95
Общество с дополнительной ответственностью наряду с обществом с ограниченной ответственностью является самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица.
Однако и ООО, и общества с дополнительной ответственностью имеют много общего. Сходство данных организационно-правовых форм позволило законодателю распространить действие правил ГК об обществе с ограниченной ответственностью на общества с дополнительной ответственностью, за исключением правового регулирования ответственности.
Отличительной особенностью таких обществ является наличие дополнительной ответственности у участников общества, которые при недостаточности имущества у общества могут быть привлечены к дополнительной (субсидиарной) имущественной ответственности по долгам общества их личным имуществом в солидарном порядке.
Размер этой ответственности ограничен: он определяется не всем их личным имуществом, а только его частью - одинаковым для всех кратным размером к сумме внесенных ими вкладов (в пятикратном, семикратном и т.д.). Кратность определяется учредительными документами общества.
Специфика обществ с дополнительной ответственностью заключается также в том, что в случае банкротства одного из его участников его дополнительная ответственность распределяется пропорционально вкладам остальных участников общества или в ином порядке, установленном в учредительных документах, как бы прирастая к их долям.
6. Акционерное общество
Статья 96. Основные положения об акционерном обществе
1. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
2. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.
3. Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
Комментарий к статье 96
1. Отличительными чертами акционерного общества (далее - АО) являются:
1) деление уставного капитала на доли (вклады) участников (акционеров) равного размера (в отношении одного вида и типа акций - абз. 2 п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах);
2) доли участия в уставном капитале воплощаются в специальные ценные бумаги - акции, из номинальной стоимости которых составляется этот капитал;
3) ограниченность для акционеров риска убытков, связанных с деятельностью АО, стоимостью принадлежащих им акций.
Следует подчеркнуть, что согласно абз. 2 п. 1 комментируемой статьи акционер, по сути, отвечает за свой долг. Солидарный характер обязанности акционеров означает не только то, что кредитор АО вправе требовать исполнения обязательств как от АО и акционеров совместно, так и от любого из них в отдельности, но и то, что акционеры и АО остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК).
2. Пункт 2 комментируемой статьи является частным случаем п. 1, 4 ст. 54 ГК.
Фирменное наименование АО включает его наименование и указание на то, что общество является акционерным, т.е. указание на организационно-правовую форму юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК). Названный Закон конкретизирует эти требования и предоставляет АО дополнительные права. Фирменное наименование должно содержать указание на тип общества - закрытое или открытое (абз. 2 п. 1 ст. 4 названного Закона). АО вправе также иметь сокращенное фирменное наименование, которое содержит полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".
Полное и сокращенное наименования должны быть на русском языке, а дополнительно АО вправе иметь их на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Согласно п. 1 ст. 54 ГК в предусмотренных законом случаях АО как коммерческая организация должно в своем наименовании содержать указание на характер деятельности юридического лица. Например, "банк" или "небанковская кредитная организация" (ст. 7 Закона о банках), "центральная компания финансово-промышленной группы" (ст. 11 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.
Использование фирменного наименования АО может осуществляться третьими лицами только с согласия самого АО (абз. 2 ст. 138 ГК).
3. Наряду с ГК в настоящее время в России действуют два закона об АО - Федеральные законы "Об акционерных обществах" и от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611.
Особенности правового положения АО, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются законами о приватизации, а также иными правовыми актами о приватизации, содержащими нормы гражданского права.
Особенности правового положения АО по актам о приватизации действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком обществе или прекращения специального права на их участие в управлении обществом ("золотой акции"), но не позднее окончания срока приватизации по плану приватизации предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах).
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
Закон об акционерных обществах допускает с определенными ограничениями применение и иных федеральных законов в отношении определения особенностей создания, прекращения деятельности и правового положения АО в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также АО, созданных в процессе приватизационного акционирования, в сфере сельского хозяйства (агропромышленного комплекса) (см., например, Законы о банках, об организации страхового дела, от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного или муниципального имущества" <*> (далее - Закон о приватизации имущества)). Иные вопросы акционерного права специальному регулированию не подлежат (ст. 1 Закона об акционерных обществах, п. 1 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <**>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
<**> БВС РФ. 1997. N 6; Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.
Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества
1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
2. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.
В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 настоящей статьи.
Комментарий к статье 97
1. Комментируемая статья вводит два типа АО: открытые и закрытые, которые различаются по количеству участников, минимальному размеру уставного капитала, порядку распределения долей в уставном капитале, привлечения инвестиций и обращения акций, дополнительным правам акционеров и степени открытости ("публичности") информации об обществе. В законодательстве содержатся и иные различия.
Указание на тип АО должно содержаться в его фирменном наименовании и уставе (п. 1 ст. 4 и п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах).
ОАО создается путем учреждения вновь или реорганизации уже существующего юридического лица, реорганизации унитарного предприятия в рамках приватизационного акционирования.
Количество участников ОАО не ограничено.
Для ОАО предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала (не менее 1000 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 названного Закона). ОАО вправе размещать свои акции как путем открытой подписки и свободной продажи, так и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц, за исключением случаев, когда такая возможность ограничена уставом АО и правовыми актами РФ (п. 2 ст. 7, ст. 39 названного Закона). Акционерам ОАО принадлежит преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40 названного Закона).
ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения: 1) годовой отчет; 2) бухгалтерский баланс; 3) счет прибылей и убытков; 4) проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; 5) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством; 6) иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Кроме того, ОАО обязано ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора.
По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими АО с учетом своих интересов. Создание ОАО целесообразнее при установке на систематическое привлечение дополнительных инвестиций путем выпуска акций (для АО) и на получение дополнительных доходов путем биржевой игры на их котировках (для акционеров).
Вне зависимости от способа создания и количества участников используется исключительно тип ОАО, если учредителем выступают Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования (п. 4 ст. 7 названного Закона). С этим связан и запрет ОАО, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, на участие в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы, в том числе на преобразование (п. 3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142.
2. ЗАО создается путем учреждения вновь или реорганизации уже существующего юридического лица.
Количество участников ЗАО не должно превышать 50. В противном случае общество должно быть преобразовано в ОАО или ликвидировано. У ЗАО меньше легальный минимальный размер уставного капитала (не менее 100 МРОТ на дату государственной регистрации - ст. 26 Закона об акционерных обществах).
ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц.
Запрет закрытому акционерному обществу на предложение акций для приобретения неограниченному кругу лиц иным образом, отличным от подписки, означает, в частности, запрет на размещение путем открытой подписки любых эмиссионных ценных бумаг (например, облигаций), конвертируемых в акции.
В ЗАО, так же как в ОАО, действует принцип свободного обращения акций, который является закономерным следствием и одновременно гарантией соблюдения принципа ограничения предпринимательского риска. Акционеры как ОАО, так и ЗАО могут отчуждать принадлежащие им акции любым способом (продажа, мена, дарение, залог и т.д.) без согласия других акционеров и самого общества. Но акционеры ЗАО к тому же наделены дополнительным правом приобретения акций, продаваемых другим акционером, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных прав не допускается.
В ЗАО не может быть счетной комиссии (ст. 56 названного Закона), может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя.
Публикация перечисленных в п. 1 комментируемой статьи документов осуществляется ЗАО только в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).
По общему правилу инвесторы (учредители) самостоятельно определяют тип создаваемого ими АО с учетом своих интересов и движущих мотивов. ЗАО целесообразнее создавать при заинтересованности в стабильном составе участников и меньшем доступе третьих лиц к внутренней информации.
Статья 98. Образование акционерного общества
1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.
2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах.
4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.
5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Комментарий к статье 98
1. Учредителями АО могут быть как физические, так и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования в порядке, установленном законом (ст. 125 ГК).
Общие условия правосубъектности и характеристика конкретного субъекта правоотношения определяют легальные ограничения субъектного состава. Так, законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением ОАО (п. 4 ст. 66 ГК). Ограничение на право участия в создании юридического лица может быть связано с ответственностью и наказанием за уголовное правонарушение. В некоторых отраслях федеральным законом может быть запрещено или ограничено создание юридических лиц с участием иностранных лиц (см., например, абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК; Закон об организации страхового дела; ст. 61 ВзК). Ограничения на право участия в создании юридических лиц могут содержаться в антимонопольном законодательстве. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками АО с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК). Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками АО, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК, ст. 10 Закона об акционерных обществах).
Деятельность учредителей по созданию АО опосредуется в договорной форме как обязательство по совместной деятельности с целью создания юридического лица. Договор о создании АО исполняет функции, аналогичные функциям учредительного договора, но не входит в число учредительных документов АО и не представляется при государственной регистрации. Ему свойственна письменная форма, и он заключается учредителями.
Договор о создании АО определяет:
1) порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию (учреждению) общества;
2) размер уставного капитала общества;
3) категории выпускаемых акций и порядок их размещения, что связано с выбором типа АО.
Закон об акционерных обществах более четко формулирует первый элемент, выделяя из него права и обязанности учредителей по созданию общества, а также третий элемент, сужая его указанием на размер и порядок оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.
Сравнительный анализ п. 1 комментируемой статьи и абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК приводит к выводу, что в договоре о создании АО не обязательно определять условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (в отличие от учредительного договора). Но на практике эти вопросы также включаются в текст документа.
Функции договора о создании АО также выполняют договоры о слиянии и присоединении, решения общего собрания акционеров о разделении, выделении и преобразовании общества (ст. 16 - 20 названного Закона), план приватизации.
На договор о создании АО распространяются общие положения о договорах, многосторонних сделках, договорных обязательствах, в том числе о признании недействительным <*>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
<*> См. п. 3 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 4/8.
2. Распределение ответственности, согласно п. 2 комментируемой статьи, подчиняется общим правилам.
Учредители АО самостоятельно отвечают по своим обязательствам, в том числе связанным с созданием юридического лица. Законом установлена их солидарная обязанность (п. 1 ст. 322 ГК). Также солидарный характер их обязанностей можно вывести из того, что связанные с созданием коммерческого юридического лица обязательства можно отнести к обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 322 ГК). Об исполнении солидарной обязанности см. ст. 321 - 325 ГК.
Одновременно эти обязательства учредителей следует квалифицировать как действия в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК), договоры в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) и т.п.
Основное требование к таким действиям заключается в совершении их, исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ст. 980 ГК). Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи является частным случаем нормы ст. 986 ГК о переходе прав и обязанностей по сделке, заключенной в чужом интересе, к лицу, в интересах которого она совершена, при условии одобрения им этой сделки. Другое условие такого перехода - отсутствие возражений контрагента или его осведомленность в том, что сделка заключена в чужом интересе, - как правило, презюмируется.
Вне зависимости от одобрения общим собранием акционеров действий учредителей необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенный ими до проведения такого собрания (учредительного), подлежат возмещению им АО (ст. 984 ГК). Это гарантия прав учредителей при потенциально недобросовестном поведении созданного ими АО.
3. Единственным учредительным документом АО является его устав. Это статутный документ, т.е. определяющий правовое положение юридического лица. Он утверждается учредителями. Как правило, его подписывают не все учредители, а уполномоченные ими на то лица (например, председатель и секретарь общего, организационного или учредительного собрания (конференции)). Устав можно отнести к локальным нормативным актам юридического лица, санкционированным государством. Санкционирование выражается в государственной регистрации. В ряде случаев устав проходит дополнительное согласование в государственных органах.
Устав АО помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать условия: 1) о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; 2) о размере уставного капитала общества; 3) о правах акционеров; 4) о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений (см. также п. 3 ст. 11 названного Закона).
В целом все содержащиеся в уставе положения можно разделить на три группы:
1) положения, которые обязательно должны быть закреплены в уставе: а) наименование и тип общества; б) его местонахождение; в) размер уставного капитала; г) количество, номинальная стоимость, категории и типы привилегированных акций, размещаемых АО; д) структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; е) порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров; ж) сведения о филиалах и представительствах (п. 3 ст. 11 названного Закона);
2) положения, возможность закрепления которых отдана на усмотрение органов управления АО (например, форма сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, п. 1 ст. 52 названного Закона);
3) положения, не противоречащие Закону об акционерных обществах (п. 3 ст. 11 Закона).
В отношении некоторых видов АО (например, народных предприятий, инвестиционных фондов) законодательство устанавливает необходимость внесения дополнительных сведений.
Устав АО утверждается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 названного Закона).
4. Закон об акционерных обществах содержит нормы относительно решения о создании АО, облекаемого в письменную форму протоколом учредительного собрания. Такое решение должно содержать: 1) место и время принятия; 2) сведения о принявших его лицах; 3) их подписи; 4) оттиск круглой печати юридического лица - учредителя; 5) результаты голосования и 6) принятые решения:
а) по вопросам учреждения АО;
б) об утверждении его устава;
в) об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций АО;
г) об избрании органов управления (ст. 9 названного Закона). Решения по вопросам, указанным в подп. "а" - "в", принимаются единогласно, по вопросам, указанным в подп. "г", - большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей АО акции.
Эти нормы можно использовать и в тех случаях, когда решение об учреждении АО оформляется протоколом решения единственного учредителя, протоколом заседания компетентного органа единственного учредителя - юридического лица.
КонсультантПлюс: примечание.
Указ Президента РФ от 01.07.1992 N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" утратил силу с 29 марта 2003 года в связи с изданием Указа Президента РФ от 26.03.2003 N 370 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации".
5. Особенности создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий содержатся как в специальных законах (например, Закон о приватизации имущества), так и в иных правовых актах (например, Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" <*>). Подробнее см. комментарий к ст. 217 ГК.
--------------------------------
<*> САПП РФ. 1992. N 1. Ст. 3.
6. К сожалению, российский законодатель пошел по пути, противоречащему экономической сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) АО, допуская существование "компании одного лица" - создание АО одним лицом или существование АО с одним акционером.
Учреждение АО из одного лица оформляется несколько иначе (п. 1, абз. 2 п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Отличаются они и по внутриорганизационным отношениям, организации управления (п. 3 ст. 47 названного Закона и др.).
Сведения о том, что АО имеет одного учредителя (акционера), должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и удовлетворять другим требованиям о публичности информации вне зависимости от типа АО.
ГК содержит единственное ограничение по субъектному составу учредителей - запрет на единоличное создание АО (участие в АО) хозяйственному обществу, состоящему из одного лица (см. также п. 2 ст. 10 названного Закона). Представляется, что это связано с предоставлением кредиторам АО гарантий удовлетворения их требований (см., например, п. 3 ст. 56 ГК) и обеспечением стабильности гражданского оборота вопреки произволу учредителей.
Иные ограничения субъектного состава участников АО содержатся в общегражданском (ст. 66 ГК), антимонопольном законодательстве, правовых актах о государственной службе, иностранных инвестициях и т.п.
Статья 99. Уставный капитал акционерного общества
1. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах.
2. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу.
3. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.
4. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала (пункт 1 настоящей статьи), общество подлежит ликвидации.
5. Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.
Комментарий к статье 99
1. Уставный капитал АО формируется за счет вкладов участников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номинальной стоимости акций, выдаваемых участникам за вклад.
Уставный капитал осуществляет три функции:
1) базообразующую (обеспечительную) - внесенное в его оплату имущество составляет материальную базу для деятельности общества при его возникновении и дальнейшем функционировании;
2) гарантийную - обеспечивает минимальный размер имущества, в пределах которого АО несет ответственность перед кредиторами;
3) идентификационную (распределительную) - устанавливает доли участия каждого акционера в АО и его прибылях.
Значение уставного капитала определяет внимание к нему законодателя: установление легального минимального размера, что раскрывается в абсолютных величинах (ст. 26 Закона об акционерных обществах) и в определении порядка формирования уставного капитала; а также возложение на АО обязанности по поддержанию уставного капитала на уровне, не меньшем предусмотренного в уставе размера, а в исключительных случаях - не меньшем легального минимума.
2. Уставный капитал должен быть реально сформирован, поэтому акции не могут передаваться АО акционерам безвозмездно. В актах Банка России конкретизирована форма их передачи: по договору купли-продажи (акции - деньги) или по договору мены (акции - неденежный вклад). Особое выделение запрета зачета требований означает, в частности, невозможность внесения в качестве вклада в уставный капитал АО его векселей.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 03.07.2002 N 25/пс "Об утверждении стандартов эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 30.04.2002 N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".
3. Порядок формирования уставного капитала, подробно освещенный в Законе об акционерных обществах, в Стандартах эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ от 3 июля 2002 г. N 25/пс <*>, и в Стандартах эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов, утвержденных Постановлением ФКЦБ от 30 апреля 2002 г. N 16/пс <**>, определяется типом общества, видом его деятельности (банковская, страховая и т.д.), а также моментом формирования уставного капитала (при учреждении АО или при выпуске дополнительных акций). От этого зависит решение следующих вопросов: 1) определение круга лиц, среди которых размещаются акции; 2) определение средств платежа (деньги либо другое имущество); 3) порядок оценки неденежных вкладов; 4) сроки оплаты акций.
--------------------------------
<*> БНА РФ. 2002. N 39.
<**> БНА РФ. 2002. N 34.
Комментируемая статья содержит два основных момента. Во-первых, при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (см. также п. 2 ст. 25 названного Закона). Это означает фактически единообразный порядок размещения акций при учреждении АО вне зависимости от его типа и определенную гарантию от финансовых махинаций, связанных с привлечением средств акционеров в АО без первоначального имущественного обеспечения его деятельности. Кроме того, это еще одно свидетельство разграничения между учредителями АО и другими участниками. Хотя все они именуются акционерами, но первые обладают дополнительными правами и обязанностями.
Во-вторых, открытая подписка на акции не только возможна лишь в ОАО, но и не допускается до полной оплаты уставного капитала. То есть она возможна только в рамках процедуры увеличения уставного капитала ОАО (см. комментарий к ст. 100 ГК).
4. Поддержанию уставного капитала на уровне не менее установленного законом минимума посвящены п. 4 комментируемой статьи и ст. 35 названного Закона.
Чистые активы АО есть "величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его обязательств, принимаемых к расчету" <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 1 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного Приказом Минфина России N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29 января 2003 г. (БНА РФ. 2003. N 18).
Активы общества представляют собой денежное и неденежное имущество АО, а пассивы - обязательства общества (п. 3, 4 Порядка). Размер чистых активов может не совпадать со стоимостью принадлежащего обществу на праве собственности имущества. Оценка статей баланса, участвующих в расчете стоимости чистых активов, производится в российской валюте по состоянию на 31 декабря отчетного года (п. 5 Порядка).
Параметры соотношения размера чистых активов и величины уставного капитала рассматриваются общим годовым собранием акционеров. Превышение величины уставного капитала над стоимостью чистых активов свидетельствует о неблагоприятном финансовом состоянии общества и влечет за собой последствия, предусмотренные п. 4 - 6 ст. 35 названного Закона.
Рассматриваемый случай уменьшения уставного капитала до стоимости чистых активов является обязанностью общества, а так как размер уставного капитала отражается в уставе, связан и с правом акционеров и других заинтересованных лиц на получение объективной и достоверной информации.
Формулировка ГК "общество подлежит ликвидации" конкретизирована в ст. 35 названного Закона, где указано, в каком случае АО обязано принять решение о своей ликвидации. Нарушение закона в форме непринятия обществом решения об уменьшении уставного капитала общества (п. 4 ст. 35) или решения о своей ликвидации (п. 5 ст. 35) дает право:
1) кредиторам - потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков;
2) органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, иным компетентным государственным органам или органам местного самоуправления - предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Принудительная ликвидация является реакцией государства на нарушение закона, санкцией за нарушение публично-правовой обязанности. Аналогичная позиция прослеживается и у Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ: "Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных Кодексом (пункт 2 статьи 61). Следовательно, неисполнение указанным лицом требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта" <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 23 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8 от 1 июля 1996 г.
5. Закон (как правило, антимонопольное законодательство или законодательство о приватизации) либо устав АО могут установить ограничения, связанные с индивидуальным контрольным пакетом акций, т.е. количеством акций, которые могут принадлежать одному акционеру, или суммарной номинальной стоимостью акций, или максимальным числом голосов, принадлежащих одному акционеру. Это находит отражение в распределении голосов на общих собраниях акционеров, в реализации прав акционеров, в особенностях совершения ряда сделок с акциями и иными активами АО.
Так, один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций народного предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5% его уставного капитала (п. 1 ст. 6 Закона о народных предприятиях). По 10 из 15 вопросов исключительной компетенции общего собрания акционеров народного предприятия решения принимаются по принципу "один акционер - один голос" (п. 1 ст. 10 Закона о народных предприятиях). Приобретение лицом (группой лиц) акций с правом голоса в уставном капитале АО, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций, осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица (ст. 18 Закона о конкуренции). Согласно ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг в проспекте эмиссии должны быть указаны владельцы акций, доля которых в уставном капитале превышает установленные антимонопольным законодательством нормативы.
Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества
1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.
2. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается.
3. В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций.
Комментарий к статье 100
1. Уставный капитал АО в отличие от его имущества может изменяться в строго формализованном порядке. Комментируемая статья говорит только о праве АО на увеличение уставного капитала, оставляя регулирование аналогичной обязанности специальному законодательству.
Увеличение уставного капитала возможно путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. В первом случае проводится конвертация (обмен) акций в акции. Оплата увеличения уставного капитала обычно проводится за счет имущества общества - средств от переоценки основных фондов, эмиссионного дохода, прибыли. Во втором случае осуществляется открытая или закрытая подписка и, следовательно, привлекаются дополнительные средства инвесторов либо производится конвертация в акции эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Особый случай представляет конвертация в дополнительные акции реорганизованного АО акций присоединяемого АО или обмен на дополнительные акции реорганизованного АО долей в уставном капитале, паев присоединяемой коммерческой организации.
Закон об акционерных обществах в отличие от ГК правом принятия решения об увеличении уставного капитала наделяет не только общее собрание акционеров, но и совет директоров (наблюдательный совет), если это предусмотрено уставом (п. 2 ст. 28).
Только общим собранием акционеров принимается решение о размещении дополнительных акций путем: 1) закрытой подписки; 2) открытой подписки обыкновенных акций в количестве, составляющем более 25% ранее размещенных обыкновенных акций; 3) конвертации акций при реорганизации общества в форме присоединения (п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 28, п. 3 и 4 ст. 39 Закона).
Такие вопросы, как: 1) размещение дополнительных акций за счет имущества АО посредством распределения их среди акционеров; 2) размещение дополнительных обыкновенных акций посредством открытой подписки в количестве, составляющем 25 и менее процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества; 3) размещение дополнительных привилегированных акций посредством открытой подписки, могут быть в уставе АО отнесены к компетенции совета директоров.
2. Запрет на увеличение уставного капитала до его полной оплаты и (или) для покрытия понесенных АО убытков направлен на противодействие финансовым злоупотреблениям.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 30.04.2002 N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".
На практике вызывает вопросы определение момента "полной оплаты" уставного капитала. Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги АО, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты (ч. 6 п. 1 ст. 34 названного Закона). Одним из современных принципов деятельности АО является публичность информации, которая должна быть достоверной. Требования публичности и достоверности удовлетворяются через регистрацию. В соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг процедура эмиссии дополнительных акций включает в себя в том числе государственную регистрацию выпуска дополнительных акций и регистрацию отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см., например, п. 2.1 Стандартов эмиссии дополнительных акций).
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление ФКЦБ РФ от 30.04.2002 N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".
Из анализа разд. 11 Стандартов и приложения 7 к ним следует вывод, что регистрации подлежит отчет об итогах выпуска размещенных и оплаченных ценных бумаг. Пункт 9.1 Стандартов гласит, что государственная регистрация выпуска акций не может быть осуществлена до полной оплаты уставного капитала АО, до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав АО.
Итак, увеличение уставного капитала рекомендуется начинать не просто после его фактической оплаты, но после регистрации соответствующих изменений о его размере в уставе АО.
Для государственной регистрации изменений в уставе, связанных с изменением номинальной стоимости и (или) количества акций АО и (или) с величиной уставного капитала, должны быть представлены документы, подтверждающие предварительную регистрацию выпуска или аннулирования акций в региональном отделении ФКЦБ.
3. Норма п. 3 комментируемой статьи реализована в абз. 3 п. 5 ст. 28, п. 6 ст. 28, п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 38, ст. 40 названного Закона. Особо следует отметить: 1) равенство прав всех акционеров; 2) определение объема их реализации (количества приобретаемых акций) - пропорционально количеству принадлежащих акционеру акций; 3) конкретизацию цены при открытой подписке - не более чем на 10% ниже цены размещения иным лицам; 4) гарантию прав государства или муниципального образования.
Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества
1. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.
Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.
(абзац введен Федеральным законом от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
2. Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.
Комментарий к статье 101
1. Уставный капитал АО в отличие от его имущества может изменяться в строго формализованном порядке. Комментируемая статья говорит только о праве АО на уменьшение уставного капитала, оставляя регулирование аналогичной обязанности п. 4 ст. 99 ГК и специальному законодательству.
Уменьшение уставного капитала возможно путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества. Решение об этом принимает общее собрание акционеров.
В первом случае проводится конвертация акций в акции. Внесение соответствующих изменений и дополнений в устав АО осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о размещении акций с меньшей номинальной стоимостью и зарегистрированного отчета об итогах размещения (см. п. 3 ст. 12 Закона об акционерных обществах).
Законом установлены ограничения как процедурного, так и содержательного характера на реализацию права уменьшить уставный капитал.
В качестве общего правила выступают повышенные гарантии прав кредиторов (в том числе облигационеров): 1) предварительное уведомление кредиторов о предстоящем уменьшении уставного капитала; 2) право кредиторов потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств АО и возмещения им убытков. Порядок и сроки уведомления кредиторов и реализации ими своих прав определены в ст. 30 названного Закона.
Из анализа действующего законодательства следует, что АО может уменьшить свой уставный капитал, если он превышает легально установленный минимум, до уровня не ниже этого предела (ст. 26, 35 названного Закона).
При любом изменении уставного капитала номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО.
Вызывает споры возможность применения по аналогии п. 6 ст. 28 названного Закона о сохранении размера доли государства или муниципального образования. Представляется, что это частный случай общей проблемы - о допустимости применения абз. 3 п. 5 ст. 28 названного Закона. Исходя из принципов равенства прав, предоставляемых акционерам акциями определенной категории (типа), и защиты прав от нарушений, необходимо при любом изменении номинальной стоимости акций соблюдать существовавшие ранее количественные пропорции.
Федеральный закон предусматривает также иные пути и основания уменьшения уставного капитала (п. 1 ст. 34, п. 4 ст. 35, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об акционерных обществах, ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг).
Для государственной регистрации изменений в уставе, связанных с изменением номинальной стоимости и (или) количества акций АО и (или) с величиной уставного капитала, должны быть представлены документы, подтверждающие предварительную регистрацию выпуска или аннулирования акций в региональном отделении ФКЦБ.
2. Сокращение общего количества акций допускается, только если это предусмотрено в уставе АО.
Несовпадение формулировок п. 1 и 2 комментируемой статьи, а также ст. 29 названного Закона связано с тем, что, во-первых, комментируемая статья регулирует уменьшение уставного капитала только по инициативе АО (реализация его права, а не обязанности); во-вторых, АО может приобретать свои акции с целью, отличной от их погашения (п. 2 ст. 72 названного Закона).
Решение о целевом приобретении акций (для сокращения их общего количества) принимается общим собранием акционеров (п. 1 и 3 ст. 72 названного Закона). Внесение соответствующих изменений и дополнений в устав АО осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций общества в целях их погашения и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций (п. 3 ст. 12 названного Закона).
Названным Законом установлены дополнительные ограничения на реализацию этого права АО (ст. 73).
Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества
1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.
2. Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
3. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:
до полной оплаты всего уставного капитала;
если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.
Комментарий к статье 102
1. Комментируемая статья содержит некоторые ограничения в отношении принятия АО на себя дополнительных обязательств.
По общему правилу привилегированные акции в Российской Федерации дают имущественные льготы: 1) право преимущественного притязания на долю в прибыли и собственности АО; 2) гарантию фиксированного дохода (в случае получения обществом прибыли и распределения ее в дивиденды). АО берет на себя повышенные обязательства перед владельцами привилегированных акций, после которых по остаточному принципу могут удовлетворять свои имущественные интересы владельцы обыкновенных акций.
В уставе АО определяются размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества по привилегированным акциям (ст. 32 Закона об акционерных обществах). При распределении чистой прибыли и имущества ликвидируемого АО соблюдается следующая очередность: сначала выплачиваются заранее фиксированные дивиденды и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям, затем - по обыкновенным акциям. При ликвидации распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди (ст. 23 названного Закона). Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов АО (ст. 42 названного Закона).
Таким образом, превышение установленной законом квоты для привилегированных акций означало бы ущемление прав других акционеров и ограничение свободы распоряжения АО своим имуществом. На их охрану направлен также запрет конвертации обыкновенных акций в привилегированные (п. 3 ст. 31 названного Закона).
Установленная законом пропорция должна соблюдаться и при изменении уставного капитала.
2. АО отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Уставный капитал представляет собой его минимально гарантированную часть. Таким образом, АО вправе принимать на себя долговые обязательства - выпускать облигации на сумму не более этого уставного капитала либо предоставленного обществу в этих целях третьими лицами обеспечения, причем после того, как уставный капитал будет реально сформирован.
Для выпуска облигаций при отсутствии обеспечения со стороны третьих лиц или залога (п. 3 ст. 33 названного Закона) требуется документальное подтверждение "финансовой надежности" - надлежащее утверждение двух годовых балансов общества, что само по себе исключает возможность привлечения заемных средств при падении стоимости чистых активов АО ниже величины его уставного капитала (п. 4 ст. 99 ГК).
3. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и типу принадлежащих им акций в расчете на одну акцию (см. также ст. 43 НК).
Распределение прибыли АО осуществляется по решению общего собрания акционеров при соблюдении принципов сохранения имущественной базы деятельности общества и равенства прав акционеров - владельцев акций определенной категории (типа). Формулировка "не вправе объявлять и выплачивать дивиденды" означает, что если указанные ограничения появились позднее принятия решения о выплате, то запрет распространяется на исполнение обязательства по выплате.
Ограничения на выплату дивидендов, установленные комментируемой статьей, раскрываются в ст. 43 названного Закона (см. также абз. 5 п. 1 ст. 34, ст. 35, абз. 2 п. 3 ст. 72, ст. 75, 76 Закона; аналогичная норма содержится в п. 3 ст. 578 ГК). Одним из наиболее значимых ограничений на выплату дивидендов по всем акциям АО является запрет на принятие обществом решения об этом в случае, если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или указанные признаки появятся у АО в результате выплаты дивидендов.
Статья 103. Управление в акционерном обществе
1. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:
1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5) решение о реорганизации или ликвидации общества.
Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
2. В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).
В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.
3. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.
К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.
По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
4. Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества.
5. Акционерное общество, обязанное в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 статьи 97 настоящего Кодекса, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.
Аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов.
Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества определяется законом и уставом общества.
Комментарий к статье 103
1. В АО максимально развита система органов, в том числе органов управления. Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления и контрольные.
Общее собрание акционеров является высшим органом управления, временным органом периодической деятельности, состоящим в отличие от других органов управления исключительно из акционеров (и их представителей).
В комментируемой статье выделяются вопросы исключительной компетенции общего собрания акционеров и вопросы, подлежащие делегированию другим органам. В Законе об акционерных обществах существенно расширен перечень вопросов, решение по которым отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров (ст. 48). Запрет передачи их на решение исполнительных органов общества трактуется специальным законодательством в пользу совета директоров (наблюдательного совета). Эти вопросы могут быть законом (например, п. 5 ст. 12 названного Закона) или уставом общества (например, подп. 6 п. 1 ст. 48, подп. 5 п. 1 ст. 65 названного Закона) отнесены к компетенции совета директоров.
Кроме того, изменена характеристика "исключительности" компетенции общего собрания акционеров - не только выделены вопросы, не подлежащие передаче на решение исполнительному органу, а в ряде случаев и совету директоров, но и установлен запрет для общего собрания акционеров на принятие к рассмотрению вопросов, не отнесенных к его компетенции названным Законом (п. 3 ст. 48).
2. Совет директоров является не столько контрольным органом, сколько органом, осуществляющим "общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров" (п. 1 ст. 64 названного Закона).
Комментируемая статья оставляет впечатление, что совет директоров создается только в АО с числом акционеров более 50 (т.е. в ОАО). Специальное законодательство оставляет вопрос о создании совета директоров в АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 (т.е. не только в ЗАО, но и в ОАО) для решения в уставе (п. 1 ст. 64 названного Закона).
Требование ГК об определении в уставе исключительной компетенции совета директоров можно также реализовать путем применения ст. 65 названного Закона и включения остальных вопросов во внутренний документ, регулирующий деятельность этого органа, например Положение о совете директоров (подп. 19 п. 1 ст. 48 названного Закона).
Понятие "исключительности" компетенции совета директоров по ГК и Закону об акционерных обществах трактуется различно - Кодекс запрещает совету директоров передавать вопросы, относящиеся к его исключительной компетенции, на решение исполнительных органов, специальное законодательство запрещает любую их передачу, т.е. и по инициативе (решением) общего собрания акционеров (п. 2 ст. 65 названного Закона).
3. Исполнительный орган АО: 1) является временным с ограниченным сроком деятельности; 2) осуществляет текущее руководство деятельностью АО; 3) имеет двойную подчиненность - подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров; 4) может иметь двух- или однозвенную структуру, причем в последнем случае может быть как коллегиальным, так и единоличным. В отличие от ГК названный Закон не предусматривает существование только коллегиального исполнительного органа, рассматривая его в некоторой степени как факультативный (ст. 69).
Компетенция исполнительного органа АО определена в комментируемой статье очень широко, но одновременно по остаточному принципу - все вопросы, не составляющие исключительную компетенцию других органов управления.
ГК включил в компетенцию общего собрания акционеров право передачи на договорной основе полномочий исполнительного органа профессиональным предпринимателям - коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Специальное законодательство ограничивает это право применением только в отношении единоличного исполнительного органа (ст. 69 названного Закона).
Из текста комментируемой статьи следует вывод о возможности передачи таких полномочий как в полном объеме, так и частично. В последнем случае будут функционировать исполнительный орган как внутреннее структурное подразделение АО и управляющая организация (управляющий), преследующие единые цели, но с распределением полномочий.
На наш взгляд, присутствуют и другие значимые различия. Исполнительный орган не является субъектом гражданско-правовых отношений, представляя юридическое лицо, но не представительствуя от его имени в смысле ст. 182 ГК. Управляющая организация (управляющий) является самостоятельным субъектом права со всеми вытекающими отсюда последствиями (например, государственная регистрация, принятие на себя последствий сделок, совершенных с превышением полномочий, возможность банкротства и т.д.). В отношении управляющей организации (управляющего) не решен однозначно вопрос о двойном подчинении. Шире круг оснований прекращения полномочий управляющей организации (управляющего) и ее ответственности, так как отношения между нею и АО строятся исключительно на договорной основе и являются предпринимательскими.
Договор имеет однозначно гражданско-правовую природу и, на наш взгляд, относится к договорным обязательствам по оказанию услуг.
4. В соответствии с ГК специальное законодательство и устав АО определяют компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений и выступления от имени общества. Используя нормы ст. 53 ГК о том, что порядок создания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами, а порядок их деятельности - также и иными правовыми актами, Федеральное Собрание, Президент РФ, Правительство РФ, министерства и иные федеральные органы исполнительной власти существенно дополнили положения ГК.
Кроме законов об АО в качестве примера можно назвать: Порядок отчетности руководителей федеральных государственных унитарных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления открытых акционерных обществ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. N 1116 <*>; Постановление Правительства РФ от 3 февраля 2000 г. N 104 "Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ" <**>; Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. N 17/пс <***>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 42. Ст. 5034.
<**> СЗ РФ. 2000. N 6. Ст. 777.
<***> БНА РФ. 2002. N 31.
Неоднозначно положение Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 г. (протокол N 49), в системе источников права. Представляется, что он не противоречит комментируемой норме, так как в отличие от зарубежных кодексов корпоративного управления и аналогичных документов касается не столько вопросов компетенции органов управления АО, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО, системы раскрытия информации.
5. Не относится к органам управления АО, но тесно связан с их деятельностью и входит в систему органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО его аудитор. Внешний аудит, как независимая экспертная организация, позволяет АО самостоятельно выбрать в качестве "контролера" квалифицированного, независимого от какого-либо ведомства специалиста, а государству - обеспечить дополнительно (к государственному) контроль за достоверностью финансовой отчетности и правильностью налогообложения без бюджетных затрат.
Утверждение аудитора АО (подп. 10 п. 1 ст. 48 названного Закона) относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Аудитор (гражданин или аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности АО в соответствии с правовыми актами РФ на основании заключаемого с ним договора (п. 1 ст. 86 названного Закона).
По итогам такой проверки составляется заключение, в котором должны содержаться: 1) подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов АО; 2) информация о фактах нарушения установленных правовыми актами РФ порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов РФ при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности (ст. 87 указанного Закона).
Заключение аудитора входит в информацию, предоставляемую при подготовке к проведению общего собрания акционеров лицам, имеющим право на участие в нем (ст. 52 названного Закона), а также в число документов, которые АО обязано хранить (ст. 89 названного Закона) и предоставлять акционерам для ознакомления (ст. 91 Закона).
Кроме обязательных ежегодных аудиторских проверок, являющихся обеспечительно-организационным условием созыва и проведения очередных общих собраний акционеров, такие проверки могут быть инициированы акционерами - владельцами 10 и более процентов акций АО.
Помимо контрольных проверок аудиторы самостоятельно либо в составе аудиторской фирмы могут оказывать консультационные услуги по управленческим вопросам, исчислению налогов, учетной деятельности (подготовка финансовой отчетности по заказам) и практического счетоводства (ведение регистров и журналов).
Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества
1. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.
Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами.
2. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.
(в ред. Федерального закона от 08.07.1999 N 138-ФЗ)
Комментарий к статье 104
1. Комментируемая норма является частным случаем ст. 57, 61, 68 ГК. Речь идет о добровольном прекращении деятельности АО. Решение об этом относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Специфика реорганизации и ликвидации АО в основном сводится к наличию наряду с системой гарантий прав кредиторов (ст. 60, 63, 64 ГК) и работников юридического лица системы гарантий прав акционеров. Это выражается: 1) в специальном порядке принятия решения о прекращении деятельности; 2) в документах, оформляющих этот процесс; 3) в процедуре конвертации и (или) погашения акций; 4) порядке распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации АО (ст. 15 - 24 Закона об акционерных обществах).
В случаях, прямо предусмотренных законом, реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена только с согласия уполномоченных государственных органов (например, антимонопольных, если такая реорганизация может привести к появлению хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке).
Следует обратить внимание на специфику создания юридических лиц при реорганизации. Это возможность образования юридического лица в распорядительном порядке (п. 2 ст. 57 ГК), наличие, как правило, ограничений в выборе организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. Учредителями образуемой организации могут выступать только учредители (участники) реорганизуемого юридического лица. Вновь созданное юридическое лицо приобретает первоначальное имущество на основании передаточного акта или разделительного баланса. Для регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, в регистрирующий орган в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК вместе с учредительными документами вновь возникающей организации обязательно представляются передаточный акт или разделительный баланс, которые должны содержать положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица. В законе могут устанавливаться требования о необходимости представления и других документов для государственной регистрации таких юридических лиц. У регистрирующего органа появляются дополнительные основания для отказа в государственной регистрации юридического лица (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК; см. также главы V, VI и ст. 25 Закона о государственной регистрации).
Принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения и выделения по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (см., например, ст. 19, 22 Закона о конкуренции).
Принудительная ликвидация является реакцией государства на нарушение закона. К особым случаям принудительной ликвидации можно отнести прекращение АО, созданного до вступления в силу названного Закона и не приведшего свой устав в соответствие с требованиями этого нормативного акта (ст. 94 Закона об акционерных обществах; ст. 25, 26 Закона о государственной регистрации).
2. Хотя Закон об акционерных обществах в статьях о реорганизации АО использует термин "общества", представляется, что АО может быть реорганизовано в юридическое лицо любой организационно-правовой формы, как и любое юридическое лицо может быть реорганизовано в АО. Это подтверждает и анализ ст. 57 - 60, 68, 92, 95, 112, 115, 121 ГК, законодательства о приватизации и т.п.
Но применительно к такой форме реорганизации, как преобразование, Закон специально выделяет близкие к АО организационно-правовые формы ООО и производственного кооператива. С 1 января 2002 г. допускается возможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех акционеров (ч. 2 п. 1 ст. 20 названного Закона).
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
Использование одних и тех же терминов в различном значении вызывает большое количество споров и, соответственно, судебное правотворчество. Например, Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ в п. 6 Постановления N 4/8 разъяснили, что преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица и его организационно-правовая форма не изменяется, и поэтому требования о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества и т.п. предъявляться не должны.
7. Дочерние и зависимые общества
Статья 105. Дочернее хозяйственное общество
1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.
Комментарий к статье 105
1. Дочерние общества не являются самостоятельной организационно-правовой формой. Дочерним может быть только хозяйственное общество, а основным - как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.
Дочерние общества находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества, что может быть обусловлено:
1) преобладающим участием в уставном капитале;
2) заключенным договором;
3) иными условиями, которые приводят к возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом.
Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, которая была бы определяющей для признания одного общества дочерним по отношению к другому.
Признание хозяйственных обществ и товариществ основным и дочерним влечет за собой особые требования к совершаемым ими сделкам, особый порядок отчетности, особую ответственность.
Основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в случаях, установленных ст. 81 Закона об акционерных обществах, признается заинтересованным в совершении обществом сделки, и такие сделки совершаются в порядке, установленном гл. XI названного Закона.
КонсультантПлюс: примечание.
"Положение о порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" (утв. ЦБ РФ 19.03.2002 N 184-П) утратило силу в связи с изданием указания ЦБ РФ от 14.05.2003 N 1278-У "О признании утратившим силу Положения Банка России от 19.03.2002 N 184-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций".
Основное хозяйственное общество или товарищество, по отношению к которому АО является дочерним, признается аффилированным (ст. 93 названного Закона), что возлагает на него дополнительные обязанности в сфере предоставления информации и ведет к применению антимонопольного законодательства к его сделкам (ст. 17, 18 Закона о конкуренции; см. также Положение о порядке ведения учета и предоставления информации об аффилированных лицах кредитных организаций, утвержденное ЦБ РФ 19 марта 2002 г. N 184-П <*>; информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства" <**>).
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 2002. N 15.
<**> Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.
Приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате осуществления одной или нескольких сделок группой юридических лиц, являющихся дочерним обществом, более 5% акций (долей) кредитной организации совершаются в уведомительном порядке, а более 20% - в согласовательном. Органом банковского регулирования и банковского надзора по этому вопросу является Банк России (ст. 61 Закона о Центральном банке).
В систему основное - дочернее общество (товарищество) также попадает АО и его управляющая организация.
Все эти лица признаются для целей налогообложения или могут быть признаны судом взаимозависимыми, что влечет за собой право налоговых органов проверять правильность применения цен по сделкам между ними (ст. 20, 40 НК).
В случае наличия у организации дочернего общества эта организация помимо собственного бухгалтерского отчета составляет сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ <*>.
--------------------------------
<*> См.: Методические рекомендации по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденные Приказом Минфина России от 30 декабря 1996 г. N 112 // Финансовая газета. 1997. N 16.
Кроме того, раскрываются следующие данные о дочерних обществах: 1) перечень дочерних обществ (полное наименование); 2) место государственной регистрации и (или) место ведения хозяйственной деятельности; 3) доля участия головной организации в дочернем обществе; 4) доля принадлежащих головной организации голосующих акций (уставного капитала), если она отличается от доли участия; 5) стоимостная оценка влияния на финансовое положение группы юридических лиц, оказанного приобретением и выбытием дочернего общества на отчетную дату, и на финансовые показатели ее деятельности за отчетный период.
Установлена презумпция признания головной организации основным обществом (товариществом), если она обладает более 50% голосующих акций АО или уставного капитала ООО.
2. Дочернее общество, как правило, не влияет на деятельность основного и поэтому не отвечает по его долгам.
Основное же общество (товарищество), наоборот, имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания и поэтому отвечает солидарно с последним по сделкам, заключенным в их исполнение (о солидарных обязательствах см. ст. 322 - 325 ГК).
Часть 3 п. 2 комментируемой статьи является частным случаем п. 3 ст. 56 ГК (о субсидиарной ответственности см. также ст. 399 ГК). Выбор в этом случае не обычного для предпринимательской деятельности вида ответственности - солидарной, а субсидиарной объясняется тем, что дочернее общество как предприниматель должно было учитывать риск исполнения указаний основного общества (товарищества) и могло их оспорить до своего банкротства.
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8 от 02.04.1997 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2003 N 19, Пленума ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
3. В любом случае участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено специальным законодательством. То есть речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски. В отношении АО применение этой нормы ограничено дополнительными условиями - виной основного общества (товарищества) в форме умысла (п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах; см. также п. 12 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 4/8).
Статья 106. Зависимое хозяйственное общество
1. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
2. Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.
3. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.
Комментарий к статье 106
1. Зависимые общества не являются самостоятельной организационно-правовой формой, при этом как зависимыми, так и преобладающими (участвующими) могут быть только хозяйственные общества.
Признание общества зависимым осуществляется в том случае, когда преобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала ООО.
Признание хозяйственных обществ зависимыми и преобладающими (участвующими) влечет за собой особые требования к совершаемым ими сделкам, особый порядок отчетности и особую ответственность.
Преобладающее (участвующее) общество в случаях, установленных ст. 81 Закона об акционерных обществах, признается заинтересованным в совершении зависимым обществом сделки, и такие сделки совершаются в порядке, установленном гл. XI указанного Закона.
Преобладающее (участвующее) общество, по отношению к которому АО является зависимым, признается аффилированным (ст. 93 указанного Закона), что возлагает на него дополнительные обязанности в сфере предоставления информации и ведет к применению антимонопольного законодательства к его сделкам (ст. 17, 18 Закона о конкуренции) <*>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
"Положение о порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" (утв. ЦБ РФ 19.03.2002 N 184-П) утратило силу в связи с изданием указания ЦБ РФ от 14.05.2003 N 1278-У "О признании утратившим силу Положения Банка России от 19.03.2002 N 184-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций".
<*> См. также: Положение о порядке ведения учета и предоставления информации об аффилированных лицах кредитных организаций ЦБ РФ N 184-П; информационное письмо Президиума ВАС РФ N 32.
Приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате осуществления одной или нескольких сделок группой юридических лиц, являющихся зависимыми обществами, более 5% акций (долей) кредитной организации совершаются в уведомительном порядке, а более 20% - в согласовательном. Органом банковского регулирования и банковского надзора по этому вопросу является Банк России (ст. 61 Закона о Центральном банке).
Все эти лица признаются для целей налогообложения или могут быть признаны судом взаимозависимыми, что влечет за собой право налоговых органов проверять правильность применения цен по сделкам между ними (ст. 20, 40 НК).
В случае наличия у организации зависимых обществ эта организация помимо собственного бухгалтерского отчета составляет сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ. Включение данных о зависимых обществах в сводную бухгалтерскую отчетность осуществляется посредством отражения в ней двух расчетных показателей: 1) отражающего стоимостную оценку участия головной организации в зависимом обществе; 2) отражающего долю головной организации в прибылях или убытках зависимого общества за расчетный период.
Кроме того, приводится перечень зависимых обществ с указанием: 1) полного наименования; 2) места государственной регистрации и (или) места ведения хозяйственной деятельности; 3) величины уставного капитала; 4) доли участия головной организации в зависимом обществе; 5) доли принадлежащих головной организации голосующих акций (уставного капитала), если она отличается от доли участия; 6) стоимостной оценки влияния на финансовое положение группы юридических лиц, оказанного приобретением и выбытием зависимого общества на отчетную дату, и на финансовые показатели ее деятельности за отчетный период.
2. Информация о наличии зависимых обществ является публичной, обязательной к раскрытию (см. комментарий к п. 1 комментируемой статьи, п. 4 ст. 6 , гл. X и XI Закона об акционерных обществах). В состав сведений, подлежащих опубликованию, входят:
1) информация об АО, которое приобрело более 20% голосующих акций другого АО: а) полное фирменное наименование; б) местонахождение и почтовый адрес; в) номер контактного телефона; г) номер и дата государственной регистрации; д) размер уставного капитала; е) количество голосующих акций (с разбивкой по категориям, типам) АО, акции которого приобретены, с учетом последнего приобретения; ж) количество приобретенных голосующих акций АО, акции которого приобретены (с разбивкой по категориям, типам), с указанием даты последнего приобретения; основание приобретения;
2) информация об обществе, голосующие акции которого приобретены: а) полное фирменное наименование; б) местонахождение и почтовый адрес; в) номер и дата государственной регистрации; г) размер уставного капитала; д) количество голосующих акций (с разбивкой по категориям, типам); е) наличие независимого регистратора, имеющего лицензию ФКЦБ, с указанием его наименования, местонахождения и номера лицензии;
3) результат предварительного согласования сделки по приобретению акций с антимонопольным органом.
3. Норма п. 3 комментируемой статьи является отсылочной, в частности, к ст. 80 названного Закона - в случае нарушения установленных для таких лиц обязанностей; к антимонопольному законодательству - в целях ограничения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.
§ 3. Производственные кооперативы
Статья 107. Понятие производственного кооператива
1. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
2. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
3. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".
4. Правовое положение производственных кооперативов и права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о производственных кооперативах.
Комментарий к статье 107
1. Производственный кооператив отнесен ГК к самостоятельной организационно-правовой форме коммерческих юридических лиц, из чего следует, что основной целью его создания и существования является получение прибыли, как для всякой коммерческой организации. Одновременно определение понятия производственного кооператива, данное в комментируемой статье, содержит основные квалифицирующие характеристики, отличающие производственные кооперативы от таких коммерческих организаций, как товарищества и общества.
Именно отнесением к коммерческим организациям объясняется весьма широкий перечень направлений производственной и иной хозяйственной деятельности, которыми могут заниматься кооперативы. Этот перечень расширен и уточнен ст. 2 Закона о кооперативах.
Основными характеристиками, отличающими производственные кооперативы от таких коммерческих юридических лиц, как товарищества и общества, являются следующие:
1) производственный кооператив есть объединение граждан-непредпринимателей (в отличие от товарищества, участниками которого могут быть только граждане - индивидуальные предприниматели);
2) кооператив представляет собой объединение граждан на основе членства (этого института не знают ни товарищества, ни общества);
3) в кооперативе обязательно личное трудовое участие члена кооператива в его производственной или иной хозяйственной деятельности, что не требуется от участников товариществ и обществ;
4) в отличие от обществ кооператив не может быть организацией одного лица;
5) каждый член кооператива имеет только один голос независимо от размера пая (в отличие от акционерных обществ и товариществ);
6) прибыль между членами кооператива распределяется не по размеру пая, а по степени трудового участия члена кооператива в его работе.
Статьи ГК, посвященные производственным кооперативам, содержат ключевые позиции правового положения этого вида коммерческих юридических лиц. Более детальное регламентирование образования и деятельности производственных кооперативов, а также прав и обязанностей их членов содержится в Законе о кооперативах. Отдельный акт - Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" <*> (далее - Закон о сельхозкооперации) - посвящен сельскохозяйственным кооперативам.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870.
Помимо законов в регламентации организации и деятельности производственных кооперативов значительное место занимают корпоративные нормы в виде уставов кооперативов, которым предоставлено право гораздо более детально регулировать отдельные стороны жизнедеятельности конкретного кооператива. Единственным требованием к этим корпоративным нормам является их непротиворечие действующему законодательству, в частности вышеупомянутым законам.
2. В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона о кооперативах членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане РФ, достигшие возраста 16 лет. Этот же Закон закрепляет возможность членства в производственном кооперативе наряду с гражданами РФ на тех же условиях иностранных граждан и лиц без гражданства. Исключение составляют сельскохозяйственные производственные кооперативы, членами которых согласно ст. 3 Закона о сельхозкооперации могут быть только граждане РФ.
Поскольку сама природа производственного кооператива предполагает обязательное личное трудовое участие членов в его работе, то, как правило, членами должны быть физические лица трудоспособного возраста. Однако закон допускает участие в производственных кооперативах (за исключением сельскохозяйственных) и юридических лиц. Такая возможность должна быть прямо предусмотрена уставом конкретного кооператива. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.
С учетом того, что физическое лицо - член кооператива может стать нетрудоспособным или могут возникнуть обстоятельства, в силу которых человек в какой-то период времени не сможет лично участвовать в производственной деятельности кооператива, закон предусматривает возможность для физических лиц, лично не участвующих в производственной или иной хозяйственной деятельности производственного кооператива, оставаться его членами. В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона о кооперативах число членов кооператива, внесших паевой взнес, но не принимающих личного трудового участия в деятельности кооператива, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.
В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о сельхозкооперации наряду с обычными членами производственного сельскохозяйственного кооператива предусмотрено существование так называемых ассоциированных членов. Ассоциированный член производственного сельскохозяйственного кооператива - это физическое лицо, внесшее паевой взнос, по которому получает дивиденды, но не имеющее в нем права голоса, за исключением случаев, предусмотренных названным Законом. Обычным членам кооператива дивиденды по их обязательным паям не выплачиваются (п. 6 ст. 13 названного Закона).
В соответствии с п. 4 ст. 14 названного Закона производственный кооператив на основании решения общего собрания членов кооператива при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе вправе переоформить его членство в ассоциированное в случае:
1) выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья;
2) перехода на выборную должность вне кооператива;
3) службы в рядах Вооруженных Сил РФ;
4) в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
Ассоциированный член кооператива не имеет права голоса в кооперативе, за исключением случая внесения в устав кооператива изменений, связанных о условиями его членства в кооперативе. При этом общее число голосов ассоциированных членов не может превышать 50% от числа голосов членов кооператива.
Согласно п. 4 ст. 13 этого же Закона граждане могут быть членами нескольких кооперативов, если иное не предусмотрено уставами данных кооперативов. Представляется, однако, что такое допущение закона ограничивается фактической необходимостью личного трудового участия в деятельности кооператива.
Пункт 5 упомянутой статьи гласит, что кооператив вправе внести в устав дополнительные сведения об условиях приема в члены кооператива, предусматривающие:
1) уровень квалификации и личные качества граждан, принимаемых в члены кооператива;
2) удаленность хозяйства лица, принимаемого в члены кооператива;
3) другие требования, не противоречащие названному Закону и уставу кооператива и обеспечивающие достижение целей кооператива, предусмотренных его уставом.
Основной объем работ в производственном кооперативе должен осуществляться трудом самих членов кооператива. Вместе с тем закон не исключает возможность привлечения труда наемных работников, устанавливая, однако, определенные рамки такого привлечения. Так, не менее 50% объема работ в сельскохозяйственном производственном кооперативе должно выполняться его членами, а ст. 21 Закона о кооперативах закрепляет, что средняя за отчетный период численность наемных работников не должна превышать 30% численности членов кооператива. Предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы.
3. ГК именует производственный кооператив также артелью, рассматривая эти понятия как синонимы. Под артелью исторически в России понималась такая организация деятельности, которая характеризовалась совместным личным трудом участников и наступающей при недостатке имущества артели солидарной (ограниченной или неограниченной) ответственностью участников личным имуществом по долгам артели. ГК, а вслед за ним и специальные законы о кооперативах предусматривают субсидиарную ответственность членов кооператива по долгам производственного кооператива в случае нехватки имущества данного юридического лица. Это подтверждает природу производственного кооператива как артели. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона о кооперативах субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.
Вместе с тем п. 2 ст. 37 Закона о сельхозкооперации уточняет, что члены сельскохозяйственного производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 0,5% обязательного паевого взноса. Пункты 4, 5 этой же статьи устанавливают, что лицо, вступающее в ранее созданный кооператив, несет ответственность по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме данным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива, имеющимися на момент вступления данного лица в кооператив.
4. Как и для всякого юридического лица, индивидуализирующим признаком производственного кооператива является его фирменное наименование, которое включает в себя собственно наименование, а также указание на организационно-правовую форму данного юридического лица. ГК и Закон о кооперативах указывают лишь на общие требования к фирменному наименованию производственных кооперативов. Закон о сельхозкооперации, который предусматривает несколько видов сельскохозяйственных производственных кооперативов: сельскохозяйственную артель (колхоз), рыболовецкую артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз) - и указывает далее на возможность создания иных кооперативов в соответствии с требованиями закона, уточняет, что фирменное наименование сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели (колхоза) должно содержать ее наименование и слова "сельскохозяйственная артель (колхоз)" либо "рыболовецкая артель (колхоз)". Фирменное наименование коопхоза должно содержать его наименование и слово "коопхоз".
Статья 108. Образование производственных кооперативов
1. Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.
2. Устав кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
3. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.
Комментарий к статье 108
1. Образование производственного кооператива возможно либо путем создания нового юридического лица, либо путем реорганизации ранее существовавшего (или нескольких ранее существовавших) юридического лица. Так, в соответствии со ст. 68 ГК в производственный кооператив может быть преобразовано общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество, а также товарищество. Производственный кооператив может возникнуть и вследствие разделения, выделения, слияния ранее существовавших производственных кооперативов.
В любом случае кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (членов), число которых должно быть не менее пяти.
2. Наиболее детально порядок образования кооператива урегулирован в гл. II Закона о сельхозкооперации, в ст. 8 которого закреплено, что в целях образования кооператива граждане, изъявившие желание создать кооператив, формируют организационный комитет, в обязанности которого входит:
1) подготовка технико-экономического обоснования проекта производственно-экономической деятельности кооператива, включающего размер паевого взноса фонда кооператива и источники его образования;
2) разработка проекта устава кооператива;
3) прием заявлений о вступлении в члены кооператива, в которых должно быть отражено согласие участвовать в производственной либо иной хозяйственной деятельности кооператива и соблюдать требования устава кооператива;
4) подготовка и проведение общего организационного собрания членов кооператива.
Организационный комитет вправе установить размеры вступительных членских взносов в целях покрытия организационных расходов по образованию кооператива с отчетом об их использовании на общем собрании членов кооператива.
На общем организационном собрании решается вопрос о приеме в члены кооператива, т.е. формируется первичный состав производственного кооператива, утверждается устав кооператива, избираются органы управления кооперативом.
Следующим этапом образования кооператива является его государственная регистрация, ибо в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК, ст. 6 Закона о кооперативах и ст. 9 Закона о сельхозкооперации кооператив считается созданным с момента его государственной регистрации.
Государственная регистрация кооператива осуществляется в порядке, установленном Законом о государственной регистрации. В соответствии со ст. 9 Закона о сельхозкооперации к заявлению о государственной регистрации прилагаются:
1) протокол общего организационного собрания членов о создании кооператива, об утверждении его устава и о составе правления кооператива, подписанный председателем и секретарем данного собрания;
2) устав кооператива, подписанный членами - участниками общего организационного собрания с указанием их фамилий, имен, отчеств, дат рождения, мест жительства, серий и номеров паспортов или заменяющих их документов.
Поскольку образование производственных кооперативов происходит в явочно-нормативном порядке, то отказ в государственной регистрации кооператива по мотивам нецелесообразности его создания не допускается. В государственной регистрации кооператива может быть отказано только в случае нарушения установленного Законом о кооперативах порядка образования кооператива или несоответствия его устава закону.
Отказ в государственной регистрации кооператива, а также уклонение от государственной регистрации кооператива могут быть обжалованы в суд.
3. Единственным учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Помимо сведений, указанных в п. 2 комментируемой статьи, устав производственного кооператива согласно п. 2 ст. 5 Закона о кооперативах должен содержать условия: 1) о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; 2) о порядке вступления в кооператив новых членов; 3) о порядке выхода из кооператива; 4) об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; 5) о порядке образования имущества кооператива; 6) о перечне филиалов и представительств кооператива; 7) о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.
В дополнение к приведенному перечню п. 1 ст. 11 Закона о сельхозкооперации требует наличия следующих сведений, обязательных для устава сельскохозяйственного производственного кооператива:
1) срок деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер деятельности кооператива;
2) предмет и цели деятельности кооператива. При этом достаточно определить одно из главных направлений деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых кооператив образован;
3) размеры и условия образования неделимых фондов, если они предусмотрены;
4) условия образования и использования резервного фонда;
5) права и обязанности членов кооператива и ассоциированных членов кооператива;
6) время начала и конца финансового года;
7) порядок оценки земельных участков, земельных долей и иного имущества, вносимого в счет паевого взноса;
8) порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе;
9) фамилии, имена, отчества, даты рождения, места жительства, серии и номера паспортов или заменяющих их документов членов кооператива, утвердивших устав, и членов правления кооператива.
В уставе кооператива могут содержаться и другие необходимые для его деятельности сведения, не противоречащие действующему законодательству.
Закон допускает внесение изменений в устав кооператива и дополнений к нему в процессе деятельности кооператива при условии их соответствия законодательству о производственных кооперативах. При этом внесение изменений в устав и дополнений к нему Закон о кооперативах относит к исключительной компетенции общего собрания кооператива (п. 1 ст. 15), устанавливая, что решение по данным вопросам принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих на собрании членов кооператива при кворуме более 50% общего числа членов кооператива (п. 2 ст. 15). После принятия решения о внесении изменений в устав или дополнений к нему кооператив обязан осуществить государственную регистрацию этих изменений и дополнений в порядке, установленном ст. 17, 18 Закона о государственной регистрации.
Изменения в уставе кооператива и дополнения к нему приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях (п. 3 ст. 52 ГК; п. 3 ст. 19 названного Закона). При этом кооператив и его члены не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Помимо возможности внесения изменений и дополнений в устав законодатель допускает принятие и утверждение в действующем кооперативе устава в новой редакции в соответствии с порядком, установленным законодателем для внесения изменений и дополнений в устав кооператива.
4. Установление минимального числа членов кооператива в количестве пяти обусловлено необходимостью личного трудового участия их в деятельности кооператива. Верхней границы числа членов кооператива закон не устанавливает. Отсюда проистекает возможность образования производственного кооператива путем преобразования в него закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью в случаях, когда их численность превышает установленный законом верхний предел в 50 участников. Преобразование в этих случаях указанных обществ в производственный кооператив представляется весьма оптимальной правовой формой для коллективного предпринимательства граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями и не желающих допустить участия в их совместной деятельности посторонних лиц, например, на приватизированных предприятиях, когда членами такого кооператива могли стать именно работники такого предприятия (т.е. члены трудового коллектива).
Статья 109. Имущество производственного кооператива
1. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
2. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.
3. Кооператив не вправе выпускать акции.
4. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Комментарий к статье 109
1. Кооператив, как всякое юридическое лицо, имеет свое, обособленное от членов кооператива имущество, единым и единственным собственником которого является сам производственный кооператив. Именно это имущество является условием возможности существования и деятельности его как юридического лица и первичной гарантией прав кредиторов кооператива.
Источниками формирования имущества кооператива могут быть как собственные, так и заемные средства. При этом размер заемных средств должен находиться в определенных законом рамках. Так, Закон о сельхозкооперации в п. 1 ст. 34 устанавливает, что размер заемных средств не должен превышать 60% от общего объема средств кооператива.
Собственные средства кооператив формирует за счет: 1) паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом; 2) доходов от собственной деятельности; 3) доходов от размещения своих средств в банках, от ценных бумаг, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами; 4) имущества, полученного по наследству, и 5) иных источников, допускаемых законодательством.
2. Первичной и обязательной составляющей имущества производственного кооператива, формируемой по требованию законодателя уже на этапе создания кооператива, определение размера которой с отражением его в уставе является обязательным условием государственной регистрации кооператива в качестве юридического лица, является паевой фонд. Закон не устанавливает минимального размера паевого фонда. Однако законодатель предусматривает на этапе создания кооператива обязанность организационного комитета подготовить технико-экономическое обоснование производственно-экономической деятельности кооператива, включающее размер паевого фонда и источники его образования. Следовательно, паевой фонд изначально должен быть рассчитан и экономически обоснован таким образом, чтобы его размер, отраженный в уставе, обеспечивал нормальные условия производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также гарантировал интересы его кредиторов.
Паевой фонд образуется из паевых взносов членов кооператива в размере, устанавливаемом уставом кооператива. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, а также иные объекты гражданских прав при условии, что они могут иметь денежную оценку и могут служить обеспечением требований кредиторов. Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевыми взносами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах. Поскольку размер паевого взноса устанавливается в уставе в виде денежной суммы, то при внесении взноса в форме иного имущества осуществляется оценка паевого взноса, которая в соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о кооперативах производится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основании сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 МРОТ, должна быть произведена независимым оценщиком. Объективная оценка паевого взноса необходима потому, что завышение стоимости внесенного имущества существенно затрагивает интересы кредиторов кооператива.
В соответствии с п. 5 ст. 35 Закона о сельхозкооперации в случае внесения в счет паевого взноса лицом, вступившим в кооператив, земельных участков, земельных и имущественных долей и иного имущества либо имущественных прав денежная оценка паевых взносов производится правлением кооператива и утверждается общим собранием членов кооператива. Общее собрание членов кооператива может утвердить методику денежной оценки передаваемого имущества и поручить правлению кооператива на основании этой методики организовать работу по денежной оценке указанного имущества. Результаты данной оценки подлежат утверждению наблюдательным советом кооператива. В этом случае на общее собрание членов кооператива выносятся только спорные результаты по оценке земельных участков, земельных и имущественных долей и иного имущества. По решению общего собрания членов кооператива денежная оценка паевых взносов может быть подвергнута независимой экспертной проверке.
Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. К моменту же регистрации производственного кооператива его члены-учредители обязаны внести лишь 10% своих паевых взносов.
Для осуществления своей деятельности кооператив формирует и иные фонды, составляющие в своей совокупности имущество кооператива. ГК не устанавливает систему обязательно образуемых в производственных кооперативах имущественных фондов. Делается это в специальных законах и уставах конкретных кооперативов. Так, п. 6 ст. 34 Закона о сельхозкооперации предусматривает, что кооператив в обязательном порядке формирует резервный фонд, который является неделимым и размер которого должен составлять не менее 10% от паевого фонда кооператива. Виды, размеры этих фондов, порядок их формирования устанавливаются общим собранием членов кооператива в соответствии с уставом кооператива.
3. Все имущество производственного кооператива по своему правовому режиму делится на две группы. Одну составляет имущество, разделенное на паи его членов. Другую - так называемые неделимые фонды, возможность образования которых предусмотрена абз. 2 п. 1 комментируемой статьи. Виды таких фондов и цели, на достижение которых они используются, как правило, определяются уставом конкретного кооператива.
Имущество, составляющее паевой фонд, находится в собственности кооператива. Деление этого имущества на паи не приводит к созданию общей долевой собственности, однако является основанием возможных требований членов производственного кооператива к этой коммерческой организации. Так, член кооператива, принявший решение выйти из кооператива или исключенный из него, вправе претендовать на получение пая. Пай члена кооператива, согласно п. 3 ст. 9 Закона о кооперативах, состоит из стоимости его паевого (первоначального) взноса и соответствующей (пропорциональной) части чистых активов кооператива, кроме неделимого фонда. Хотя в целом кооператив не отвечает по обязательствам его членов, закон допускает обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов. В таких случаях происходит уменьшение имущества кооператива, что может негативно повлиять на условия его производственной деятельности. Для защиты от такой ситуации кооперативом и создается часть имущества с иным правовым режимом - неделимые фонды.
На имущество в виде неделимых фондов не могут быть обращены ни требования выходящих или исключенных из кооператива членов, ни взыскания по личным долгам члена кооператива. Поэтому кооператив как юридическое лицо заинтересован в создании второй группы имущества, т.е. неделимых фондов, для обеспечения стабильности своего существования. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива, если уставом кооператива не предусмотрено иное (ст. 11 названного Закона). Согласно п. 5 ст. 34 Закона о сельхозкооперации решение об образовании, о размере неделимых фондов и видах относимого к неделимым фондам имущества принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Для пополнения своего имущества кооператив может выпускать ценные бумаги (например, облигации), за исключением акций.
4. Поскольку производственный кооператив является коммерческим юридическим лицом, то одной из его целей является распределение полученной прибыли между членами кооператива. Пункт 4 комментируемой статьи диспозитивно закрепляет, что прибыль распределяется в соответствии с трудовым участием членов кооператива, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В развитие этого положения ст. 12 Закона о кооперативах устанавливает, что прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, - соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива.
Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. При этом часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.
Еще более детально урегулирован порядок распределения прибыли и покрытия убытков из имущества производственного кооператива в ст. 36 Закона о сельхозкооперации, которая устанавливает, что порядок распределения прибыли и убытков кооператива должен быть утвержден на общем собрании членов кооператива в течение трех месяцев после окончания финансового года. Далее в этой же статье указывается, что прибыль кооператива, определяемая по бухгалтерскому балансу, распределяется следующим образом:
1) в резервный и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды;
2) для осуществления в соответствии с действующим законодательством обязательных платежей в бюджет;
3) на выплату причитающихся по дополнительным паевым взносам членов и паевым взносам ассоциированных членов кооператива дивидендов, общая сумма которых не должна превышать 30% прибыли кооператива, подлежащей распределению;
4) на создание иных фондов, предусмотренных уставом кооператива;
5) на кооперативные выплаты.
Кооперативные выплаты используются в следующем порядке:
1) до 80% суммы кооперативных выплат по решению общего собрания кооператива может направляться на пополнение приращенных паев членов кооператива;
2) остаток кооперативных выплат членам кооператива выплачивается в порядке, установленном уставом кооператива.
Убытки производственного сельскохозяйственного кооператива, определенные по бухгалтерскому балансу, распределяются между членами этого кооператива в соответствии с размерами оплаты труда членов производственного кооператива. При этом в сельскохозяйственном производственном кооперативе в соответствии с п. 6 ст. 36 Закона о сельхозкооперации убытки покрываются в первую очередь за счет резервного фонда, во вторую очередь за счет уменьшения размеров приращенных паев или за счет дополнительного внесения паевых взносов.
Статья 110. Управление в производственном кооперативе
1. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.
В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.
Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
2. Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
3. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
1) изменение устава кооператива;
2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
3) прием и исключение членов кооператива;
4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.
4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.
Комментарий к статье 110
1. Организационное единство производственного кооператива и реализация его правоспособности обеспечиваются наличием системы внутренних органов, находящихся в определенной иерархии по отношению друг к другу, между которыми распределены управленческие функции и функции участия в гражданском обороте.
Положение общего собрания членов кооператива как высшего органа кооператива определяется следующими характеристиками:
1) все органы кооператива формируются (избираются) общим собранием, состав их может быть изменен общим собранием, они подотчетны и подконтрольны общему собранию членов кооператива;
2) компетенция каждого из органов в части, не определенной законом, устанавливается общим собранием кооператива;
3) решения, принятые органами кооператива, могут быть подтверждены или отменены общим собранием членов кооператива;
4) общее собрание может принять к своему рассмотрению и решению любой вопрос организации и деятельности кооператива, в том числе вопрос, отнесенный к компетенции другого органа кооператива;
5) наиболее важные для жизнедеятельности кооператива вопросы, перечень которых закреплен в комментируемой статье, а также в специальных законах о кооперативах и уставах кооперативов, подлежат решению только общим собранием и не могут быть переданы для решения никакому другому органу кооператива.
Общие собрания членов кооператива бывают очередными и внеочередными. Очередные общие собрания созываются правлением (председателем) кооператива и проводятся не реже чем один раз в год в сроки, определенные уставом кооператива, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года.
Внеочередное собрание членов кооператива созывается правлением (председателем) кооператива: а) по собственной инициативе; б) по решению наблюдательного совета кооператива; в) по требованию ревизионной комиссии (ревизора) кооператива или г) по требованию не менее 10% общего числа членов кооператива (ст. 15 Закона о кооперативах). Общее собрание как орган кооператива правомочно при наличии кворума, установленного законом. Так, в соответствии с упомянутой ст. 15 общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствуют более 50% общего числа членов кооператива.
В кооперативах со значительной численностью собрание членов кооператива в соответствии с уставом может проводиться в форме собрания уполномоченных (такой порядок допускается ст. 23 Закона о сельхозкооперации для кооперативов с числом членов свыше 300). Этот же Закон (ст. 22) допускает помимо принятия решений общим собранием на своих заседаниях принятие решений методом опроса в случаях, предусмотренных уставом кооператива.
2. Кроме общего собрания в систему органов производственного кооператива входят наблюдательный совет и правление кооператива. Все органы кооператива формируются путем избрания и только из членов кооператива. При этом один и тот же член кооператива не может быть одновременно в правлении и в наблюдательном совете. Правление является исполнительным органом и избирается в кооперативе с числом членов более 10, а наблюдательный совет является контрольным органом по отношению к правлению и избирается в кооперативах с числом членов более 50.
3. Наблюдательный совет есть коллегиальный орган, избираемый общим собранием из числа членов кооператива, осуществляющий контрольные функции в отношении исполнительных органов кооператива, а также решающий другие вопросы, отнесенные уставом кооператива к его компетенции. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива.
Число членов наблюдательного совета и срок их полномочий определяются общим собранием. В сельскохозяйственных производственных кооперативах согласно ст. 29 Закона о сельхозкооперации наблюдательный совет состоит из трех человек, если уставом кооператива не предусмотрено иное.
Наблюдательный совет избирает из своего состава председателя наблюдательного совета. Заседания наблюдательного совета созываются по мере необходимости, но не реже чем один раз в полгода. Члены наблюдательного совета не вправе совершать действия от имени кооператива (ст. 16 Закона о кооперативах).
Согласно п. 2 ст. 29 Закона о сельхозкооперации членам наблюдательного совета кооператива не разрешается получать никакое вознаграждение по результатам деятельности кооператива. Расходы, понесенные ими при выполнении своих полномочий, возмещаются на основании решения общего собрания членов кооператива.
В целях осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива наблюдательный совет вправе потребовать от правления отчет о его деятельности, а также ознакомиться с документацией кооператива, проверить состояние кассы кооператива, наличие ценных бумаг, торговых документов, провести инвентаризацию и др. Согласно ст. 30 Закона о сельхозкооперации наблюдательный совет кооператива обязан проверять бухгалтерский баланс, годовой отчет, давать заключение по предложениям о распределении годовых доходов и о мерах по покрытию годового дефицита. О результатах проверки наблюдательный совет обязан доложить общему собранию до утверждения бухгалтерского баланса.
Наблюдательный совет дает заключения по заявлениям с просьбами о приеме в члены кооператива и о выходе из членов кооператива. Наблюдательный совет созывает общее собрание, если это необходимо в интересах кооператива. Уставом кооператива могут быть предусмотрены и другие полномочия членов наблюдательного совета. Члены наблюдательного совета кооператива не вправе передавать свои полномочия другим лицам.
Наблюдательный совет представляет кооператив в случае, если кооперативом предъявлено исковое заявление к членам правления кооператива в соответствии с решением общего собрания.
Согласие наблюдательного совета необходимо в случае предоставления кредита члену правления кооператива, а также в случае, если член правления выступает в качестве поручителя при предоставлении кредита члену кооператива.
Наблюдательный совет кооператива вправе временно, до решения общего собрания членов кооператива, которое должно быть созвано в возможно короткий срок, приостановить полномочия членов правления кооператива и принять на себя осуществление их полномочий.
4. Правление кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. Закон о сельхозкооперации в ст. 26 устанавливает, что правление кооператива избирается на срок не более пяти финансовых лет и состоит не менее чем из трех членов. Правление кооператива избирается во главе с председателем, который является одновременно председателем кооператива и председателем правления.
Правление осуществляет текущее руководство его деятельностью и представляет кооператив в хозяйственных и иных отношениях. Правление подотчетно наблюдательному совету и общему собранию. Уставом кооператива предусматривается распределение обязанностей между членами правления кооператива с условием совместно решать вопросы, связанные с осуществлением хозяйственных операций на сумму свыше заранее установленной.
Правление руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями. В компетенцию правления входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета. Правление возглавляет председатель, который избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием по представлению наблюдательного совета. Полномочия председателя определяются уставом кооператива.
Уставом кооператива устанавливаются срок, на который избирается (утверждается) председатель кооператива, право председателя распоряжаться имуществом кооператива, условия оплаты его труда, его ответственность за причиненные убытки, а также основания освобождения его от должности.
Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем. Согласно п. 1 ст. 26 Закона о сельхозкооперации в случае, если число членов кооператива менее 25, уставом может быть предусмотрено избрание только председателя кооператива и его заместителя (заместителей).
В пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками.
5. Комментируемая статья содержит минимальный перечень вопросов, которые должны в любом производственном кооперативе входить в исключительную компетенцию общего собрания. Специальные законы расширяют этот перечень. Так, Закон о кооперативах в ст. 15 дополнительно относит к исключительной компетенции общего собрания следующие вопросы: 1) утверждение устава кооператива; 2) определение основных направлений деятельности кооператива; 3) установление размера паевого взноса, размера и порядка образования фондов кооператива; 4) определение направлений их использования; 5) избрание ревизионной комиссии (ревизора), прекращение полномочий ее членов; 6) утверждение заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора; 7) создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них; 8) решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации).
Статья 20 Закона о сельхозкооперации дополняет перечень комментируемой статьи следующими вопросами: 1) утверждение программ развития кооператива; 2) установление размера паевых взносов и других платежей и порядка их внесения членами кооператива; 3) порядок распределения прибыли (доходов) и убытков между членами кооператива; 4) отчуждение земли и основных фондов кооператива, их приобретение; 5) определение видов и размеров фондов кооператива, а также условий их формирования; 6) вступление кооператива в хозяйственные товарищества и общества, союзы, ассоциации, а также выход из них; 7) порядок предоставления кредитов членам кооператива и установление размеров этих кредитов; 8) создание и ликвидация представительств и филиалов кооператива.
Упомянутые законы предоставляют право самому кооперативу в уставе отнести к исключительной компетенции общего собрания и другие вопросы деятельности кооператива.
Статья 111. Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая
1. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
2. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.
Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.
Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи.
3. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива.
Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).
4. В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
5. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.
Комментарий к статье 111
1. Членство в кооперативе прекращается в случаях: 1) выхода из кооператива; 2) передачи паев другим членам кооператива и третьим лицам; 3) исключения из кооператива; 4) смерти члена кооператива; 5) в других предусмотренных законом случаях.
Законодатель предусматривает не только добровольность создания кооператива и вступления в его члены, но и добровольность выхода из кооператива. Поскольку выход из кооператива предполагает прекращение личного трудового участия лица в деятельности кооператива, а также реализацию права этого члена кооператива на выплату компенсации размера его пая, то закон устанавливает определенные меры защиты прав самого кооператива от негативных последствий такого выхода. Так, член кооператива, намеревающийся выйти из его состава, обязан в письменной форме (обычно путем подачи письменного заявления) предупредить председателя (правление) кооператива не позднее чем за две недели до своего выхода. Только через две недели после такого письменного предупреждения член кооператива может прекратить свое личное трудовое участие в данном кооперативе. Что касается выплаты стоимости пая, то также в интересах кооператива это осуществляется по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом данного кооператива. Расчеты же по оплате труда с членом кооператива осуществляются в день его выхода из кооператива, за исключением случая, если он продолжает работу в кооперативе на условиях найма (см. ст. 22 Закона о кооперативах). Согласно этой же статье наличие у члена кооператива задолженности не может служить основанием для отказа в осуществлении им права на выход из кооператива.
2. Законодатель предусматривает возможность прекращения членства в кооперативе помимо воли самого члена кооператива посредством исключения из кооператива. Вместе с тем с целью защиты прав исключаемого члена кооператива законодатель устанавливает определенные рамки оснований исключения и самой процедуры исключения. Так, согласно ст. 22 Закона о кооперативах в соответствии с комментируемой статьей исключение из членов кооператива допускается только по решению общего собрания членов кооператива в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос, либо в случае, если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
Согласно ст. 17 Закона о сельхозкооперации член кооператива может быть исключен из членов кооператива по окончании текущего финансового года в случаях, если:
1) не выполняет обязанностей, предусмотренных уставом кооператива, несмотря на предупреждение в письменной форме;
2) предоставляет недостоверные данные бухгалтерской отчетности или недостоверные сведения о его имущественном состоянии, если такие требования предусмотрены уставом кооператива;
3) кооперативу причинен ущерб невыполнением членом кооператива обязанностей, предусмотренных уставом кооператива, либо кооперативу предъявлены исковые требования в результате невыполнения членом кооператива своего обязательства;
4) в соответствии с требованиями названного Закона и устава кооператива не имел права на вступление в кооператив или утратил право быть членом кооператива.
Кооператив имеет право предусмотреть в своем уставе дополнительные, не противоречащие закону основания, при наступлении которых член кооператива может быть исключен из кооператива. Исключение из членов кооператива по основаниям, не предусмотренным Законом и уставом кооператива, не допускается.
Вопрос об исключении из производственного кооператива предварительно рассматривает правление кооператива, решение которого подлежит утверждению наблюдательным советом, а затем общим собранием.
Член кооператива должен быть извещен правлением о причинах постановки вопроса о его исключении и не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания извещен о собрании в письменной форме. Он вправе предоставить собранию свои объяснения и высказать свое мнение по поводу предстоящего исключения.
Решение об исключении из членов кооператива должно быть в возможно короткий срок сообщено правлением исключенному лицу в письменной форме. Членство в кооперативе прекращается с момента получения уведомления в письменной форме об исключении из членов кооператива. Решение об исключении из кооператива может быть обжаловано в суд.
Члены правления кооператива или члены наблюдательного совета кооператива также могут быть исключены из членов кооператива только по решению общего собрания, а дополнительным основанием для их исключения помимо общих вышеуказанных является их одновременное членство в аналогичном кооперативе, поскольку это может привести к злоупотреблениям с их стороны.
3. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Исключенный член кооператива сохраняет право на получение своего пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива для выходящих из него членов. Ограничение данного права возможно лишь в случаях исключения за ненадлежащее выполнение своей обязанности по личному трудовому участию в делах кооператива.
При осуществлении расчетов с выходящим (исключенным) из членов кооператива лицом кооператив вправе вычесть из причитающихся этому лицу выплат долги этого лица самому кооперативу.
В производственном сельскохозяйственном кооперативе приращенный пай выплачивается выходящему члену кооператива в том же порядке, что предусмотрен для членов производственного кооператива. Паевой взнос выходящему члену такого кооператива возвращается в порядке, установленном уставом. В соответствии с уставом кооператива либо в соответствии с решением общего собрания и с согласия лица, выходящего из кооператива, может быть предусмотрена выплата стоимости паевого взноса в натуральной форме в виде земельного участка или другого имущества кооператива.
Размер выдаваемого в счет пая земельного участка определяется пропорционально размерам земельных угодий кооператива исходя из размера паевого взноса выходящего члена кооператива и стоимости гектара земли, в соответствии с которой земельный участок или земельная доля были засчитаны в паевой взнос. При этом размер выдаваемого земельного участка не должен превышать размер земельной доли или земельного участка, переданных кооперативу выходящим из кооператива членом при его вступлении в кооператив.
Если земельный участок или земельная доля были переданы кооперативу по договору в качестве паевого взноса с условием возврата земельного участка при выходе из членов кооператива (такая возможность предусмотрена п. 3 ст. 10 Закона о сельхозкооперации), то земельный участок возвращается в порядке и на условиях, которые определены указанным договором. Споры о возврате земельного участка в таком случае разрешаются судом.
Место нахождения земельного участка, выдаваемого выходящему члену кооператива в счет его паевого взноса в соответствии с уставом кооператива или в соответствии с решением общего собрания членов кооператива, устанавливается решением правления кооператива. При этом должны быть соблюдены требования ст. 68 - 70 ЗК о землеустройстве, ст. 79 ЗК об особенностях использования сельскохозяйственных угодий, а также правила ст. 4 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" <*> (далее - Закон об обороте земель), определяющей предельные размеры и требования к местоположению земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения. Упомянутая статья запрещает совершение сделок с земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения, если в результате таких сделок образуются новые земельные участки, размеры и местоположение которых не соответствуют требованиям, установленным настоящей статьей.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3018.
В случае если выходящий член кооператива желает получить в счет пая земельный участок, размер которого больше, чем размер земельного участка, определенный в вышеуказанном порядке, возможность выделения такого земельного участка и условия, на которых он будет передаваться, определяются по соглашению выходящего члена и кооператива в соответствии с его уставом.
Закон предусматривает возможность выхода из членов кооператива с выдачей земельного участка в целях организации крестьянского (фермерского) хозяйства (см. ст. 10, 41 Закона о сельхозкооперации).
4. В случае если устав кооператива не содержит запрета на отчуждение пая или его части другому члену кооператива или не члену кооператива, член кооператива может передать свой пай другому лицу и таким образом выйти из кооператива. В этом случае выплаты выходящему лицу не производятся. Поскольку передача пая третьим лицам влечет за собой необходимость приема их в члены кооператива, закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия кооператива на совершение такой передачи и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая или его части (абз. 2 п. 3 комментируемой статьи, ст. 9 Закона о кооперативах, п. 5 ст. 16 Закона о сельхозкооперации).
Если другие члены кооператива не воспользуются своим правом преимущественной покупки, а общее собрание не даст согласия на передачу пая постороннему лицу, член кооператива, не отказавшийся от своего намерения выйти из кооператива, вправе осуществить его, получив соответствующую компенсацию за свой пай.
5. Прекращение членства в кооперативе смертью члена кооператива не прекращает прав требования к кооперативу, а означает переход этих прав к наследникам умершего, унаследовавшим его пай или часть пая. Вступить в члены кооператива такие наследники могут, лишь если его устав прямо предусматривает такую возможность, а общее собрание согласно принять их в члены кооператива. Если наследников не принимают в члены кооператива или они не имеют намерения вступать в кооператив, они вправе претендовать на компенсацию стоимости пая или его части (см. п. 3 ст. 7 Закона о кооперативах).
6. На все вышеперечисленные случаи прекращения членства в уставе кооператива должно быть определено, какое именно имущество (денежный эквивалент, имущество в натуре, их сочетание) получит выходящий член кооператива или его наследники. При отсутствии таких указаний право выбора исполнения принадлежит кооперативу в соответствии со ст. 320 ГК.
7. Пояснения к п. 5 комментируемой статьи см. в п. 3 комментария к ст. 109 ГК.
Статья 112. Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов
1. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.
Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются настоящим Кодексом и другими законами.
2. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.
Комментарий к статье 112
1. Закрепляя добровольность создания производственных кооперативов, законодатель предусматривает и добровольность прекращения их существования как путем реорганизации (прекращение с правопреемством другими юридическими лицами), так и путем ликвидации (прекращение без правопреемства). Прекращение деятельности в добровольном порядке осуществляется на основе общегражданских правовых норм: реорганизация в соответствии со ст. 57 - 60 ГК, ликвидация в соответствии со ст. 61 - 64 ГК, а также соответствующих статей специальных законов о кооперативах (ст. 26, 27) и о сельхозкооперации (ст. 41 - 44). Законодатель допускает и принудительное прекращение существования кооператива в судебном порядке в случаях, предусмотренных законом. Принудительное прекращение деятельности может наступить, например, в случае банкротства, нарушения антимонопольного законодательства, в случае отсутствия лицензии при осуществлении деятельности, требующей лицензирования, в случае осуществления деятельности, запрещенной законом, в случае иных неоднократных или грубых нарушений закона, а также иных правовых актов.
Сельскохозяйственный производственный кооператив в соответствии с п. 5 ст. 9 Закона о сельхозкооперации подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в установленном порядке, если не приступит к уставной деятельности в течение года с момента регистрации.
Ликвидация или реорганизация кооператива должна наступить в силу требования закона, если число членов в кооперативе останется менее пяти. Выбор между ликвидацией и реорганизацией кооператива в товарищество или общество принадлежит самим членам кооператива.
2. В случае когда реорганизация осуществляется в форме преобразования, производственный кооператив может быть преобразован только в хозяйственное товарищество или общество и только по единогласному решению всех членов кооператива. Единогласность решения обусловлена тем, что при изменении организационной формы юридического лица существенно меняется правовое положение участников. Так, при преобразовании кооператива в товарищество члены кооператива должны будут зарегистрироваться как индивидуальные предприниматели.
§ 4. Государственные и муниципальные унитарные
предприятия
Статья 113. Унитарное предприятие
1. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
Устав унитарного предприятия должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования, за исключением казенных предприятий.
(в ред. Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ)
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.
2. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
3. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.
4. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.
5. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
6. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется настоящим Кодексом и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
Комментарий к статье 113
1. Унитарное предприятие, как и другие юридические лица, имеющие целью своей деятельности извлечение прибыли, относится к коммерческим организациям. Для данных коммерческих организаций характерным является ряд особенностей, отличающих унитарные предприятия от других коммерческих организаций.
Прежде всего, предприятия такого рода объявлены "унитарными", что означает неделимость имущества предприятия. Прибыль, полученная предприятием от использования государственного имущества, не должна распределяться по вкладам (долям, паям) между физическими лицами, членами трудового коллектива. Поскольку унитарным предприятием используется имущество, принадлежащее государству или муниципальному образованию, прибыль от такого использования должна направляться собственнику. Часть прибыли остается у предприятия на расширенное воспроизводство.
Унитарные предприятия создаются на базе только двух форм собственности - государственной или муниципальной. Не могут быть созданы унитарные предприятия на базе частной собственности, как это допускалось ранее Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности".
Статьей 8 Закона об унитарных предприятиях определены основные направления деятельности унитарных предприятий с учетом перспективы преобразования ныне действующих и вновь созданных унитарных предприятий в организации иной организационно-правовой формы в соответствии с законодательством о приватизации.
2. Являясь учредителем унитарного предприятия, государство или муниципальное образование передает в установленном порядке часть своего имущества, относящегося соответственно к государственной или муниципальной собственности, в хозяйственное ведение или оперативное управление, оставаясь его собственником.
Создаваемое на базе государственной или муниципальной собственности унитарное предприятие как имущественный комплекс также является собственностью государства или муниципального образования. Предоставленные унитарному предприятию права на переданное имущество (право хозяйственного ведения или оперативного управления) являются ограниченными вещными правами, которые дают возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в ограниченных пределах. Содержание этих прав, их соотношение с правом собственности определены в ст. 114, 115, 294 - 300 ГК (см. комментарий).
КонсультантПлюс: примечание.
Распоряжение Мингосимущества РФ от 16.02.2000 N 188-р "Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия" утратило силу в связи с изданием распоряжения Минимущества РФ от 11.12.2003 N 6945-р "Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия".
3. Унитарное предприятие действует на основании устава. Распоряжением Мингосимущества России от 16 февраля 2000 г. N 188-р утвержден Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия <*>. Устав унитарного предприятия должен соответствовать требованиям, установленным п. 3, 4 ст. 9 Закона об унитарных предприятиях.
--------------------------------
<*> БНА РФ. 2000. N 11.
В нем должны быть указаны: 1) место его нахождения, каковым является место его государственной регистрации; 2) предмет, цели и виды деятельности, поскольку унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью; 3) перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок их формирования и использования, в том числе указание на размер уставного фонда предприятия, порядок и источники его формирования, а также направления использования прибыли; 4) порядок управления деятельностью предприятия; 5) сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; 6) органы самого унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); 7) порядок назначения на должность руководителя предприятия, заключения, изменения и расторжения трудового договора.
Кроме обязательных положений устав унитарного предприятия может содержать иные, не противоречащие Закону об унитарных предприятиях и иным федеральным законам, положения.
4. В уставе должно быть обозначено полное, а также возможно обозначение сокращенного фирменного наименования. Фирменное наименование должно содержать указание на собственника имущества и определять тем самым принадлежность унитарного предприятия государству (Российской Федерации или ее субъекту) либо муниципальному образованию, например "федеральное государственное предприятие" или "муниципальное предприятие".
Унитарное предприятие вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Однако исключается использование в фирменном наименовании одновременно слов на русском и иностранном языках.
5. Органом унитарного предприятия является его руководитель, которого иначе именуют управляющим. В случаях, предусмотренных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и др.), состав, структура и компетенция которых определяются уставом.
Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия и ему подотчетен. В соответствии с Концепцией управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации, одобренной Постановлением Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. N 1024 <*>, назначение руководителя должно производиться на конкурсной основе. Конкурсные комиссии создаются при федеральных органах исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления), с включением в их состав также представителей других федеральных органов исполнительной власти. В состав конкурсных комиссий в обязательном порядке включаются с правом решающего голоса представители субъектов РФ, на территории которых находятся соответствующие унитарные предприятия.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 39. Ст. 4626.
С руководителями унитарных предприятий заключаются контракты отраслевыми органами исполнительной власти по согласованию с Министерством имущественных отношений РФ. Заключаемые контракты должны соответствовать Примерному контракту. В противном случае Минимуществом России может быть отказано в его согласовании. При согласовании с Минимуществом России контракта с его руководителем соответствующие данные заносятся в реестр объектов федеральной собственности.
Руководитель унитарного предприятия действует в этом качестве на основе единоначалия и представляет юридическое лицо без доверенности в силу предоставленных ему законом полномочий.
К компетенции руководителя унитарного предприятия относится: 1) совершение сделок от имени предприятия; 2) утверждение его структуры и штата; 3) прием на работу работников и заключение с ними трудовых договоров; 4) выдача доверенностей; 5) организация выполнения решений собственника имущества унитарного предприятия.
Как и государственные служащие, руководители унитарного предприятия не вправе совмещать некоторые виды деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 21 названного Закона они не вправе быть учредителями (участниками) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.
Они не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации. Исключение составляют случаи, когда участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя.
Руководитель унитарного предприятия не имеет права принимать участия в забастовках.
В настоящее время на законодательном уровне урегулирована система взаимоотношений с руководителями унитарных предприятий, стимулирующая эффективную деятельность последних в интересах собственника. В соответствии с п. 3 ст. 21 названного Закона руководитель унитарного предприятия отчитывается о деятельности предприятия в порядке и сроки, которые определяет собственник имущества унитарного предприятия.
Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. N 1116 утвержден Порядок отчетности руководителей федеральных государственных предприятий и представителей Российской Федерации в органах управления открытых акционерных обществ, которым предусмотрена обязательная отчетность руководителя предприятия и материальная ответственность за причинение предприятию ущерба в результате его виновных действий (бездействия), в том числе в случае утраты имущества унитарного предприятия.
Собственник имущества унитарного предприятия наделен правом предъявить иск о возмещении убытков, причиненных унитарному предприятию, к его руководителю.
В порядке отчетности руководитель унитарного предприятия должен доводить до сведения собственника имущества унитарного предприятия сведения, которые могут свидетельствовать о его заинтересованности в совершаемой сделке, а именно: 1) о юридических лицах, в которых он, его супруг, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) в совокупности; 2) о юридических лицах, в которых он, его супруг, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления; 3) об известных ему совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых он может быть признан заинтересованным.
6. Унитарное предприятие не отвечает по обязательствам своего учредителя-собственника. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование не несут ответственности своим имуществом по долгам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но могут быть привлечены к дополнительной ответственности по долгам предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия) при недостаточности его имущества (см. комментарий к п. 5 ст. 115).
В отношении унитарных предприятий, работающих в режиме хозяйственного ведения, действуют также общие правила ГК о возможности дополнительной ответственности собственника-учредителя по долгам созданной им организации в случаях, когда такая организация стала банкротом из-за выполнения обязательных для нее указаний собственника.
По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом.
7. Нормативно-правовую базу, определяющую цели и задачи создания унитарных предприятий, порядок их деятельности, составляют ГК, а также Закон об унитарных предприятиях. Отдельные стороны деятельности унитарных предприятий регламентируются указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, другими нормативными актами, которые должны быть приведены в соответствие с Законом об унитарных предприятиях.
Статья 114. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения
1. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.
2. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления.
3. Размер уставного фонда предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
4. Порядок формирования уставного фонда предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, определяется законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ)
5. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда.
6. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.
Кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.
7. Исключен. - Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ.
7. Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 56 настоящего Кодекса. Это правило также применяется к ответственности предприятия, учредившего дочернее предприятие, по обязательствам последнего.
Комментарий к статье 114
1. Право хозяйственного ведения относится к категории вещных прав, производных от права собственности. Унитарное предприятие, функционирующее в режиме хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается закрепленным за ним имуществом в ограниченных пределах. Границы его полномочий на протяжении всего периода существования предприятий с подобным режимом (хозяйственного ведения) неоднократно менялись.
В настоящее время основы современного правового режима имущества унитарных предприятий закреплены в гл. 19 ГК. Субъектами права хозяйственного ведения могут быть только государственные и муниципальные предприятия.
В соответствии с ныне действующим ГК режим хозяйственного ведения пришел на смену режиму полного хозяйственного ведения, существовавшему до введения в действие первой части ГК. Исключение из формулировки слова "полное" уже свидетельствует об ограничении объема прав унитарного предприятия по управлению государственным имуществом. Права унитарного предприятия по самостоятельному использованию и распоряжению государственным имуществом были резко ограничены. Законодатель пошел по пути усиления государственного контроля за использованием государственного имущества.
Решение об учреждении государственного предприятия принимает собственник в лице уполномоченных на то органов. Так, решение о создании федеральных предприятий принимается Правительством РФ на основании совместного представления Минимущества России, Минэкономразвития России и федерального органа исполнительной власти, на который в соответствии с действующим законодательством возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли.
Решение об учреждении унитарного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления. Решения о создании предприятий должны быть согласованы с МАП России в случаях и в порядке, предусмотренных Законом о конкуренции.
2. Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является устав. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 февраля 2000 г. N 104 "Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ" утверждение уставов федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, на которые возложена координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях (сферах управления), по согласованию с Минимуществом России. Утвержденные уставы федеральных государственных унитарных предприятий в течение 10 дней после их регистрации представляются руководителями этих предприятий в Минимущество России для внесения соответствующих сведений в реестр государственного имущества. Уставы федеральных государственных унитарных предприятий подлежат строгому учету.
3. При создании государственных и муниципальных предприятий формируется их уставный фонд. Закон предоставляет рассрочку для оплаты уставного фонда унитарных предприятий. Уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.
Уставный фонд считается сформированным с момента зачисления соответствующих денежных сумм на открываемый в этих целях банковский счет, а если уставный фонд формируется за счет материальных активов - с момента передачи унитарному предприятию имущества собственником. Уставный фонд определяется собственником. Вместе с тем законодатель определяет минимальные его размеры. Размер уставного фонда фиксируется в уставе предприятия и не может быть менее суммы, определенной Законом об унитарных предприятиях, в соответствии с которым размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 МРОТ, установленных на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем 1000 МРОТ.
4. Величина уставного фонда в процессе деятельности унитарного предприятия может изменяться с учетом его финансового состояния как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. Уменьшение или увеличение уставного фонда производится по результатам рассмотрения итогов деятельности предприятия за предыдущий год после внесения соответствующих изменений в учредительные документы унитарного предприятия. Изменение размера уставного фонда возможно по инициативе уполномоченных на то органов.
Решение об увеличении уставного фонда государственного или муниципального унитарного предприятия может быть принято по инициативе собственника в связи с увеличением стоимости чистых активов предприятия. Такое решение может быть принято только после формирования уставного фонда в полном объеме.
5. Необходимость в изменении размера уставного фонда предопределена также ст. 15 названного Закона и п. 5 комментируемой статьи. Поскольку уставный фонд государственного предприятия, действующего на праве хозяйственного ведения, является минимальной гарантией удовлетворения требований кредиторов, для обеспечения гарантий прав кредиторов установлено правило о соответствии размера чистых активов предприятия зарегистрированной величине его уставного и резервного фондов. Так, в соответствии с п. 5 комментируемой статьи, если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размеров, установленных законом, и в течение трех месяцев стоимость чистых активов не будет восстановлена до минимального размера уставного фонда, собственник имущества государственного или муниципального унитарного предприятия должен принять решение о ликвидации или реорганизации такого предприятия.
Все решения, связанные с уменьшением уставного фонда, в том числе решения о ликвидации или реорганизации по причине того, что размер чистых активов не восстановлен до минимального размера уставного фонда, должны быть приняты собственником в течение шести месяцев по окончании финансового года.
В противном случае кредиторы вправе потребовать от государственного или муниципального предприятия прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения причиненных им убытков.
6. Законодатель требует, чтобы кредиторам было известно о финансовом состоянии предприятия, и, устанавливая дополнительные гарантии, вменяет в обязанность унитарного предприятия в течение 30 дней с даты принятия решения письменно уведомить об уменьшении уставного фонда и о его новом размере своих кредиторов. Сообщение о принятом решении публикуется также в органе печати, в котором публикуются данные о регистрации юридических лиц. Кредитор в этом случае вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения причиненных этим убытков.
7. Унитарное предприятие не отвечает по обязательствам своего учредителя-собственника. В свою очередь, по общему правилу собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия. Тем не менее учредитель-собственник может быть привлечен к дополнительной (субсидиарной) ответственности в случае, если несостоятельность (банкротство) унитарного предприятия была связана с выполнением обязательных для него указаний собственника. Более того, в случае неплатежеспособности унитарного предприятия с целью восстановления его платежеспособности либо реорганизации или ликвидации ему может быть оказана государственная финансовая поддержка <*>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Правительства РФ от 20.05.1994 N 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 15.04.2003 N 218 "О порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства".
<*> См.: Постановление Правительства РФ от 20 мая 1994 г. N 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" // СЗ РФ. 1994. N 5. Ст. 490.
Статья 115. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления
(в ред. Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ)
1. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, на базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное предприятие на праве оперативного управления (казенное предприятие).
2. Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления.
3. Фирменное наименование унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что такое предприятие является казенным.
4. Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьями 296 и 297 настоящего Кодекса и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
5. Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.
6. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано в соответствии с законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
Комментарий к статье 115
1. Казенное предприятие является разновидностью унитарных предприятий, поэтому ему присущи все признаки унитарного предприятия: имущество такого хозяйствующего субъекта является неделимым и принадлежит собственнику-государству или муниципальному образованию. Казенные предприятия создаются в распорядительном порядке на базе федеральной собственности, собственности субъектов РФ и муниципальной собственности. Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ. Казенное предприятие субъекта РФ учреждается решением органа государственной власти субъекта РФ, а муниципальное казенное предприятие - решением органа местного самоуправления.
Государственное имущество закрепляется за казенным предприятием на праве оперативного управления. Так же как и право хозяйственного ведения, право оперативного управления производно, зависимо от права собственности и отличается от права хозяйственного ведения тем, что правомочие распоряжения в нем еще более ограничено.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи учредительным документом казенного предприятия является его устав, который утверждается соответственно Правительством РФ, органами исполнительной власти субъектов РФ или муниципальных образований. Содержание устава должно отвечать общим требованиям, предъявляемым к учредительным документам юридического лица (ст. 52 ГК), а также Типовому уставу. Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 908 утвержден Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 17. Ст. 1982.
В уставе казенного предприятия определяются правовой режим его имущества, предмет и цели его деятельности, в частности основные виды деятельности (удовлетворение публичных интересов, обеспечение нужд государства) и виды самостоятельной хозяйственной деятельности, и другие вопросы.
Кроме общих требований, предъявляемых к уставам унитарных предприятий (см. комментарий к п. 1 ст. 113 ГК), устав казенного предприятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.
3. Казенное предприятие должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование казенного предприятия должно содержать указание на собственника имущества предприятия, а также на то, что предприятие является казенным.
4. Правовой статус казенного предприятия обусловлен во многом правовым режимом закрепленного за ним на праве оперативного управления имущества. В отношении вверенного ему имущества предприятие действует властью, полученной от собственника, и в интересах собственника, поскольку производственная деятельность казенных предприятий осуществляется с целью реализации государственных программ в хозяйственной сфере.
Закрепляя за казенным предприятием имущество, собственник определяет границы прав по использованию данного имущества. Общие пределы права оперативного управления казенного предприятия установлены законом, в частности ст. 296, 297 ГК. Границы права оперативного управления предприятий определяются и другими нормативными актами, в частности Постановлением Правительства РФ от 6 октября 1994 г. N 1138 <*>, которым утвержден Порядок планирования и финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 28. Ст. 2989.
Данными нормативными актами предусмотрено, что производственно-хозяйственная деятельность казенного предприятия осуществляется на основании плана-заказа, который утверждается ежегодно уполномоченным органом на основании выявленной им потребности в производимой предприятием продукции и доводится до него (завода) за три месяца до начала планируемого года. Законодательством предусмотрена обязанность собственника финансировать деятельность казенных предприятий при недостаточности доходов, полученных от реализации продукции (работ, услуг). Средства из федерального бюджета могут выделяться на реализацию плана развития завода, компенсацию убытков от выполнения плана-заказа и на другие цели. Неиспользованные предприятием по истечении финансового года бюджетные ассигнования подлежат возврату в федеральный бюджет.
Прибыль от реализации продукции (работ, услуг), произведенной в соответствии с планом-заказом, а также полученная в результате разрешенной самостоятельной хозяйственной деятельности подлежит учету со стороны собственника.
Прибыль направляется на финансирование мероприятий, обеспечивающих выполнение плана-заказа, плана развития, на другие производственные цели и социальное развитие по нормативам, которые определяет собственник в лице уполномоченных на то органов. Свободный остаток прибыли после распределения ее на соответствующие цели подлежит изъятию в доход федерального бюджета.
Установленный порядок распределения прибыли лишает казенное предприятие стимулов к успешной хозяйственной деятельности.
5. Имущественная ответственность казенных предприятий предусмотрена в соответствии с п. 5 комментируемой статьи. В случае если казенное предприятие не имеет необходимого имущества для удовлетворения требований кредиторов, к ответственности может быть привлечен собственник. Ответственность собственника носит субсидиарный характер. Специальный механизм реализации субсидиарной ответственности собственника в лице Российской Федерации законодателем не определен, в частности, не определен орган, который должен представлять государство-ответчика, не определено имущество, на которое следует обращать взыскание. Правовое разрешение этих вопросов способствовало бы укреплению гарантий прав кредиторов.
В соответствии со ст. 527 ГК казенное предприятие не может принимать на себя обязательство о возмещении убытков и возмещать убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного заказа.
6. Собственник принимает решение о реорганизации и ликвидации казенных предприятий, что свидетельствует о полном государственном контроле за деятельностью казенных предприятий. Реорганизация казенного предприятия в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких предприятий и его ликвидация могут осуществляться также на основании решения уполномоченных государственных органов или суда.
Реорганизация и ликвидация казенных предприятий осуществляются в рамках общих положений ГК о реорганизации и ликвидации с учетом установленных законом ограничений. В частности, казенное предприятие может быть преобразовано только в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование в организации иной организационно-правовой формы допускается как исключение в соответствии с законодательством о приватизации.
Слияние и присоединение возможны только в том случае, если имущество реорганизуемых организаций принадлежит одному собственнику, поскольку исключается общая долевая собственность Российской Федерации и (или) ее субъектов.
Однако следует учитывать возможность изменения принадлежности государственной собственности. При переходе права собственности на имущество казенного предприятия к другому собственнику изменяется правовое положение предприятия, что, однако, не может рассматриваться в качестве реорганизации.
В отличие от других унитарных предприятий казенные предприятия не могут быть признаны несостоятельными (банкротами), что повышает доверие к ним со стороны контрагентов-кредиторов.
§ 5. Некоммерческие организации
Статья 116. Потребительский кооператив
1. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
2. Устав потребительского кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.
3. Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также или слово "кооператив", или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество".
4. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.
Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
5. Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами.
6. Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с настоящим Кодексом законами о потребительских кооперативах.
Комментарий к статье 116
1. Потребительские кооперативы, хотя и отнесены законом к разряду некоммерческих организаций, в действительности занимают промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями. Дело в том, что им присущ ряд признаков, характерных для коммерческих организаций. Во-первых, потребительские кооперативы вправе распределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль между своими членами, в том числе учредителями. Во-вторых, основная цель их деятельности носит узко корпоративный характер. В то время как для большинства некоммерческих организаций основная цель деятельности заключается в достижении общественных благ, деятельность потребительских кооперативов направлена на удовлетворение материальных и иных потребностей их членов. В-третьих, необходимым условием членства в потребительском кооперативе является уплата имущественных взносов. В-четвертых, в отличие от большинства некоммерческих организаций потребительский кооператив характеризуется наличием у его членов обязательственных прав на имущество кооператива и субсидиарной ответственности по его обязательствам.
2. Правовое положение потребительских кооперативов определяется нормами ГК, а также специальными законами, к числу которых относятся Закон РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" в редакции Федерального закона от 11 июля 1997 г. N 97-ФЗ <*>, Федеральные законы от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан" <**>, от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" <***> (далее - Закон о садоводческих объединениях), Закон о сельхозкооперации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3306.
<**> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3420.
<***> СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1801.
В силу специфики правового положения потребительских кооперативов Закон о некоммерческих организациях, имеющий общее значение для всех организационно-правовых форм некоммерческих организаций, не распространяет свое действие на потребительские кооперативы. Их правовое положение регулируется нормами специального законодательства.
3. Потребительские кооперативы классифицируются на потребительские общества и специализированные потребительские кооперативы (сельскохозяйственные, кредитные, жилищно-строительные, гаражные и т.д.).
Потребительское общество представляет собой потребительский кооператив, созданный, как правило, по территориальному принципу и осуществляющий торговую, заготовительную, производственную и иную деятельность (ст. 1 Закона о потребительской кооперации).
Специализированные потребительские кооперативы различаются по своему функциональному назначению и субъектному составу членов (учредителей). Например, кредитным потребительским кооперативом граждан признается потребительский кооператив, созданный гражданами, объединившимися для удовлетворения потребностей в финансовой взаимопомощи (ст. 4 Закона "О кредитных потребительских кооперативах граждан"). Сельскохозяйственный потребительский кооператив создается исключительно сельскохозяйственными товаропроизводителями (ст. 1 Закона о сельхозкооперации). Некоторые специализированные потребительские кооперативы классифицируются на отдельные виды в зависимости от характера осуществляемой ими деятельности. Например, среди сельскохозяйственных потребительских кооперативов выделяют перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие, садоводческие и т.д.
4. Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на характер осуществляемой им деятельности (жилищно-строительный, рыболовецкий, кредитный и т.д.), а также слова "кооператив" или "потребительское общество", свидетельствующие об организационно-правовой форме юридического лица. В наименовании специализированных потребительских кооперативов не допускается использование слов "потребительское общество" (ст. 2 Закона о потребительской кооперации).
5. Государственная регистрация потребительских кооперативов должна осуществляться в соответствии с Законом о государственной регистрации либо в соответствии со специальным законом, устанавливающим порядок их государственной регистрации.
Учредительным документом потребительского кооператива является устав, который помимо сведений, подлежащих обязательному включению в учредительные документы любой некоммерческой организации (п. 2 ст. 52 ГК), должен содержать также сведения, указанные в п. 2 комментируемой статьи. Перечень сведений, подлежащих обязательному включению в устав потребительского кооператива, дополняется и конкретизируется в нормах специального законодательства применительно к отдельным видам потребительских кооперативов. Так, в уставах большинства потребительских кооперативов должны содержаться сведения о порядке вступления в потребительский кооператив и выхода из него (п. 1 ст. 9 Закона о потребительской кооперации; п. 1 ст. 11 Закона о сельхозкооперации).
Учредителями (членами) потребительского кооператива могут быть граждане, достигшие 16 лет, а также юридические лица. Нормы специального законодательства устанавливают дополнительные требования к субъектному составу и количеству учредителей (членов) потребительских кооперативов. Например, учредителями (членами) сельскохозяйственного кооператива могут быть только сельскохозяйственные товаропроизводители, т.е. гражданин или юридическое лицо, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, которая по общему правилу составляет в стоимостном выражении более 50% общего объема производимой продукции (ст. 1 Закона о сельхозкооперации). Число учредителей потребительского общества не должно быть менее пяти граждан и (или) трех юридических лиц (ст. 7 Закона о потребительской кооперации).
Учредители потребительского кооператива считаются принятыми в его члены с момента государственной регистрации кооператива. Остальные вступающие в потребительский кооператив граждане (юридические лица) принимаются в его члены решением высшего органа управления потребительского кооператива - общего собрания членов при соблюдении ряда установленных специальным законодательством условий (подача документов, уплата вступительных взносов и т.д.). Членство в потребительском кооперативе может удостоверяться специальными документами (п. 3 ст. 10 Закона о потребительской кооперации). Допускается членство граждан (юридических лиц) в нескольких потребительских кооперативах.
6. Члены потребительского кооператива вправе: 1) свободно выйти из него; 2) участвовать в управлении потребительским кооперативом (в том числе избирать и быть избранными в его органы управления); 3) участвовать в хозяйственной деятельности потребительского кооператива (например, в качестве потребителя его услуг либо реализуемых им товаров).
Согласно п. 5 комментируемой статьи доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. Члены потребительского кооператива имеют право на получение части его прибыли в форме кооперативных выплат. Порядок определения размера и уплаты кооперативных выплат предусмотрен в нормах специального законодательства и уставах кооперативов. Так, согласно ст. 24 названного Закона размер кооперативных выплат, определяемый общим собранием потребительского общества, не должен превышать 20% от доходов потребительского общества.
7. Члены потребительского кооператива обязаны соблюдать его устав, выполнять решения органов управления кооператива, исполнять взятые на себя обязательства по участию в хозяйственной деятельности кооператива и т.д. Одной из основных обязанностей членов кооператива является внесение имущественных взносов, виды, состав и размеры которых определены комментируемой статьей, а также нормами специального законодательства и уставами потребительских кооперативов. В п. 1, 4 комментируемой статьи предусмотрены имущественные паевые взносы, а также дополнительные взносы членов потребительского кооператива. Дополнительные взносы предназначены для покрытия убытков потребительского кооператива, наличие которых устанавливается при утверждении годового баланса. Определение имущественных паевых взносов содержится, в частности, в ст. 1 названного Закона, согласно которой имущественный взнос пайщика вносится в паевой фонд потребительского общества деньгами, ценными бумагами, земельным участком, а также другим имуществом либо имущественными правами. На членов потребительского общества возлагается обязанность уплаты не только имущественных паевых и дополнительных взносов, но также и вступительных взносов, направленных на покрытие расходов, связанных с вступлением в потребительское общество.
Имущественные взносы членов являются одним из основных источников формирования имущества потребительского кооператива. Как правило, они составляют паевой фонд кооператива (ст. 1 Закона о потребительской кооперации; гл. VI Закона о сельхозкооперации). Паевой фонд служит минимальной гарантией удовлетворения требований его кредиторов и должен быть оплачен к моменту государственной регистрации потребительского кооператива полностью либо в размере, предусмотренном законодательством для определенного вида кооперативов.
8. В силу п. 2 ст. 48 ГК члены потребительского кооператива имеют обязательственные права на его имущество. В связи с этим в случае прекращения членства в потребительском кооперативе бывший член имеет право на получение своего имущественного паевого взноса в натуральной форме либо путем выплаты его стоимости. При этом соответствующими правами наделяются в случае смерти члена кооператива его правопреемники. Член потребительского кооператива (его правопреемник) имеет также право на часть имущества кооператива, оставшуюся после его ликвидации и расчетов по обязательствам кооператива. Порядок определения размера и выплаты доли определяется в нормах специального законодательства. Так, согласно п. 2 ст. 42 Закона о садоводческих объединениях при определении выкупной цены земельного участка и находящегося на нем недвижимого имущества садоводческого, огороднического или дачного потребительского кооператива в нее включаются рыночная стоимость указанных земельного участка и имущества, а также все убытки, причиненные собственнику земельного участка и имущества их изъятием, в том числе убытки, которые собственник несет в связи с досрочным прекращением своих обязательств перед третьими лицами, в том числе упущенная выгода.
Как юридическое лицо потребительский кооператив обладает на праве собственности обособленным имуществом и несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам в размере этого имущества. Впрочем, самостоятельная имущественная ответственность потребительского кооператива по собственным обязательствам носит относительный характер, поскольку п. 4 комментируемой статьи предусматривает обязанность членов потребительского кооператива покрывать образующиеся убытки путем внесения дополнительных взносов. Порядок покрытия убытков должен определяться уставом потребительского кооператива. Неисполнение членами обязанности по покрытию убытков потребительского кооператива может повлечь его ликвидацию в судебном порядке по требованию кредиторов.
Еще одним исключением из принципа самостоятельной имущественной ответственности потребительского кооператива является возложение на его членов субсидиарной (дополнительной) ответственности по обязательствам кооператива. Основания такой ответственности определены п. 1 ст. 399 ГК. Члены потребительского кооператива могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по его обязательствам лишь в случае невозможности потребительского кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов. Размеры и условия субсидиарной ответственности членов кооператива определяются специальным законодательством и уставом кооператива. Обязательным условием наступления дополнительной (субсидиарной) ответственности является невнесение хотя бы одним членом потребительского кооператива дополнительных взносов. Согласно комментируемой статье члены потребительского кооператива отвечают по его обязательствам солидарно в размере невнесенной части дополнительного взноса каждого члена.
Статья 117. Общественные и религиозные организации (объединения)
1. Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
Общественные и религиозные организации являются некоммерческими организациями. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
2. Участники (члены) общественных и религиозных организаций не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов.
3. Особенности правового положения общественных и религиозных организаций как участников отношений, регулируемых настоящим Кодексом, определяются законом.
Комментарий к статье 117
1. Комментируемая статья предусматривает единое определение общественных и религиозных объединений. Указанные объединения представляют собой объединения граждан, которые в отличие от потребительских кооперативов не могут преследовать в качестве основной цели своей деятельности удовлетворение материальных потребностей своих участников (членов). Согласно п. 1 комментируемой статьи основная цель деятельности общественных и религиозных объединений заключается в удовлетворении духовных и иных нематериальных потребностей граждан, объединившихся на основе общности их интересов. Очевидно, что в комментируемой статье основные цели деятельности общественных и религиозных объединений сформулированы достаточно широко. Необходимая конкретизация этих целей содержится в нормах специального законодательства. Так, в ст. 8 - 12.2 Закона об общественных объединениях определены основные цели деятельности различных организационно-правовых форм общественных объединений. В соответствии со ст. 6 Закона о свободе совести основными целями деятельности религиозных объединений является совместное исповедание и распространение веры их членами (участниками). В нормах действующего законодательства отсутствует определение понятий "религия", "вероучение", "совместное исповедание и распространение веры", соответствующие критерии религиозной деятельности пытается установить судебная практика, хотя это не входит в функции суда. Так, в 2001 г. Санкт-Петербургский городской суд пришел к выводу, что изучение и воплощение в жизнь идей определенного вероучения не могут рассматриваться как религиозная деятельность, если формы, в которых они проводятся, не являются специфическими для религиозных объединений. Поэтому нет оснований для ликвидации общественного объединения, которое осуществляло просветительскую, благотворительную деятельность, свойственную именно общественным объединениям.
2. В силу п. 3 комментируемой статьи особенности правового положения общественных и религиозных объединений как участников отношений, регулируемых ГК, определяются законом.
Специальным законом, регулирующим вопросы создания и деятельности общественных объединений, является Закон об общественных объединениях. Особенности правового положения общественных объединений отдельных видов определены Федеральными законами о профсоюзах, о политических партиях, от 28 июня 1995 г. N 98-ФЗ "О государственной поддержке детских и молодежных общественных объединений" <*>, о защите прав потребителей и др. Правовое положение религиозных объединений определяется Законом о свободе совести.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 27. Ст. 2503.
3. Комментируемая статья отождествляет понятие общественного и религиозного "объединения" с понятием общественной и религиозной "организации". Между тем в нормах специального законодательства эти понятия четко разделены. Общественные организации представляют собой одну из организационно-правовых форм общественных объединений, а религиозные организации являются формой религиозных объединений (абз. 8 ст. 7 Закона об общественных объединениях; п. 2 ст. 6 Закона о свободе совести).
Хотя комментируемая статья не предусматривает классификации общественных и религиозных объединений на отдельные организационно-правовые формы и виды, в нормах специального законодательства такая классификация содержится. Так, согласно ст. 7 Закона об общественных объединениях организационно-правовыми формами общественных объединений являются: общественная организация, общественное движение, общественный фонд, общественное учреждение, орган общественной самодеятельности, политическая партия. В зависимости от характера основных целей и субъектного состава участников (членов) общественные объединения классифицируются на профессиональные союзы, общественные объединения потребителей, детские и молодежные общественные объединения, общественные объединения инвалидов, национально-культурные автономии и т.д. Специальное законодательство конкретизирует основные цели и субъектный состав соответствующих общественных объединений.
В основе деятельности общественных объединений независимо от их организационно-правовых форм и видов лежит территориальный принцип, позволяющий выделить многозвенные общественные объединения, состоящие из нескольких территориальных (региональных, местных, первичных и т.д.) отделений. Например, общероссийское общественное объединение осуществляет свою деятельность на территориях более половины субъектов РФ и имеет там свои структурные подразделения: организации, отделения и т.д. (ст. 14 Закона об общественных объединениях). Территориальные отделения (структуры) многозвенных общественных объединений могут быть зарегистрированы в качестве юридических лиц. Так, правами юридического лица обладают как политическая партия, так и ее региональные отделения (п. 1 ст. 15 Закона о политических партиях).
В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о свободе совести религиозные объединения создаются в формах религиозных организаций, имеющих права юридического лица, и религиозных групп, правами юридического лица не обладающих. Религиозные организации классифицируются по видам. Так, с точки зрения внутренней структуры они подразделяются на местные и централизованные. Местной религиозной организацией признается религиозная организация, состоящая из граждан, постоянно проживающих в одной местности либо в одном городском или сельском поселении. Местные религиозные организации могут существовать самостоятельно (например, религиозные общины протестантского толка) либо входить в состав централизованных религиозных организаций (например, приходы и монастыри Русской православной церкви, мечети духовных управлений мусульман России). Централизованная религиозная организация представляет собой многозвенное религиозное объединение, состоящее не менее чем из трех местных религиозных организаций.
4. Наименование общественного объединения должно содержать сведения о территориальной сфере его деятельности (ст. 28 Закона об общественных объединениях). При этом в наименовании общественного объединения не допускается использование наименований органов государственной власти и органов местного самоуправления. Общественное объединение имеет право использовать в своем названии личное имя гражданина, но только с письменного согласия гражданина (его законных представителей). Согласно ст. 14 Закона об общественных объединениях общероссийские общественные объединения могут использовать в своих наименованиях слова "Россия", "Российская Федерация" и иные образованные на их основе слова и словосочетания без специального разрешения правомочного государственного органа.
Наименование религиозной организации помимо указаний на организационно-правовую форму и характер деятельности должно содержать также сведения о ее вероисповедании. Централизованная религиозная организация, структуры которой действовали на территории Российской Федерации на законных основаниях на протяжении не менее 50 лет на момент обращения религиозной организации с заявлением о государственной регистрации, вправе без специального разрешения правомочного органа использовать в своих наименованиях слова "Россия", "российский" и производные от них (ст. 8 Закона о свободе совести).
5. Согласно ст. 19 Закона об общественных объединениях учредителями (участниками, членами) общественных объединений могут быть граждане, достигшие 18 лет, и юридические лица - общественные объединения. Создание общественного объединения одним лицом по общему правилу недопустимо. В нормах специального законодательства могут быть предусмотрены дополнительные требования к количеству и субъектному составу учредителей (членов, участников) общественных объединений. Так, учредителями (членами, участниками) профсоюзов могут быть только граждане, причем возможно создание профсоюза одним лицом. В качестве учредителя (члена, участника) профсоюза могут выступать лица, достигшие возраста 14 лет и осуществляющие трудовую (профессиональную) деятельность (ст. 2 Закона о профсоюзах).
КонсультантПлюс: примечание.
Распоряжение Мэра Москвы от 24.05.1999 N 523-РМ "О реализации в г. Москве отдельных положений Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" утратило силу в связи с изданием распоряжения Мэра Москвы от 05.03.2003 N 61-РМ "О признании утратившим силу распоряжения Мэра Москвы от 24.05.99 N 523-РМ".
Учредителями местной религиозной организации могут быть совершеннолетние граждане РФ в количестве не менее 10 человек, а также юридические лица - религиозные организации. Иностранные граждане и лица без гражданства хотя и могут входить в состав членов (участников) религиозной организации, выступать в качестве ее учредителей не вправе. Учредителями местной религиозной организации могут быть только граждане, объединенные в религиозную группу, у которой имеется подтверждение ее существования на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органами местного самоуправления, или подтверждение о вхождении в структуру централизованной религиозной организации того же вероисповедания, выданное указанной организацией. Централизованные религиозные организации образуются при наличии не менее трех местных религиозных организаций одного вероисповедания (ст. 9 Закона о свободе совести). Учредителями религиозных учреждений (в частности, учреждений профессионального религиозного образования), а также их координирующих органов (например, Московской патриархии Русской православной церкви, духовных управлений мусульман России) являются исключительно централизованные религиозные организации. Количественный состав участников (членов) религиозной группы законом не определен, однако он может устанавливаться нормативными правовыми актами субъектов РФ. Так, в г. Москве религиозной группой признается объединение граждан в количестве не менее трех человек (распоряжение мэра г. Москвы от 24 мая 1999 г. N 523-РМ "О реализации в городе Москве отдельных положений Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" <*>).
--------------------------------
<*> Вестник Мэрии Москвы. 1999. N 13.
6. Согласно ст. 6 Закона об общественных объединениях общественные объединения должны вести учет своих членов на основании их заявлений или иных документов, оформляющих вступление граждан (юридических лиц) в общественное объединение. Члены общественного объединения имеют право избирать и быть избранными в руководящие и контрольно-ревизионные органы объединения, а также контролировать деятельность руководящих органов общественного объединения в соответствии с его уставом. В отличие от членов участники общественного объединения принимают участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом. Члены (участники) общественных объединений имеют равные права и несут равные обязанности.
Членами (участниками) религиозных объединений могут быть лишь граждане. Закон не предусматривает возможности фиксированного участия (членства) в религиозном объединении.
Особенности формирования руководящих и исполнительных органов общественных объединений определяются ст. 8 - 13 названного Закона и зависят от организационно-правовой формы объединений.
Компетенция органов управления общественных объединений потребителей закрепляется в учредительных документах объединений с учетом п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях, который устанавливает перечень полномочий, составляющих исключительную компетенцию высших органов управления некоммерческой организации (например, принятие решения о ликвидации или изменении устава некоммерческой организации и т.д.).
Структура, состав, порядок формирования и компетенция органов управления религиозной организации определяются ее уставом.
7. Закон наделяет общественные и религиозные объединения специальной правоспособностью, подчиняя осуществляемую ими предпринимательскую деятельность установленному п. 1 комментируемой статьи требованию: предпринимательская деятельность общественных и религиозных объединений может осуществляться лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и должна соответствовать этим целям. Предпринимательская деятельность общественных объединений отдельных видов может быть ограничена нормами специального законодательства. Так, политические партии вправе осуществлять лишь информационную, рекламную, издательскую и иные виды предпринимательской деятельности, прямо указанные в п. 3 ст. 31 Закона о политических партиях.
8. Помимо доходов от предпринимательской деятельности источниками формирования имущества общественных объединений являются вступительные и членские взносы (если их уплата предусмотрена уставом), добровольные взносы, пожертвования и другие не запрещенные законом поступления. Источником формирования имущества некоторых общественных объединений являются бюджетные средства. Так, в ст. 11 Закона о поддержке детских и молодежных общественных объединений предусмотрено выделение детским и молодежным общественным объединениям государственных субсидий; согласно п. 1 ст. 33 Закона о политических партиях государственная поддержка политических партий путем их государственного финансирования осуществляется по итогам участия политических партий в выборах в целях компенсации финансовых затрат политических партий за счет средств федерального бюджета. Общественные и религиозные объединения обязаны использовать имущество в соответствии с основными целями своей деятельности, что в общественных объединениях гарантируется публичным характером отчетов об использовании данного имущества (ст. 29 Закона об общественных объединениях).
Имущество общественных и религиозных объединений принадлежит им на праве собственности. Исключение составляет имущество общественных и религиозных учреждений, которое принадлежит им на праве оперативного управления. Некоторые особенности имеет правовой режим имущества религиозных организаций. Во-первых, в состав их имущества входят объекты богослужебного назначения, на которые в силу п. 5 ст. 21 Закона о свободе совести не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов. Перечень видов имущества богослужебного назначения должен быть установлен Правительством РФ. Во-вторых, в собственность религиозных организаций может на безвозмездной основе (однако не в порядке приватизации) передаваться находящееся в федеральной собственности имущество религиозного назначения. Порядок передачи религиозным организациям такого имущества определяется рядом подзаконных нормативных правовых актов, в том числе Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2001 г. N 490 "О порядке передачи религиозным организациям находящегося в федеральной собственности имущества религиозного назначения" <*>. Установление особого порядка передачи в собственность религиозным организациям находящегося в федеральной собственности имущества религиозного назначения обусловлено международными обязательствами Российской Федерации по возврату религиозным организациям ранее принадлежавшего им имущества. В частности, в силу п. 10 Заключения Парламентской ассамблеи Совета Европы N 193 (1996) от 25 января 1996 г. по заявке России на вступление в Совет Европы Россия намерена "в кратчайшие сроки возвратить собственность религиозных организаций".
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 28. Ст. 2889.
В нормах специального законодательства неоднозначно урегулирован вопрос о субъекте права собственности на имущество многозвенных общественных и религиозных объединений. Так, согласно ст. 32 Закона об общественных объединениях в общественных организациях, структурные подразделения (отделения) которых осуществляют свою деятельность на основе единого устава данных организаций, собственниками имущества являются общественные организации в целом; имущество закрепляется за структурными подразделениями (отделениями) общественных организаций на праве оперативного управления имуществом. В силу п. 1 ст. 24 Закона о профсоюзах первичные профсоюзные организации владеют и пользуются переданным им вышестоящим профсоюзом имуществом на праве хозяйственного ведения. Региональные отделения и иные зарегистрированные структурные подразделения политической партии обладают правом оперативного управления имуществом, закрепленным за ними собственником (ст. 28 Закона о политических партиях). Субъект права собственности на имущество местной религиозной организации, входящей в состав централизованной религиозной организации, нормами специального законодательства не определен. В связи с этим учредительные документы местных религиозных организаций некоторых конфессий (в частности, приходов, монастырей, подворий Русской православной церкви) предусматривают, что субъектом права собственности на имущество местной религиозной организации является как централизованная религиозная организация, так и входящая в ее структуру местная религиозная организация.
Представляется, что нормы специального законодательства в части определения субъекта права собственности на имущество отделений (структур) многозвенных общественных объединений не могут распространять на указанное имущество режим оперативного управления (хозяйственного ведения), поскольку субъектом указанных ограниченных вещных прав могут быть исключительно государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.
Согласно п. 2 комментируемой статьи общественные и религиозные объединения несут самостоятельную ответственность по собственным обязательствам всем принадлежащим им имуществом: члены общественных и религиозных объединений не привлекаются к ответственности по обязательствам соответствующих объединений.
9. Прекращение деятельности (реорганизация, ликвидация) общественных и религиозных объединений имеет ряд особенностей, предусмотренных специальным законодательством. Прежде всего расширен установленный п. 2 ст. 61 ГК перечень оснований принудительной ликвидации общественных и религиозных объединений по решению суда. К числу оснований ликвидации относятся, в частности, нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина; принуждение членов и последователей религиозного объединения и иных лиц к отчуждению принадлежащего им имущества в пользу религиозного объединения (ст. 44 Закона об общественных объединениях; ст. 14 Закона о свободе совести).
При рассмотрении Магаданским городским судом конкретного дела о признании деятельности религиозной организации противоречащей действующему законодательству и ее ликвидации прокурор поддержал заявленное исковое требование, пояснив, что во время проведения данной религиозной организацией богослужений на верующих оказывается психотерапевтическое и гипнотическое воздействие, в результате которого граждане безвозмездно передают религиозной организации денежные сбережения, ювелирные изделия и другие ценные вещи. Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу, что ни одно из обстоятельств, указанных прокурором как основание ликвидации религиозного объединения, не нашло своего подтверждения в ходе судебного разбирательства. В результате суд вынес решение от 21 мая 1999 г. об отказе в удовлетворении заявления о признании деятельности религиозной организации противоречащей действующему законодательству и о ее ликвидации.
Определенные особенности имеет ликвидация местных религиозных организаций, созданных на основании подтверждения о вхождении в структуру централизованной религиозной организации того же вероисповедания. В том случае, когда централизованная религиозная организация отзывает из регистрирующего органа выданное ею подтверждение о конфессиональной принадлежности местной религиозной организации, последняя прекращает свою деятельность как структурное подразделение данной централизованной религиозной организации и подлежит ликвидации (Методические рекомендации о применении органами юстиции некоторых положений Закона о свободе совести). Аналогичной позиции придерживается арбитражная практика.
При рассмотрении конкретного дела о выселении прихода централизованной религиозной организации из собора, прилегающей к нему часовни и других зданий арбитражный суд признал право пользования собором с часовней за данным приходом. Свое решение суд мотивировал тем, что с изменением своей канонической юрисдикции (приход перешел из юрисдикции Русской православной церкви в юрисдикцию Российской православной свободной церкви) приход не утратил права пользования собором и другими зданиями. Президиум ВАС РФ направил дело на новое рассмотрение, признав вывод арбитражного суда ошибочным, поскольку изменение канонической юрисдикции местной религиозной организации влечет ее ликвидацию <*>.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
На деятельность общественных и религиозных объединений, не имеющих прав юридического лица, может быть наложен запрет по тем же основаниям, которые установлены для ликвидации общественных и религиозных объединений.
В соответствии со ст. 26 Закона об общественных объединениях имущество, оставшееся в результате ликвидации общественного объединения после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, предусмотренные уставом общественного объединения, либо, если соответствующие положения в уставе отсутствуют, - на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания о ликвидации общественного объединения, а в спорных случаях - решением суда. В нормах специального законодательства юридическая судьба имущества ликвидированного общественного объединения может быть определена иначе. Так, в случае ликвидации политической партии по решению суда ее имущество после завершения расчетов по обязательствам поступает в доход Российской Федерации (ст. 45 Закона о политических партиях). Направления использования имущества ликвидированной религиозной организации определяются ее уставом (п. 5 ст. 14 Закона о свободе совести). В частности, имущество местной религиозной организации, входящей в состав централизованной религиозной организации, может быть передано централизованной религиозной организации.
К общественным и религиозным объединениям может быть применена такая нехарактерная для прочих некоммерческих организаций мера, как приостановление их деятельности. Согласно ст. 10 Закона о противодействии экстремистской деятельности в случае осуществления общественным или религиозным объединением экстремистской деятельности, повлекшей за собой установленные законом последствия, уполномоченное должностное лицо (или орган) с момента его обращения в суд по основаниям, предусмотренным законом, с заявлением о ликвидации общественного или религиозного объединения либо запрете его деятельности вправе своим решением приостановить деятельность общественного или религиозного объединения до рассмотрения дела судом. В случае приостановления деятельности общественного или религиозного объединения ему запрещается, в частности, использовать банковские вклады, за исключением расчетов по хозяйственной деятельности и трудовым договорам, возмещению убытков, причиненных его действиями, и уплате штрафов. Если суд не удовлетворит заявление о ликвидации общественного или религиозного объединения либо запрете его деятельности, объединение возобновляет свою деятельность после вступления решения суда в законную силу. Приостановление деятельности политических партий осуществляется в порядке, предусмотренном Законом о политических партиях.
Статья 118. Фонды
1. Фондом для целей настоящего Кодекса признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.
2. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.
Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества.
3. Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями.
4. Устав фонда помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать: наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Комментарий к статье 118
1. В отличие от потребительских кооперативов, общественных и религиозных объединений фонд не рассматривается законом в качестве объединения граждан и (или) юридических лиц. Фонд не преследует узко корпоративной цели удовлетворения материальных либо нематериальных потребностей своих участников. Основные цели деятельности фонда носят общеполезный характер (например, социальные, благотворительные, образовательные и иные цели).
2. Правовое положение фондов определяется нормами ГК, а также специальными законами. К числу специальных законов, регламентирующих вопросы создания и деятельности фондов, относятся Федеральные законы о некоммерческих организациях, об общественных объединениях, а также Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" <*>, Указ Президента РФ от 6 марта 1995 г. N 242 "О национальном фонде молодежи" <**> и др.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340.
<**> СЗ РФ. 1995. N 11. Ст. 965.
3. В ГК предусмотрено создание благотворительных и иных фондов, в том числе общественных. Благотворительный фонд наряду с характерными для организационно-правовой формы фонда признаками обладает рядом особенностей, установленных Законом о благотворительной деятельности. В частности, основными целями деятельности благотворительного фонда является достаточно узкий круг общеполезных целей, перечисленных в ст. 2 Закона; на финансирование реализуемых благотворительным фондом благотворительных программ должно быть использовано не менее 80% поступивших за финансовый год доходов фонда (ст. 17 названного Закона). Общественный фонд является организационно-правовой формой общественного объединения и на него наряду с положениями ГК и Закона о некоммерческих организациях распространяются также нормы Закона об общественных объединениях.
Термин "фонд" не всегда используется для обозначения некоммерческой организации, обладающей предусмотренными ГК признаками. Так, Государственный фонд конверсии, Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства являются по своей организационно-правовой форме учреждениями; Негосударственный пенсионный фонд является особой организационно-правовой формой некоммерческой организации. Между тем фонд, созданный в соответствии с комментируемой статьей, относится к разряду юридических лиц, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК). Поэтому в п. 1 комментируемой статьи подчеркивается, что фондом "для целей настоящего Кодекса" признается соответствующая некоммерческая организация.
4. Учредительным документом фонда является устав, содержащий помимо общих для всех некоммерческих организаций сведений также сведения о попечительском совете фонда, о судьбе его имущества в случае ликвидации и другие сведения, предусмотренные п. 4 комментируемой статьи. Особенности порядка изменения устава фонда определены ст. 119 ГК.
Учредителями фонда могут быть не только граждане и юридические лица, но также и муниципальные образования. Исключение составляют благотворительный и общественный фонды, в состав учредителей которых не могут входить органы государственной власти и органы местного самоуправления (ст. 8 Закона о благотворительной деятельности, ст. 19 Закона об общественных объединениях).
В нормах специального законодательства устанавливаются и иные ограничения в отношении субъектного состава учредителей фонда. Так, в качестве учредителей общественных фондов могут выступать, помимо граждан, лишь юридические лица - общественные объединения; учредителями благотворительных фондов не могут быть государственные и муниципальные предприятия (учреждения).
Закон не определяет количество учредителей фонда, допуская тем самым создание фонда одним учредителем.
Поскольку фонд не имеет членства, учредители не входят в его состав, их непосредственное участие в управлении и деятельности фонда не требуется. Вместе с тем учредители определяют порядок управления фондом и формирования его органов в уставе фонда, именно они решают вопрос о закреплении в уставе возможности его изменения. Кроме того, учредители могут войти в состав органов фонда, в том числе в состав попечительского совета, призванного осуществлять контроль за деятельностью фонда. Таким образом, учредители фонда, хотя и не связаны с ним отношениями членства, тем не менее могут оказывать значительное влияние на деятельность фонда.
5. Состав и порядок формирования органов фонда определяются его уставом (п. 2 ст. 52 ГК; ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Таким образом, высший орган управления фондом может быть как коллегиальным (состоящим из нескольких лиц), так и единоличным (состоящим из одного лица). Вместе с тем в нормах специального законодательства для отдельных видов фондов предусматриваются дополнительные требования. Так, высшим органом управления благотворительного фонда может быть только коллегиальный орган (ст. 10 Закона о благотворительной деятельности).
Помимо органов управления в фонде формируется попечительский совет, осуществляющий надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением законодательства. Создание попечительского совета фонда обязательно; свою деятельность попечительский совет осуществляет на общественных началах (ст. 7 Закона о некоммерческих организациях).
6. Фонды относятся к числу юридических лиц, учредители (участники) которых не сохраняют каких-либо обязательственных прав на их имущество. Учредители (участники) фонда не несут ответственности по его обязательствам, так же как и фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей (участников). Одним из источников формирования имущества фонда являются добровольные имущественные взносы учредителей, на основании которых фонд создается. Закон не устанавливает максимальный и минимальный размер таких взносов, не определяет их состав и порядок внесения, не требует обязательного внесения имущественных взносов (полностью либо в части) к моменту государственной регистрации фонда. Более того, сведения о размере, составе и порядке внесения учредителями имущественных взносов не относятся к разряду сведений, подлежащих обязательному включению в устав фонда.
7. Как и все некоммерческие организации, фонд обладает специальной правоспособностью, обязывающей его использовать имущество в предусмотренных уставом прежде всего общеполезных целях. В частности, полученная фондом прибыль не подлежит распределению между членами (участниками). При этом нормы специального законодательства могут предусматривать направление этой прибыли на осуществление целей фонда. Так, в силу п. 2 ст. 6 Закона о благотворительной деятельности при превышении доходов благотворительной организации над ее расходами сумма превышения не подлежит распределению между ее учредителями (членами), а направляется на реализацию целей, ради которых эта благотворительная организация создана.
Ввиду общеполезного предназначения имущества фонда возникает потребность в правовых гарантиях его надлежащего использования. К числу таких гарантий относится обязанность фонда ежегодно публиковать отчеты об использовании имущества (п. 2 комментируемой статьи).
8. Специальная правоспособность фонда налагает ограничения на его предпринимательскую деятельность, которая должна осуществляться для достижения основных целей деятельности фонда и соответствовать им. В нормах действующего законодательства критерии соответствия предпринимательской деятельности фонда основным целям его деятельности не определены. Такие критерии устанавливает арбитражная практика. В частности, противоречащей целям создания фонда признается предпринимательская деятельность, направленная на извлечение прибыли за счет лиц, которым фонд должен оказывать имущественную, финансовую или иную помощь (дестинаторов).
Предпринимательская деятельность фонда, как и любого юридического лица, может осуществляться как непосредственно, так и посредством создания (участия в деятельности) других юридических лиц (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). В нормах специального законодательства установлено дополнительное ограничение специальной правоспособности фонда. Так, благотворительные фонды не вправе участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (ст. 12 Закона о благотворительной деятельности).
Сделки, совершенные фондом с выходом за пределы специальной правоспособности, являются ничтожными. Вопрос о соответствии совершенной фондом сделки его специальной правоспособности решается в каждом конкретном случае.
В случае систематического осуществления фондом предпринимательской и иной деятельности, противоречащей его уставным целям, фонд подлежит ликвидации (см. комментарий к ст. 61 ГК).
Статья 119. Изменение устава и ликвидация фонда
1. Устав фонда может быть изменен органами фонда, если уставом предусмотрена возможность его изменения в таком порядке.
Если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения устава в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью.
2. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц.
Фонд может быть ликвидирован:
1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;
4) в других случаях, предусмотренных законом.
3. В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда.
Комментарий к статье 119
1. Согласно п. 1 комментируемой статьи устав фонда может вообще не предусматривать возможность его изменения либо лишить такой возможности уполномоченных лиц (органы) фонда.
Отсутствие у уполномоченных лиц (органов) фонда права на изменение его устава фиксируется в тексте устава, который, согласно общему для большинства некоммерческих организаций требованию п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях, должен содержать сведения о внесении в него изменений. В таком случае устав фонда может быть изменен только в судебном порядке при условии, что его сохранение в неизменном виде влечет последствия, которые невозможно предвидеть при учреждении фонда.
2. Комментируемая статья наделяет правом на обращение в суд с требованием об изменении устава фонда, во-первых, органы фонда; во-вторых, государственные органы, уполномоченные осуществлять надзор за его деятельностью (прокурор, регистрирующий орган, финансовые органы, а также экологические, пожарные и иные органы государственного надзора и контроля - ст. 38 Закона об общественных объединениях).
3. ГК не допускает добровольную ликвидацию фонда по решению его органов, за исключением случая объявления фонда о своем банкротстве и о добровольной ликвидации (п. 2 ст. 65 ГК). Таким образом, по общему правилу фонд может быть ликвидирован только в судебном порядке при наличии оснований, исчерпывающий перечень которых установлен п. 2 ст. 65 ГК и п. 2 комментируемой статьи.
Согласно п. 3 комментируемой статьи имущество, оставшееся после ликвидации фонда, направляется на цели, указанные в его уставе. Целевое использование такого имущества возможно, в частности, путем его передачи дестинаторам фонда, некоммерческой организации, реализующей аналогичные цели, и т.д. При этом, однако, имущество ликвидированного фонда не подлежит распределению между его участниками даже для использования в целях, предусмотренных уставом фонда.
Статья 120. Учреждения
1. Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.
Права учреждения на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьей 296 настоящего Кодекса.
2. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.
3. Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законом и иными правовыми актами.
Комментарий к статье 120
1. Учреждение не относится к числу объединений граждан и (или) юридических лиц. В учреждении отсутствуют отношения членства, оно создается для осуществления определенных функций и характеризуется существенной зависимостью от учредителя, который, во-первых, обязан полностью или частично финансировать учреждение, во-вторых, несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения в размере недостающих денежных средств, находящихся в распоряжении учреждения.
2. Согласно п. 3 комментируемой статьи учреждения в зависимости от субъектного состава их учредителей подразделяются на государственные и иные учреждения (в том числе муниципальные, общественные и т.д.). Как правило, статус государственного (муниципального) учреждения сопряжен со значительными налоговыми и иными льготами. Существенные льготы зачастую имеют также потребители услуг и работники государственных (муниципальных) учреждений. Так, согласно п. 6 ст. 50 Закона РФ "Об образовании" в редакции от 13 января 1996 г. N 12-ФЗ <*> учащиеся государственных и муниципальных образовательных учреждений обеспечиваются в соответствии с действующими нормативами стипендиями, местами в общежитиях, льготным или бесплатным питанием и проездом на транспорте, а также иными видами льгот и материальной помощи. При определенных условиях соответствующие льготы могут быть распространены на учреждения, не относящиеся к разряду государственных (муниципальных). В частности, учащиеся негосударственных образовательных учреждений, имеющих государственную аккредитацию, имеют право на получение льгот, установленных законодательством РФ для обучающихся в государственных и муниципальных образовательных учреждениях.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 150.
КонсультантПлюс: примечание.
Приказ Минздрава РФ от 03.11.1999 N 395 "Об утверждении номенклатуры учреждений здравоохранения" утратил силу в связи с изданием Приказа Минздрава РФ от 03.06.2003 N 229 "О единой номенклатуре государственных и муниципальных учреждений здравоохранения".
По функциональному назначению государственные и иные учреждения классифицируются на образовательные учреждения, учреждения здравоохранения, учреждения социального обслуживания, учреждения культуры и т.д. Отдельные разновидности учреждений могут в свою очередь подразделяться на типы, виды, категории. Например, согласно Номенклатуре учреждений здравоохранения, утвержденной Приказом Минздрава России от 3 ноября 1999 г. N 395 <*>, тип "лечебно-профилактические учреждения" подразделяется на отдельные виды (больничные учреждения, диспансеры, амбулаторно-поликлинические учреждения и т.д.).
--------------------------------
<*> БНА РФ. 1999. N 47.
Негосударственное учреждение может выступать в качестве организационно-правовой формы общественного объединения (общественное учреждение), иметь статус благотворительной организации (благотворительное учреждение) либо религиозной организации (например, учреждение профессионального религиозного образования).
Некоторые юридические лица могут быть созданы исключительно в организационно-правовой форме учреждения (например, государственные и муниципальные образовательные организации, военные комиссариаты, фонды поддержки малого предпринимательства).
3. Правовое положение учреждений определено нормами ГК и Закона о некоммерческих организациях. В силу п. 3 комментируемой статьи особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законом и иными правовыми актами. Из числа специальных законов, регулирующих особенности создания и деятельности отдельных видов учреждений, можно выделить Закон об образовании; Федеральный закон от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" <*>; Основы законодательства РФ о культуре от 9 октября 1992 г. N 3612-1 <**> и т.д. Особенности правового положения учреждений определяются также подзаконными актами, в том числе Типовым положением об общеобразовательном учреждении, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 19 марта 2001 г. N 196 <***>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4135.
<**> Ведомости РФ. 1992. N 46. Ст. 2615.
<***> СЗ РФ. 2001. N 13. Ст. 1252.
4. В качестве учредителей учреждений могут выступать государство, муниципальные образования, граждане и юридические лица. По смыслу п. 1 комментируемой статьи учреждение создается одним учредителем. Однако нормы специального законодательства предусматривают возможность создания учреждения несколькими лицами (ст. 11 Закона об образовании; ст. 35 Закона об общественных объединениях). Если в состав учредителей учреждения наряду с гражданами и юридическими лицами входят государство или муниципальные образования, оно не является государственным (муниципальным). Представляется, что статус государственного (муниципального) учреждения может иметь лишь то учреждение, которое создано исключительно государством (муниципальным образованием). Об этом свидетельствуют нормы специального законодательства. Так, согласно ст. 3 Федерального закона от 16 мая 1995 г. N 74-ФЗ "О сохранении статуса государственных и муниципальных образовательных учреждений и моратории на их приватизацию" <*> изменение состава учредителей государственных и муниципальных образовательных учреждений допускается только в случае включения в него других учредителей из числа законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ или органов местного самоуправления.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 21. Ст. 1922.
В ряде случаев закон устанавливает дополнительные требования к субъектному составу учредителей учреждения. Так, благотворительные учреждения могут быть созданы исключительно благотворительными организациями (п. 6 ст. 8 Закона о свободе совести; ст. 7 Закона о благотворительной деятельности).
5. Единственным учредительным документом учреждения является устав. Решение учредителя (учредителей) о создании учреждения хотя и отнесено п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях к числу учредительных документов учреждения, в действительности учредительным документом не является, поскольку ст. 52 ГК не рассматривает данное решение в качестве учредительного документа. Нормы специального законодательства могут предусматривать дополнительные требования к содержанию устава учреждения. Например, устав образовательного учреждения должен содержать сведения о целях образовательного процесса, типах и видах реализуемых образовательных программ (п. 1 ст. 13 Закона об образовании).
В силу п. 1 ст. 52 ГК в случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Такая возможность прямо предусмотрена, в частности, для образовательных учреждений, что, впрочем, не исключает необходимости наличия у них собственных учредительных документов (п. 5 ст. 12 Закона об образовании).
6. Согласно п. 1 комментируемой статьи учреждение финансируется учредителем полностью либо в части путем выделения учреждению денежных средств по смете либо путем закрепления за ним иного имущества на праве оперативного управления. Права учреждения на закрепленное за ним имущество учредителя определены ст. 296, 298 - 300 ГК. Закон прямо не обязывает учредителя финансировать созданное им учреждение. Однако такая обязанность подразумевается, поскольку комментируемая статья называет учредителя "собственником" имущества учреждения, а в п. 2 ст. 48 ГК, содержащем классификацию юридических лиц, говорится о "финансировании собственником учреждения". Между тем нормы специального законодательства предусматривают для учреждений возможность самофинансирования (п. 1 ст. 41 Закона об образовании); допускают закрепление за учреждением имущества, принадлежащего учредителю не только на праве собственности, но и в силу договора аренды (п. 1 ст. 39 названного Закона). Представляется, что указанные нормы не соответствуют смыслу комментируемой статьи, а также п. 2 ст. 48 ГК.
Закон не определяет порядок и не конкретизирует объемы финансирования учредителем созданного им учреждения. Согласно нормам специального законодательства порядок и объемы финансирования учреждения определяются договором между учредителем и учреждением (ст. 46 Основ законодательства о культуре; п. 1 ст. 41 Закона об образовании). Финансирование государственных и муниципальных учреждений осуществляется обычно на основе государственных и местных нормативов.
Источником формирования имущества учреждения является не только имущество, закрепленное за учреждением его учредителем, но также и иные поступления, в том числе доходы от осуществляемой в соответствии с учредительными документами приносящей доходы деятельности. В силу п. 2 ст. 298 ГК доходы поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.
Согласно п. 2 ст. 48 ГК финансируемые учредителем учреждения относятся к разряду юридических лиц, имущество которых принадлежит учредителю на праве собственности. Это правило касается имущества, закрепленного за учреждением его учредителем, а также имущества, приобретенного в результате самостоятельной приносящей доходы деятельности учреждения. Вместе с тем закон не ограничивает право учреждения заключать безвозмездные сделки и совершать иные юридические действия, направленные на безвозмездное получение имущества в собственность. Так, учреждение вправе выступать в качестве одаряемого по договору пожертвования, приобретать имущество по завещаниям граждан и т.д. В подобных случаях возникает вопрос о субъекте права собственности на полученное учреждением имущество. Согласно нормам специального законодательства имущество, приобретенное учреждением по безвозмездной сделке и в силу иных юридических действий, направленных на безвозмездный переход права собственности, поступает в собственность учреждения (ст. 35 Закона об общественных объединениях; п. 7 ст. 39 Закона об образовании). Однако в соответствии с п. 2 ст. 299 ГК имущество, приобретенное учреждением по договору или иным основаниям, поступает в оперативное управление учреждения. Таким образом, учреждение, согласно нормам ГК, не может быть собственником какого-либо имущества. В связи с этим нормы специального законодательства, предусматривающие принадлежность учреждению имущества на праве собственности, не подлежат применению (см. комментарий к ст. 3 ГК).
7. В отличие от большинства юридических лиц (за исключением религиозных организаций) учреждение отвечает по своим обязательствам не всем принадлежащим ему имуществом. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи предметом взыскания по претензиям кредиторов могут быть лишь находящиеся в распоряжении учреждения денежные средства. Такими средствами, согласно ст. 298 ГК, являются денежные средства, выделенные учредителем по смете, а также полученные учреждением доходы от самостоятельной приносящей доходы деятельности. Следовательно, кредиторы учреждения не вправе обратить взыскание на имущество, закрепленное за учреждением на праве оперативного управления, а также на имущество, приобретенное учреждением за счет средств, выделенных по смете (письмо Президиума ВАС РФ от 14 июля 1999 г. N 45 "Об обращении взыскания на имущество учреждения" <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.
В случае недостаточности денежных средств, находящихся в распоряжении учреждения, субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам несет учредитель.
8. Прекращение деятельности учреждения путем ликвидации либо реорганизации осуществляется по общим правилам гражданского законодательства. Однако следует иметь в виду некоторые установленные законом ограничения. Например, согласно п. 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях допускается преобразование учреждения лишь в автономную некоммерческую организацию, фонд либо хозяйственное общество. Учреждение не может быть признано (объявлено) банкротом.
Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)
1. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.
Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.
2. Общественные и иные некоммерческие организации, в том числе учреждения, могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) этих организаций.
Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией.
3. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.
4. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации.
5. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз".
Комментарий к статье 121
1. Ассоциации (союзы) являются разновидностью основанных на членстве объединений юридических лиц, включающих в свой состав коммерческие и (или) некоммерческие организации (п. 4 ст. 50 ГК). Таким образом, возможно создание как смешанных ассоциаций (союзов), так и таких, которые объединяют исключительно коммерческие либо исключительно некоммерческие организации. Комментируемая статья определяет правовое положение некоммерческих ассоциаций (союзов).
Правовое положение ассоциаций (союзов) определено нормами ГК и Законом о некоммерческих организациях. Вопросы создания и деятельности ассоциаций (союзов), объединяющих юридические лица одной организационно-правовой формы, могут регулироваться специальным законодательством.
2. Правовые критерии отличия ассоциации от союза не установлены; ГК предусматривает единый правовой режим для данных объединений юридических лиц. Ассоциации и союзы являются самостоятельными организационно-правовыми формами некоммерческих организаций, поэтому слово "ассоциация" (либо "союз"), заключающее в себе сведения об организационно-правовой форме юридического лица, должно быть обязательно включено в наименование соответствующего объединения (п. 5 комментируемой статьи). Нормы специального законодательства могут предусматривать дополнительные требования к наименованию ассоциаций (союзов), объединяющих юридические лица одной организационно-правовой формы. Так, в наименовании ассоциации (союза) общественных объединений не допускается использование наименований органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также политических партий (ст. 28 Закона об общественных объединениях).
3. Учредителями (членами) ассоциаций (союзов) коммерческих организаций могут быть только коммерческие организации; учредителями (членами) ассоциаций (союзов) некоммерческих организаций являются исключительно некоммерческие организации.
ГК не устанавливает дополнительных требований к количеству и субъектному составу учредителей (членов) ассоциаций (союзов). Вместе с тем такие требования могут быть предусмотрены в нормах специального законодательства. Так, межрегиональная ассоциация организаций профсоюзов включает в свой состав исключительно межрегиональные профсоюзы и (или) территориальные объединения (ассоциации) организаций профсоюзов (ст. 3 Закона о профсоюзах).
После государственной регистрации ассоциации (союза) ее учредители становятся членами ассоциации (союза). Порядок приема в ассоциацию (союз) новых участников урегулирован п. 3 ст. 123 ГК, которая определяет также права и обязанности членов ассоциации (союза).
В силу п. 3 комментируемой статьи члены ассоциации (союза) сохраняют права юридического лица. Членство в ассоциации (союзе) не лишает юридическое лицо самостоятельности. Впрочем, это требование не означает абсолютной независимости члена от ассоциации (союза). Нормы специального законодательства могут предусматривать обязательность решений ассоциации (союза) для входящих в ее состав юридических лиц. Такое правило установлено, в частности, в отношении союзов потребительских обществ (ст. 1 Закона о потребительской кооперации).
4. Согласно п. 1 комментируемой статьи ассоциации (союзы) коммерческих организаций преследуют цели координации предпринимательской деятельности членов, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Основные цели деятельности ассоциаций (союзов) некоммерческих организаций определены в нормах специального законодательства. Как правило, это общеполезные цели, которые могут быть конкретизированы законом.
Ассоциации (союзы) обладают специальной правоспособностью. При этом правоспособность ассоциаций (союзов) коммерческих организаций существенно ограничена, поскольку они лишены права непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Закон предоставляет им право на ведение предпринимательской деятельности исключительно путем создания хозяйственного общества либо участия в его деятельности. В случае если у ассоциации (союза) коммерческих организаций возникла необходимость в непосредственном осуществлении предпринимательской деятельности, ассоциация (союз) должна быть реорганизована в хозяйственное общество либо товарищество.
5. Одним из основных источников формирования имущества ассоциации (союза) являются имущественные взносы ее учредителей (членов), обязанность внесения которых хотя прямо не установлена, однако следует из смысла п. 2 ст. 123 ГК.
Имущество ассоциации (союза) принадлежит ей на праве собственности. Учредители (члены) не имеют имущественных прав в отношении ассоциации (союза). Полученная ассоциацией (союзом) прибыль не распределяется между членами так же, как не подлежит распределению между ними имущество, оставшееся после ликвидации ассоциации (союза).
6. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза). Размер и порядок такой ответственности определяются учредительными документами ассоциации (союза).
Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов
1. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав.
2. Учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).
Комментарий к статье 122
1. Учредительными документами ассоциаций (союзов) является устав и учредительный договор (п. 1 комментируемой статьи; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредительный договор должен предусматривать порядок совместной деятельности учредителей по созданию ассоциации (союза), условия передачи ей имущества, а также иные сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК и п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях. Содержание устава ассоциации (союза) определено п. 2 ст. 52 ГК.
Помимо этого учредительные документы ассоциации (союза) должны содержать также сведения о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений, а также другие сведения, предусмотренные п. 2 комментируемой статьи. Представляется, что эти сведения должны быть включены в устав ассоциации (союза).
2. Специальное законодательство может устанавливать дополнительные требования к содержанию учредительных документов ассоциаций (союзов), объединяющих юридические лица одной организационно-правовой формы. Так, согласно ст. 32 Закона о потребительской кооперации в уставе союза потребительских обществ должны быть определены порядок использования имущества, реорганизации и ликвидации союза.
3. В силу п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях для государственной регистрации ассоциации (союза) необходимо наличие как устава, так и учредительного договора.
Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов
1. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.
2. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.
Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).
3. С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый участник. Вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.
Комментарий к статье 123
1. Права и обязанности членов ассоциаций (союзов) определяются их учредительными документами в соответствии с требованиями ГК и специального законодательства. В комментируемой статье указаны те права и обязанности, которыми наделены члены ассоциаций (союзов) коммерческих или некоммерческих организаций любых организационно-правовых форм.
2. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами (консультационными, маркетинговыми, информационными и т.д.). При этом правом на безвозмездное обслуживание наделены все члены ассоциации (союза) независимо от степени их участия в ее деятельности, размера имущественных взносов и иных обстоятельств, хотя это, по смыслу комментируемой статьи, может учитываться при определении объема, количества и качества предоставляемых членам ассоциации (союза) услуг.
3. Члены ассоциации (союза) вправе добровольно выйти из нее лишь по окончании финансового года. Допускается также исключение членов из ассоциации (союза) по основаниям и в порядке, предусмотренным учредительными документами. Решение об исключении принимают остальные члены ассоциации (союза). Порядок принятия такого решения (большинством голосов или единогласно) устанавливается учредительными документами ассоциации (союза).
4. Из содержания п. 2 комментируемой статьи следует обязанность члена ассоциации (союза) вносить имущественные взносы. Член ассоциации (союза) несет ответственность по ее обязательствам не только в период членства в ассоциации (союзе), но также в течение двух лет после выхода (исключения) из нее. Порядок определения размера ответственности в этот период устанавливается законом: он определяется пропорционально взносу выбывающего (исключенного) члена. Согласно п. 3 комментируемой статьи вступление в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по долгам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.
5. В п. 3 комментируемой статьи урегулирован порядок и условия приема нового участника в ассоциацию (союз). Новый участник может войти в ассоциацию (союз) с согласия ее членов. Порядок принятия решения определяется учредительными документами.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 43 Главы: < 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. >