Глава 24. ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ

§ 1. Переход прав кредитора к другому лицу

Статья 382. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу

1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.

2. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

3. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Комментарий к статье 382

1. При применении гл. 24 ГК следует иметь в виду, что сфера ее действия ограничивается только изменением субъектного состава обязательств, т.е. относительными правоотношениями. Передача субъективных прав в абсолютных правоотношениях (авторских, изобретательских и т.п.), если она является допустимой, регулируется специальным законодательством, а не комментируемой главой.

Права по ценной бумаге на предъявителя передаются в особом порядке (см. комментарий к ст. 146 ГК).

2. Принадлежащее кредитору право (требование) в обязательстве является имущественной ценностью, которая заключается не только в его праве потребовать определенного поведения от должника, но и в праве кредитора при определенных обстоятельствах обратить взыскание на имущество этого должника. Таким образом, право требования является частью имущества кредитора, и в этом качестве оно также передаваемо, как и вещи.

Однако порядок передачи вещей и прав (требований) неодинаков ввиду различия их физической сущности. Вещи, как предметы материального мира, передаются путем простого вручения, по традиции. Права (требования) - нематериальны, поэтому их нельзя передать "из рук в руки", для этого необходимо осуществить особую процедуру. В § 1 комментируемой главы упоминаются несколько способов передачи прав (требований) в обязательстве: классическая уступка требования (цессия), индоссамент, решение суда, факт исполнения обязательства должника его поручителем, залогодателем, суброгация. Указанный перечень не носит исчерпывающего характера.

3. Цессия (от латинского cessio - уступка, передача) представляет собой способ сингулярного правопреемства, в результате чего происходит замена активной стороны обязательства (кредитора) при сохранении самого обязательства, его обеспечительных сделок, и не происходит ухудшения положения должника.

Цессия - это двустороннее соглашение (договор), в соответствии с которым одна сторона (первоначальный кредитор, цедент) передает, а другая сторона (новый кредитор, цессионарий) принимает право (требование) исполнения обязательства должником.

Уступка требования, регулируемая комментируемой главой, не прекращает первоначального обязательства. Оно сохраняется во всей своей юридической полноте, со всеми обеспечительными сделками и возражениями.

4. Помимо § 1 комментируемой главы общегражданская цессия регулируется гл. 43 ГК. Уступку требования, совершенную в рамках договора финансирования, можно рассматривать как особую коммерциализированную разновидность общегражданской уступки права (требования), которая входит в договор финансирования как один из его элементов и подчиняется специальному правовому режиму. За пределами норм гл. 43 ГК цессия, совершенная в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, регулируется нормами комментируемой главы, учитывая, что это один и тот же правовой институт.

5. Правоотношения, возникающие из уступки права (требования), можно условно разделить на три группы: 1) отношения между цедентом и цессионарием (определяются договором цессии); 2) отношения между кредиторами (прежним и новым) и должником по договору (цессионаром), право требования к которому передается по цессии; 3) отношения между кредиторами (цедентом и цессионарием) и всеми остальными третьими лицами.

Переход права (требования) к новому кредитору сопряжен с выполнением некоторых формальностей. В связи с этим закон возлагает на цедента выполнение ряда вспомогательных обязанностей, обслуживающих переход права (требования) от цедента к цессионарию. С момента совершения уступки требования у цедента возникают две основные обязанности: 1) передать цессионарию документы, удостоверяющие уступленное право (требование), и 2) сообщить ему сведения, имеющие значение для осуществления права (требования) (см. комментарий к ст. 385 ГК).

Обязанность прежнего кредитора отвечать за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК) осуществляется в рамках договора поручительства и поэтому не входит в содержание договора цессии.

У цессионария нет встречных обязанностей перед цедентом по договору цессии, поэтому договор цессии следует рассматривать как односторонний.

6. Предметом договора цессии может быть только индивидуально определенное право (требование), но степень его индивидуализации в договоре цессии может быть различной. Обычно считается, что индивидуализация требования достигается при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1) предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства) и 5) основания возникновения требования. Именно такая степень определенности передаваемого права (требования) считается обязательной с точки зрения судебной практики. Так, по одному из дел суд признал недостаточным согласование в договоре условия о передаче цессионарию всех прав (требований) цедента к должнику, которые возникли в течение определенного периода времени, без перечисления конкретных прав в отдельности (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 29 декабря 1998 г. N 1676/98 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 3.

Право (требование), передаваемое в соответствии с правилами комментируемой главы, может вытекать практически из любого гражданского правоотношения (договорного или внедоговорного, предпринимательского или потребительского договора), носить как денежный, так и неденежный характер. Исключения могут устанавливаться законом (ст. 383, 388 ГК) или договором (п. 1 ст. 828 ГК). Например, в соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи предметом цессии не могут быть регрессные требования (ст. 325, 366, 399 ГК).

В порядке общегражданской уступки права (требования) могут передаваться права, связанные и не связанные с предпринимательской деятельностью цедента.

Предмет уступки требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования, не полностью совпадает с предметом уступки требования, регулируемой комментируемой главой. Предмет уступки требования, совершенной в рамках этого договора, - частный случай предмета общегражданской уступки требования. Указанная особенность должна быть использована для разграничения случаев применения гл. 24 и 43 ГК. Если право требования носит денежный характер и вытекает из предпринимательского договора, то уступка требования должна подчиняться специальному правовому регулированию гл. 43 ГК независимо от названия договора, а в случае отсутствия специальной нормы - общим правилам комментируемой главы. Если право (требование) не является денежным либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), уступка будет регулироваться только общими нормами комментируемой главы. Вторым условием отнесения сделок к сделкам финансирования является то, что указанные выше права (требования) должны передаваться против встречного предоставления денежных средств лицом, к которому уступается право.

7. Под существующим правом (требованием) понимается право (требование) по уже заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого наступил, а под будущим правом (требованием) - право (требование) по заключенному договору с исполненной встречной обязанностью, срок исполнения которого еще не наступил.

Предметом договора цессии может быть только действительное право (требование). Требование следует считать действительным, если оно, во-первых, юридически существует (т.е. обязательственное правоотношение возникло из юридически действительного договора, а если договор между цедентом и должником является ничтожным или признан недействительным как оспоримая сделка, уступка права (требования) по нему не порождает правовых последствий) и, во-вторых, принадлежит цеденту (т.е. цедент является кредитором по уступаемому им требованию, в противном случае договор цессии также лишается своего предмета).

8. Уступаемое право (требование), а также порядок его передачи должны соответствовать закону и договору между цедентом и должником (о правах, которые не могут быть предметом уступки требования, а также правилах совершения цессии в отношении некоторых из них см. комментарий к ст. 383 и 388 ГК).

Договор цессии, предметом которого является право (требование) о возврате исполнения по недействительной сделке (реституция), соответствует законодательству (Постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2000 г. N 1066/99 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

Уступка права требования банка к заемщику о возврате предоставленного ему кредита (ссудная задолженность) вначале признавалась судебной практикой противоречащей законодательству, в частности ст. 382, 388 ГК (письмо ВАС РФ от 20 сентября 1996 г. N С1-7/ОП-571), и норме о лицензировании банковской деятельности. Однако банковской операцией, для совершения которой требуется лицензия, является выдача кредита за счет привлеченных средств (ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности), а не его возврат. Поэтому в дальнейшем судебная практика смягчила свою позицию и признала законной уступку ссудной задолженности любому лицу (как кредитной, так и некредитной организации), если она произведена эквивалентно-возмездным образом.

9. Должник по уступленному праву требования является одним из тех третьих лиц, которые не вступают непосредственно в правоотношения по уступке права (требования). Однако ее последствия непосредственно отражаются на их правах и обязанностях. Поэтому закон специально регулирует правоотношения между кредиторами по передаваемому праву требования и должником.

10. Уступка права требования, урегулированная § 1 комментируемой главы, не приводит к ухудшению положения должника: он сохраняет все возражения к первоначальному кредитору (см. комментарий к ст. 386 ГК). Поэтому стало возможно появление общей нормы о том, что для перехода права (требования) от первоначального кредитора к новому не требуется согласия должника. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены законом или договором (см. комментарий к ст. 388 ГК).

11. Пункт 3 комментируемой статьи не возлагает на кредиторов (прежнего и нового) обязанности уведомить должника о состоявшейся уступке права (требования). Он устанавливает только возможные негативные правовые последствия такого неуведомления - должник вправе исполнить обязательство прежнему кредитору и не отвечать перед новым. При этом не имеет значения, знал ли фактически должник о состоявшейся уступке права или нет.

Уведомление должника о переходе прав должно быть произведено в письменной форме, поскольку оно имеет значение важного юридического факта. Редакция п. 3 комментируемой статьи позволяет сделать вывод, что речь идет о простой письменной форме уведомления независимо от формы договора цессии - устная, простая письменная или нотариальная (см. комментарий к ст. 389 ГК) и договора, права по которому передаются. С момента получения должником уведомления об уступке права требования договор цессии вступает в силу и для должника. Этот вывод имеет большое значение, особенно при многократной уступке цедентом одного и того же требования по нескольким договорам цессии (действительным окажется только первый по времени заключения договор, поскольку остальные лишатся своего предмета). Учитывая, что система регистрации уступленных прав отсутствует, для должника договор цессии не вступит в силу, пока он не получит уведомление об уступке требования. Однако, если первое уведомление поступит должнику от цессионария по второму договору и должник произведет ему исполнение, он освободится от обязательства, несмотря на недействительность второго договора. Цессионарий по первому договору предъявит иск о неосновательном обогащении к цессионарию по второму договору уступки требования. Так норма п. 3 комментируемой статьи защищает интересы должника.

Пункт 3 комментируемой статьи не определяет, какая из сторон состоявшейся уступки требования вправе сделать должнику рассматриваемое уведомление. Представляется, что это может быть любая сторона. Однако договором цессии соответствующая обязанность может быть возложена на нового или прежнего кредитора.

Обычно новый кредитор заинтересован в уведомлении должника об уступке требования, чтобы получить возможность вступить в непосредственные отношения по получению долга. Если уведомление сделано цессионарием, должник имеет право потребовать от нового кредитора документы, подтверждающие состоявшуюся уступку права требования и его права на получение исполнения в силу ст. 312 ГК.

В некоторых случаях условия цессии специально предусматривают, что уведомление не должно производиться (например, в рамках конфиденциального факторинга). В этом случае должник платит первоначальному кредитору, который и передает исполнение цессионарию.

12. Поскольку обязательственное право (требование) является частью имущества управомоченного лица, его передача другому кредитору может непосредственно отразиться на правах иных, кроме должника, третьих лиц, которыми чаще всего являются кредиторы цедента. Действующее законодательство охраняет интересы третьих лиц только при банкротстве цедента, устанавливая в этом случае специальные условия совершения уступки требования (см. комментарий к ст. 388 ГК).

Российское законодательство не определяет, в какой момент времени договор цессии вступает в силу для третьих лиц. Это может быть момент вступления в силу договора цессии или момент получения должником уведомления об уступке требования.

Учитывая, что отсутствие уведомления об уступке требования обязывает должника исполнить обязательство прежнему кредитору, произведенное им имущественное предоставление должно первоначально оказаться в составе имущества цедента, у которого возникнет обязанность передать его цессионарию. При наличии требований других кредиторов цессионарий окажется в равном положении с ними. Вопрос о конкуренции прав нескольких кредиторов на предмет исполнения должника будет решаться в зависимости от физических и юридических свойств предмета исполнения: конкуренция прав на индивидуально-определенную вещь должна определяться по праву старшинства, а требования обязательственного характера - пропорционально заявленным требованиям кредиторов, если законодательством не установлена специальная очередность их удовлетворения.

Должник обязан произвести исполнение цессионарию после получения уведомления об уступке требования. В этом случае кредиторы цедента не будут иметь никаких прав на предмет исполнения, предоставленный должником.

Таким образом, для кредиторов цедента правовые последствия уступки требования проявляются только после получения должником соответствующего уведомления. Следовательно, договор цессии вступает в силу для всех третьих лиц после получения должником уведомления о состоявшейся уступке права (требования).

Статья 383. Права, которые не могут переходить к другим лицам

Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.

Комментарий к статье 383

1. В комментируемой статье речь идет о правах, тесно связанных с личностью кредитора. Эти права не следует путать с правами, порядок передачи которых урегулирован п. 2 ст. 388 ГК, а именно с правами, в которых личность кредитора имеет принципиальное значение для должника.

2. Права, тесно связанные с личностью кредитора, не могут быть переданы ни в порядке общего (универсального), ни в порядке частного (сингулярного) правопреемства. Поэтому в случае смерти гражданина-кредитора, которому принадлежит соответствующее личное право, обязательство прекращается (п. 2 ст. 418 ГК).

По причине непередаваемости личные права не могут быть предметом залога (п. 1 ст. 336 ГК).

3. Круг прав, тесно связанных с личностью кредитора, определен комментируемой статьей лишь примерно. Законодательством могут быть установлены иные виды прав, которые не подлежат передаче другому лицу.

Например, не могут быть переданы в порядке уступки требования:

1) регрессные требования (п. 1 ст. 382 ГК);

2) требования, связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК);

3) право преимущественной покупки доли (п. 4 ст. 250 ГК);

4) права по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, которые удостоверены закладной (п. 5 ст. 47 Закона об ипотеке);

5) право на предъявление претензий и исков к перевозчику и буксировщику (ст. 162 КВВТ);

6) право арендатора по договору проката (ст. 631 ГК).

Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу

Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Комментарий к статье 384

1. Норма комментируемой статьи диспозитивна.

При передаче права (требования) по договору цессии объем прав, переходящих к цессионарию, должен определяться договором. Если соответствующее условие в договоре отсутствует, действует норма комментируемой статьи о полном переходе к цессионарию всех прав по договору.

Российская правовая доктрина исходит из возможности передачи прав по цессии частично при делимости предмета исполнения. Однако арбитражные суды считают недопустимой частичную уступку прав требования. При этом под частичной уступкой права требования кредитора в обязательстве понимается не только уступка права на получение части предмета исполнения при его делимости, но и уступка части прав кредитора в обязательстве. В этом случае суды делают вывод о неполном выбытии первоначального кредитора из обязательства и признают уступку требования недействительной. Например, уступка требования к банку по нескольким платежным документам была квалифицирована как неполное выбытие кредитора из договора банковского счета и, как следствие, отсутствие перемены лиц в обязательстве (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 16 июня 1998 г. N 7846/97 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 9.

Анализ арбитражной практики показывает некоторое смягчение правовой позиции судебных органов по вопросу о невозможности частичной уступки прав применительно к так называемым длящимся договорам. При этом под длящимся договором следует понимать такой договор, который заключается для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия. Первоначально судебная практика исходила из принципиальной невозможности уступки права требования по длящимся договорам при сохранении первоначального субъектного состава этого договора.

Например, по одному из споров, рассмотренных Президиумом ВАС РФ, поставщик электроэнергии передал в 1996 г. по договору цессии свое право к покупателю за отпущенную им в 1995 г. электроэнергию. Суд признал наличие длящихся отношений, которые на день предъявления иска не прекратились, и сделал вывод об отсутствии перемены лиц в обязательстве и, как следствие, о недействительности состоявшейся уступки требования (Постановление Президиума ВАС РФ от 25 ноября 1997 г. N 2233/97 <*>). В более поздних судебных актах уже содержится вывод о возможности уступки прав требования по длящимся договорам. Например, уступка права требования газоснабжающей организации к потребителю газа об оплате отпущенного ему газа за конкретный расчетный период была признана действительной (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 октября 2001 г. N 4215/00 <**>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.

<**> Вестник ВАС РФ. 2002. N 1.

2. В исключение из общей нормы комментируемой статьи иное правило об объеме прав, переходящих к новому кредитору, может следовать непосредственно из закона. Например, в соответствии со ст. 365 ГК к поручителю, исполнившему обязательство, права кредитора переходят в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Следовательно, если обязательство исполнено поручителем лишь частично, то права требования переходят к нему тоже частично. Аналогичная ситуация складывается при переходе прав в порядке суброгации. Страховщик, выплативший страховое возмещение по договорам имущественного страхования, приобретает право требования к лицу, ответственному за убытки, только в пределах выплаченной суммы (п. 1 ст. 965 ГК). Это правовая особенность суброгации, которая принципиально отличает ее от цессии. При цессии, совершенной, например, во исполнение договора купли-продажи, может быть предусмотрено, что право требования переходит к цессионарию в полном объеме, несмотря на то, что размер покупной цены меньше размера проданного права.

Статья 385. Доказательства прав нового кредитора

1. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.

2. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Комментарий к статье 385

1. В п. 1 комментируемой статьи содержится право и гарантия должника не исполнять обязательство лицу, объявившему себя новым кредитором, до тех пор, пока не будут представлены соответствующие доказательства его легитимности.

В подобных ситуациях должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (п. 3 ст. 405 ГК).

Прежде чем исполнить обязательство, должник должен убедиться в том, что лицо, которое требует от него исполнения, является надлежащим кредитором (ст. 312 ГК).

Если должник знает или может знать об уступке, но не получил уведомления, то простая осведомленность об уступке не должна рассматриваться в качестве обстоятельства, заменяющего письменное уведомление.

Несвоевременность уведомления должника о замене кредитора влечет риск неблагоприятных последствий для нового кредитора (см. комментарий к ст. 382 ГК).

2. Первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору не только все документы, подтверждающие право требования, но и документы, обеспечивающие его реализацию, а также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления перешедших к нему требований.

Комментируемая статья не предусматривает какого-либо перечня документов, которые могут быть представлены в качестве доказательств уступки требования. В зависимости от обязательства ими могут быть: соглашение об уступке, передаточный акт, разделительный баланс при реорганизации юридического лица, свидетельство о наследовании, письма, телеграммы, решение суда и др. Цедент должен сообщить сведения о месте жительства должника, о месте платежа, об имеющихся у него притязаниях к первоначальному кредитору и др.

Статья 386. Возражения должника против требования нового кредитора

Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Комментарий к статье 386

Действующее гражданское законодательство предусматривает специальные правила, призванные обеспечить защиту и имущественные интересы должника, поскольку уступка, как правило, совершается без его участия.

Смысл комментируемой статьи и одной из весьма существенных особенностей перехода прав, а также диспозитивного характера гражданских отношений состоит в том, что должник может выдвигать против цессионария любые возражения, не только новые, но и те, которые он вправе был выдвинуть против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о состоявшейся уступке права.

В п. 8 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" <*> указано, что в соответствии с положениями ст. 386 ГК ответчик, к которому предъявлено вексельное требование, основанное на сделке (сделках) уступки требования, вправе заявить предъявителю этого требования любые возражения, которые он (ответчик) имеет к правопредшественникам истца, совершившим сделки уступки требования (цедентам). Лица, обязанные по векселю, вправе на основании комментируемой статьи выдвигать против требования векселедержателя те возражения, которые они имели против лица (лиц), индоссировавшего (индоссировавших) вексель после совершения протеста (п. 17).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2001. N 2.

Объем возражений должника, их вид, характер зависят от объема, вида и характера возражений против первоначального кредитора, сложившихся на момент получения уведомления о переходе прав к новому кредитору.

В частности, такие возражения могут относиться к недействительности самого требования или его дополнительных условий, а также к недействительности договора уступки, например вследствие неуступаемости требования, отсутствия вины, возражения о невыполнении договора цедентом и др.

Статья 201 ГК предусматривает, что перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления. В связи с этим должник может ссылаться против требования кредитора на пропуск исковой давности и в том случае, когда этот срок истек до момента получения уведомления об уступке, и в том случае, когда срок истек после получения уведомления.

Должник может выдвинуть возражения, вытекающие из его личных отношений с цессионарием (например, возражения о предоставленной ему цессионарием отсрочке, о прекращении обязательства зачетом или частичном прощении долга). Однако должник не вправе ссылаться на пороки лежащей в основании договора уступки каузальной сделки.

Статья 387. Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

в других случаях, предусмотренных законом.

Комментарий к статье 387

1. Название комментируемой статьи следует считать условным, поскольку для перехода прав в случаях, которые в ней перечислены, недостаточно только нормы закона, а требуется наличие определенных юридических фактов. Использованное в комментируемой статье название должно противопоставить перечисленные в ней случаи переходу права требования в результате совершения сделки (договора цессии или индоссамента). Соответственно, переход права на основании сделки цессии и переход права на основании закона отличаются друг от друга по юридическому факту (юридическому составу), лежащему в основе перехода права.

2. Право требования, как любое другое имущество, может переходить к следующему правообладателю по универсальному (общему) титулу или по сингулярному (частному). Перенесение по универсальному титулу происходит тогда, когда права требования и долги переходят как элементы имущества, которое само передается в качестве общей, цельной массы. Например, права требования переходят к новому кредитору в порядке общего правопреемства в составе наследственной массы при наследовании (п. 1 ст. 1110, ст. 1112 ГК) либо в результате реорганизации юридического лица (ст. 58 ГК). В указанных случаях права переходят к новому кредитору без совершения индоссамента или цессии. Документами, подтверждающими преемство в правах, являются соответственно свидетельство о праве на наследство, передаточный или разделительный баланс.

3. Другим основанием перехода права требования от одного лица к другому является решение суда. Чаще всего такое решение выносится по иску лица, преимущественное право которого нарушено действиями первоначального кредитора. Например, суд может вынести решение о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли в праве собственности на участника общей долевой собственности при нарушении принадлежащего ему преимущественного права покупки (ст. 250 ГК).

Помимо этого переход права требования по решению суда возможен также в случае, указанном в ст. 57 Закона о залоге, когда при залоге прав залогодержатель вправе независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права, если залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные ст. 56 Закона о залоге.

4. По общему правилу исполнение, произведенное третьим лицом за должника (ст. 313 ГК), приводит к прекращению обязательства. В этом случае третье лицо приобретает право взыскать уплаченное с должника, которое может опираться на разные основания. Однако право требования третьего лица к должнику отличается от права требования кредитора по прекращенному обязательству, поскольку третье лицо не пользуется преимуществами кредитора. Например, с прекращением первоначального обязательства прекращаются все обеспечительные сделки. Но в некоторых случаях исполнение третьим лицом обязанности должника не приводит к прекращению первоначального обязательства. Вместо этого происходит перемена активной стороны правоотношения: третье лицо вступает в обязательство вместо первоначального кредитора, который из него выбывает. В результате третье лицо получает право требования вместе со всеми гарантиями и дополнительными правами, которые принадлежали первоначальному кредитору. Поскольку в таком случае отменяется общий принцип погашения долга платежом, указанные правовые последствия могут наступать только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Комментируемая статья называет три таких случая: 1) исполнение обязательства должника его поручителем или 2) залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству; 3) суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.

Указанные случаи имеют разный характер исполнения, которое должно быть представлено третьими лицами за должника, и разный объем прав, которые переходят на третье лицо, исполнившее обязательство.

В зависимости от содержания договора поручительства поручитель может быть обязан как к платежу определенной суммы денег, так и к исполнению обязательства в натуре. К поручителю, исполнившему обязательство, переходят не все права кредитора, а только некоторые из них, включая право требования залогодержателя. Кроме того, поручитель приобретает ряд самостоятельных требований к должнику (см. комментарий к ст. 365 ГК). Поручитель приобретает права пропорционально объему исполненного им обязательства.

В соответствии с п. 7 ст. 350 ГК залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Действие, которое должен выполнить залогодатель для надлежащего исполнения обязательства должника, может быть различным. Оно может заключаться как в платеже определенной суммы, так и в передаче соответствующей вещи, выполнении работ, оказании услуг. Учитывая, что закон не содержит ограничений в объеме прав, переходящих к залогодателю, исполнившему обязательство должника, следует предположить, что к нему переходят все права кредитора. В случае частичного исполнения к залогодателю переходят права кредитора пропорционально размеру произведенного предоставления.

Суброгация представляет собой один из случаев сингулярного перехода права требования к новому кредитору в размере реально произведенного им платежа. Она возможна в различных денежных обязательствах, прямо указанных в законе. Однако российский закон называет суброгацией только переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба (см. комментарий к ст. 965 ГК). Страховщик, выплативший страховое возмещение по договорам имущественного страхования, приобретает в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования.

5. Комментируемая статья содержит незамкнутый перечень случаев перехода права требования в силу закона. Поэтому он может быть дополнен ГК или федеральными законами (п. 2 ст. 3 ГК). Так, в соответствии с п. 2 ст. 313 ГК третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со ст. 382 - 387 ГК. Другой случай перемены кредитора предусмотрен в договоре банковского вклада. В п. 1 ст. 842 ГК установлено, что лицо, в пользу которого внесен вклад, приобретает права вкладчика с момента предъявления им банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами. Таким образом, в результате действий выгодоприобретателя, выражающих его намерение воспользоваться правами вкладчика, происходит перемена лиц в обязательстве: вместо вносителя средств вкладчиком становится третье лицо, в пользу которого этот вклад был внесен.

В соответствии со ст. 47 Закона об ипотеке уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству), если не доказано иное.

Статья 388. Условия уступки требования

1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Комментарий к статье 388

1. Общим принципом § 1 комментируемой главы является правило о дозволенности уступки любого обязательственного права (требования) по любому обязательству. В соответствии с нормой п. 1 комментируемой статьи исключения из этого правила могут быть установлены законодательством (в широком смысле) или договором. Ряд ограничений появился также в результате судебного толкования норм права. Соблюдение субъектами гражданского оборота таких исключений (ограничений) можно назвать условиями действительности уступки требования в смысле комментируемой статьи.

2. Ограничения, которые установлены законом и могут быть установлены договором, бывают двух видов. Одни из них определяют права требования, которые ни при каких обстоятельствах не могут передаваться (см. комментарий к ст. 383 ГК). Другие - права требования, которые в принципе могут передаваться, но при соблюдении субъектами уступки требования определенных правил.

3. Законодательство содержит значительное количество правил совершения уступки права требования в различных ситуациях.

Например, уступка права требования, совершенная должником, находящимся в процессе банкротства, допускается Законом о банкротстве при соблюдении следующих правил. Должник, находящийся в стадии наблюдения или финансового оздоровления, вправе совершать уступки требования по согласованию соответственно с временным или административным управляющим. Внешний управляющий вправе уступить право требования, принадлежащее должнику, после получения соответствующего согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), если уступка права требования не предусмотрена планом внешнего управления в качестве меры по восстановлению платежеспособности должника. В последнем случае она может быть совершена внешним управляющим без согласования с кредиторами на основании договора купли-продажи, содержащего условия о получении денежных средств за проданное право требования не позднее чем через 15 дней с даты заключения договора и о переходе права требования только после его полной оплаты. На аналогичных условиях должен быть заключен договор продажи прав требования конкурсным управляющим, если от собрания кредиторов (комитета кредиторов) им было получено соответствующее согласие. Когда предметом уступки является право требования к банку о выплате остатка средств со счета должника, оно может быть уступлено в указанном порядке, если банк не исполняет обязанности по договору банковского счета в связи с отзывом у него лицензии на право осуществления банковских операций.

4. Уступка права денежного требования в иностранной валюте формально подпадает под признаки валютной операции, связанной с движением капитала (подп. "а" п. 7, п. 10 ст. 1 Закона о валютном регулировании). Поэтому она должна быть совершена только после получения участниками уступки требования предварительного разрешения ЦБ РФ. Разрешение не требуется банкам, имеющим лицензию на право совершения валютных операций.

Судебная практика предлагает различать отдельные случаи, когда для совершения уступки требования в иностранной валюте не требуется разрешение ЦБ РФ и для иных субъектов уступки. Например, уступка права на получение валютного вклада в уполномоченном банке может осуществляться одним резидентом другому без получения предварительного разрешения ЦБ РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 29 февраля 2000 г. N 6041/97 <*>). По другому делу суд признал действительной уступку права требования на получение платежа в иностранной валюте по договору поставки, поскольку речь шла о случае, когда использование иностранной валюты на территории РФ было разрешено валютным законодательством (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 29 октября 2002 г. N 4554/02 <**>). Таким образом, если платеж в иностранной валюте на территории РФ разрешен валютным законодательством (п. 3 ст. 317 ГК), то и уступка права требования этого платежа может осуществляться без ограничений.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

<**> Вестник ВАС РФ. 2003. N 2.

5. Государственное или муниципальное предприятие вправе уступить право требования только с согласия собственника (п. 4 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях).

6. Сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением требований, установленных ст. 78 и 79 Закона об акционерных обществах, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки.

7. Уступка прав требования арендатора к арендодателю возможна только с согласия последнего (п. 2 ст. 615 ГК).

8. По ценной бумаге могут быть уступлены только все удостоверяемые ею права в совокупности (п. 1 ст. 142 ГК).

9. Уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ст. 355 ГК).

10. Получатель постоянной ренты может уступить свое право только ограниченному законом кругу лиц: другим гражданам или тем некоммерческим организациям, для которых получение рентных платежей соответствует целям их деятельности, названным в учредительных документах, и не противоречит закону (ст. 589 ГК).

11. Последующая уступка денежного требования финансовым агентом допускается только в случаях, прямо разрешенных первоначальным договором финансирования под уступку денежного требования (ст. 829 ГК).

12. Передача права на предъявление претензий и исков к автоперевозчику может осуществляться только грузоотправителем в пользу грузополучателя или грузополучателем в пользу грузоотправителя, а также грузоотправителем или грузополучателем в пользу вышестоящей организации или транспортно-экспедиционной организации (п. 161 УАТ).

13. Передача права на предъявление претензий и исков другим организациям или гражданам не допускается, за исключением случаев передачи такого права отправителем получателю или наоборот, а также отправителем или получателем экспедитору либо страховщику (п. 1 ст. 404 КТМ).

14. Не могут быть переданы права требования, уступка которых противоречит договору цедента с должником (п. 1 комментируемой статьи). Однако такая уступка возможна, если она произведена в рамках договора финансирования под уступку денежного требования. При этом первоначальный кредитор (цедент) несет перед должником ответственность в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении (ст. 828 ГК).

15. Уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, не допускается без его согласия (п. 2 комментируемой статьи). Обычно для должника безразлично, в чью пользу производить исполнение, для него гораздо важнее быстро и своевременно освободиться от обязательства. Поэтому общее правило п. 2 ст. 382 ГК допускает уступку права требования без согласия должника. Правило п. 2 комментируемой статьи является исключением из нормы п. 2 ст. 382 ГК. В отличие от прав, тесно связанных с личностью кредитора, которые вообще не приспособлены к передаче (ст. 383 ГК), права, упомянутые в п. 2 комментируемой статьи, в принципе передаваемы. Правовой особенностью рассматриваемых обязательств является то, что должник обязан производить исполнение только строго определенному лицу, поскольку именно на этих условиях он вступал в правоотношение. По указанной причине законодатель запретил уступку таких прав без согласия должника.

К обязательствам, в которых личность кредитора имеет существенное значение для должника, относятся: право требования одаряемого к дарителю об исполнении обещания дарения (п. 2 ст. 572 ГК) и право требования заемщика к банку о выдаче кредита (ст. 819 ГК).

16. Российская правовая доктрина исходит из возможности передачи прав по цессии условно, а при делимости предмета исполнения - частично. Арбитражная практика основывается на других принципах. Обзор арбитражной практики по спорам, вытекающим из частичной уступки права (требования), а также об условиях уступки требования по длящимся обязательствам см. в комментарии к ст. 384 ГК.

17. Уступка права требования по двусторонне обязывающим договорам считается действительной при условии, что цедент полностью исполнил все свои встречные обязательства перед должником (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 18 декабря 2001 г. N 8955/00 <*>). Однако подобный подход выдерживается не до конца. Например, суд признал действительной уступку права требования к покупателю об оплате за поставленную ему продукцию, несмотря на сохранение за поставщиком (цедентом) гарантийных обязательств перед должником (Постановление Президиума ВАС РФ от 29 октября 2002 г. N 4554/02 <**>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2002. N 4.

<**> Вестник ВАС РФ. 2003. N 2.

18. Уступка права требования на стадии исполнительного производства (так называемая уступка требования по исполнительному листу) является законной. Однако она может быть реализована практически двумя способами. Во-первых, после заключения договора цессии цедент может обратиться в суд, вынесший решение, с просьбой о замене стороны в процессе (процессуальное правопреемство). Суд выносит соответствующее определение и выдает новый исполнительный лист. Во-вторых, цедент может обратиться с соответствующей просьбой к судебному приставу-исполнителю, который обязан произвести замену стороны в исполнительном производстве, приняв соответствующее постановление.

Статья 389. Форма уступки требования

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (пункт 3 статьи 146).

Комментарий к статье 389

1. В соответствии со ст. 382 ГК цессия представляет собой договор между цедентом и цессионарием. Однако в доктрине и на практике существует иная точка зрения, основывающаяся на буквальном толковании п. 1 ст. 382 и п. 1 комментируемой статьи: законодатель назвал уступку требования сделкой, а не договором. Из этого следует, что цессия может быть совершена как в виде односторонней сделки, так и в виде договора. Такая правовая позиция отражена, например, в п. 8 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от N 33/14. Из указанного пункта косвенно вытекает, что при определенных обстоятельствах возможно перепутать цессию и индоссамент. Это может случиться только в одной ситуации - когда цессия, как и индоссамент, составлена в виде односторонней сделки. В такой ситуации действует презумпция о том, что сделка по передаче прав должна рассматриваться как индоссамент, если из ее содержания не вытекает, что права переданы "в порядке общегражданской уступки прав".

По нашему мнению, такая правовая позиция игнорирует системное толкование норм § 1 комментируемой главы. Например, п. 3 комментируемой статьи относит индоссамент, который является классической односторонней сделкой, к разновидности уступки требования. В этих условиях в общем определении уступки требования, которое содержится в п. 1 комментируемой статьи, законодатель не мог употребить термин "договор", поскольку он не охватывает индоссамент. Следовательно, законодатель был вынужден употребить родовое понятие "сделка", которое одинаково применимо как к индоссаменту (односторонняя сделка), так и к общегражданской цессии (договор).

2. Правило п. 1 комментируемой статьи фактически подчиняет форму договора цессии форме сделки, права по которой подлежат передаче. Однако законодатель рассматривает только письменную форму этой сделки: простую и квалифицированную (нотариальную). Остается неясным вопрос, можно ли заключить договор цессии в устной форме, если сделка, по которой передается право требования, также заключена в устной форме. В соответствии с правилом п. 1 ст. 159 ГК сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно. Учитывая, что п. 1 комментируемой статьи не устанавливает никаких специальных правил для передачи прав по устным сделкам, представляется, что такой договор цессии может быть заключен в устной форме. Однако устная форма договора уступки требования не меняет правила о необходимости письменного уведомления должника (п. 3 ст. 382 ГК). Аналогично договор цессии, заключенный в нотариальной форме, не возлагает на стороны обязанности составлять уведомление в нотариальной форме: специальное правило п. 3 ст. 382 ГК применяется независимо от формы уступки требования.

3. Законом могут быть установлены специальные правила к форме уступки требования в определенных случаях.

Так, передача права на предъявление претензий и исков по договору автомобильной перевозки грузов удостоверяется переуступочной надписью на документе (п. 161 УАТ). Передача права на предъявление претензии и иска по договору морской перевозки грузов также удостоверяется переуступочной надписью на коносаменте или ином перевозочном документе (п. 2 ст. 404 КТМ).

4. Если цедент уступает права по сделке, требующей государственной регистрации, то договор цессии также подлежит государственной регистрации (п. 2 комментируемой статьи). Например, подлежит государственной регистрации уступка права требования по сделкам с недвижимым имуществом (ст. 164 ГК). Порядок государственной регистрации уступленных прав требования по сделкам с недвижимостью должен подчиняться общим правилам регистрации прав на недвижимость, которые установлены ст. 131 ГК и Законом о регистрации прав на имущество. В отдельных случаях законодательство устанавливает специальные правила. Например, п. 49 - 51 Инструкции о порядке регистрации ипотеки жилого помещения, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотечным кредитам, утвержденной Приказом Минюста, Госстроя и ФКЦБ России от 16 октября 2000 г., установлено, что при совершении сделки об уступке требования по обязательству, обеспеченному ипотекой, в регистрационную запись об ипотеке вносятся изменения. Для этого в учреждение юстиции по регистрации прав должны быть представлены следующие документы: заявления залогодержателя по договору об ипотеке и лица, которому передано право (требование) по соответствующей сделке; договор (подлинник и копия) об уступке требования по обязательству, обеспеченному ипотекой, совершенный в соответствующей письменной форме; подлинник и копия документа об оплате внесения изменений в регистрационную запись. Лицо, которому передано право (требование), кроме того, представляет и иные документы (учредительные документы, свидетельство о регистрации юридического лица и т.д.), необходимые для внесения соответствующих изменений в регистрационную запись. Лицу, которому переданы права по обязательству, обеспеченному ипотекой (новому залогодержателю), может быть выдана выписка из реестра прав, а по его ходатайству (заявлению) - свидетельство о государственной регистрации права.

5. Права по ордерной ценной бумаге могут передаваться по индоссаменту, который является одной из форм уступки требования (п. 3 комментируемой статьи). При этом судебная практика исходит из возможности передачи прав по ордерному векселю двумя способами: на основании либо индоссамента, либо общегражданской уступки права по выбору управомоченного лица (об отличиях цессии и индоссамента с точки зрения формы и правовых последствий см. комментарий к ст. 146 ГК).

Статья 390. Ответственность кредитора, уступившего требование

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Комментарий к статье 390

1. По общему правилу, сформулированному в комментируемой статье и п. 1 ст. 827 ГК, цедент отвечает перед цессионарием только за действительность передаваемого права, но не за его исполнимость (не за платеж). Это означает, что цедент может быть привлечен к ответственности в случае, если окажется, что переданное право требования недействительно (например, вытекает из ничтожного договора или не принадлежит цеденту). Характер ответственности цедента в этом случае должен определяться правовыми особенностями того договора, во исполнение которого совершена цессия. Допустим, что цессия совершена во исполнение договора купли-продажи права требования. В этом случае цессионарий (покупатель) имеет право потребовать расторжения договора купли-продажи, возврата покупной цены права требования и возмещения убытков.

2. Из общего правила об ответственности цедента существуют исключения:

1) в случаях, предусмотренных договором финансирования под уступку денежного требования, цедент (клиент) может принять на себя ответственность перед цессионарием (финансовым агентом) не только за действительность, но и за исполнимость переданного права требования либо вовсе снять с себя всякую ответственность перед финансовым агентом (п. 1 ст. 827 ГК);

2) в случае передачи прав по индоссаменту индоссант отвечает перед индоссатом как за действительность передаваемого права требования, так и за платеж (ст. 15 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 <*>). Индоссант может исключить ответственность за платеж, поставив перед своей подписью оговорку "без оборота на меня";

--------------------------------

<*> Собрание законов и распоряжений РКП СССР. N 52. 1937. Ст. 221.

3) комментируемая статья дает возможность цеденту, не изменяя общего правила, принять на себя ответственность за исполнимость должником своей обязанности перед новым кредитором в форме поручительства. В этом случае договор цессии становится смешанным. Он объединяет элементы договора уступки права (требования) и поручительства. Комментируемая статья может применяться к данному случаю лишь частично, в том смысле, что первоначальный кредитор не будет отвечать перед своим преемником за исполнимость перешедшего права.

Если после совершения платежа поручителем окажется, что право требования кредитора по основному договору недействительно, должник не может быть принужден к ответственности за указанное обстоятельство, поскольку он сам ничего не передавал. Договор поручительства также должен считаться недействительным, как и основная сделка. Поручитель уплатил чужой долг по ошибке, неосновательно. Поэтому он вправе предъявить к получателю платежа иск из неосновательного обогащения.

§ 2. Перевод долга

Статья 391. Условие и форма перевода долга

1. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

2. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в пунктах 1 и 2 статьи 389 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 391

1. В отличие от случаев, урегулированных в § 1 комментируемой главы, перемена лиц в обязательстве рассматривается в § 2 комментируемой главы с пассивной точки зрения. Однако у перевода долга и уступки требования много общего. Перевод долга выполняет такую же экономическую функцию, что и уступка требования: он позволяет урегулировать взаиморасчеты без перемещения денег. Долг обладает таким же свойством передаваемости, что и право требования.

При переводе долга в обязательстве происходит замена должника. Эта замена может осуществляться как на общем (например, в результате наследования), так и на сингулярном (по соглашению сторон) титуле.

2. Изменение пассивной стороны обязательства может быть произведено посредством совершения не только перевода долга, но и пассивной делегации. Однако в отличие от делегации, которая является разновидностью новации, не урегулированной ГК, перевод долга предполагает сохранение прежнего обязательства, в котором меняется лишь обязанная сторона. Именно поэтому новый должник вправе после вступления в старый долг противопоставить кредитору те же возражения, на которые имел право прежний должник (см. комментарий к ст. 392 ГК).

3. Договор о переводе долга, так же как и договор цессии, является транспортной распорядительной сделкой, поскольку переносит обязанность с прежнего должника на нового. Этот договор заключается во исполнение другой, обязательственной сделки, в которой содержится основание перевода долга. Как и договор цессии, договор о переводе долга является каузальной сделкой.

4. В результате перевода долга происходит перераспределение имущества, как и в результате уступки требования, но со знаком "минус". Поэтому в отдельных случаях основание перевода долга может определяться теми же гражданско-правовыми конструкциями, что и основание уступки права требования. Например, перевод долга может быть совершен во исполнение соглашения об отступном или договора дарения (как договор дарения можно квалифицировать сделку, по которой одно лицо безвозмездно принимает на себя долг другого лица; соответственно, на такой договор должны распространяться ограничения, установленные ст. 575 ГК).

Однако в отличие от права требования сам долг, безусловно, имуществом не является. По указанной причине арбитражная практика признала, что обязательство векселедателя не может являться предметом договора купли-продажи, так как это противоречит ст. 454 ГК (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 29 мая 2001 г. N 9486/00 <*>). По этой же причине перевод долга не может быть совершен на основании договора мены или договора залога.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2001. N 11.

Отмеченная особенность долга, который не рассматривается как имущество, приводит к тому, что в большинстве случаев долги передаются на основании непоименованных договоров.

5. Целью перевода долга является освобождение старого должника от обязательства с одновременным его возложением на нового при сохранении прав кредитора. При этом обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом.

Это осуществляется с использованием механизма, урегулированного комментируемой статьей. Перевод долга осуществляется только при активном участии кредитора. Характер такого участия комментируемая статья определяет как "согласие кредитора", поскольку кредитору нельзя навязать изменение должника. Кредитор выбрал должника, имея в виду его платежеспособность. Правило о согласии кредитора на замену должника действует, если перевод долга осуществляется на основании договора между двумя должниками, и не применяется, если замена должника происходит в результате общего правопреемства (например, в результате наследования).

6. Для ограждения прав кредитора достаточно признать, что перевод долга не будет для него обязательным до его присоединения к договору между двумя должниками. Причем такой вывод не противоречит основной идее о том, что перевод долга происходит по соглашению двух последовательно сменяемых друг друга должников. Этот договор и осуществляет перевод долга. Однако по отношению к нему кредитор - третье лицо. Указанный договор становится для кредитора обязательным только после его присоединения к этому договору.

7. Если кредитор не был уведомлен о состоявшемся переводе долга, либо отказался дать свое согласие, либо просто не ответил на предложение должников, то договор о передаче долга не вступит для него в силу. В этом случае кредитор будет иметь право потребовать исполнения от первоначального должника.

Специальные правовые последствия несогласия кредитора с переводом долга установлены ст. 562 ГК применительно к переводу долга, который осуществляется в рамках продажи предприятия как единого имущественного комплекса. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, может предъявить иск об удовлетворении своих требований в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.

8. В изъятие из общего принципа о сохранении прав кредитора и о перенесении обязательства в своей юридической целостности не все обеспечительные сделки сохраняют силу после перевода долга. В результате перевода долга прекращаются установленные для его обеспечения поручительство и залог, если соответственно поручитель или залогодатель не дали согласия кредитору отвечать за нового должника (ст. 356, п. 2 ст. 367 ГК).

9. Предметом перевода долга может быть практически любое обязательство, если иное не следует из закона или существа этого обязательства (например, нельзя передать долг другому лицу, если его исполнение связано с необходимостью получения соответствующей лицензии, а новый должник ею не располагает).

Договор о переводе долга в валюте формально не подпадает под определение валютной операции. Однако механизм валютного контроля над осуществлением некоторых видов валютных операций вообще исключает перевод долга на другое лицо. Так, например, согласно Инструкции ЦБ РФ и ГТК России от 4 октября 2000 г. N 91-И/01-11/28644 "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров" <*> уполномоченный банк вправе принять поручение об оплате импортируемого товара только от лица, на которого оформлен паспорт импортной сделки. Однако произвести такую оплату может только тот резидент, который заключил контракт, потому что именно на него и оформлен паспорт сделки.

--------------------------------

<*> Вестник Банка России. 2000. N 59.

10. Пункт 2 комментируемой статьи распространяет на договор о переводе долга требования о форме договора цессии. Поэтому договор о переводе долга должен быть заключен в той же форме, в которой заключен договор, по которому переводится долг (подробнее см. комментарий к ст. 389 ГК).

Статья 392. Возражения нового должника против требования кредитора

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Комментарий к статье 392

Комментируемая статья предусматривает весьма существенную гарантию для нового должника, а именно: право выдвигать против требований кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Из этого положения вытекает, что новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике, включая уплату процентов, неустойки, возврат или потерю задатка в случае нарушения или неисполнения обязательства. Должник вправе возражать против недействительности самого требования или его дополнительных условий, пропуска срока исковой давности, сроков исполнения обязательства, а также может приводить возражения, которые основаны на его личных взаимоотношениях с кредитором. Например, требовать зачета встречного требования (ст. 410 ГК), ссылаться на прощение долга (ст. 415 ГК).

Исключения составляют обязательства третьих лиц, которые обеспечивали исполнение прежнего должника, поскольку они учитывали его личные качества. По общему правилу при переводе долга поручительство и залог прекращаются, если поручитель и залогодатель не выразили согласия за нового должника (ст. 356, 367 ГК).

Прежний должник обязан сообщить новому должнику необходимые сведения и передать соответствующие документы, которые могут стать основанием для возражения последнего против заявленных ему требований кредитора. Должник, выбывая из обязательства, не несет перед кредитором никакой ответственности за неисполнение обязательства новым должником.