Глава 27. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

Статья 420. Понятие договора

1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

2. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса.

3. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

4. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Комментарий к статье 420

1. В п. 1 комментируемой статьи дается понятие договора как соглашения (согласования воль) - юридического факта, влекущего установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Из других статей ГК (см. п. 1 ст. 339, п. 3 ст. 429, п. 1 ст. 560 и др.) следует, что договор понимается и как документ.

В тексте ГК как тождественное договору используется понятие соглашения (см. п. 2 ст. 349, п. 2 ст. 380, ст. 409, ст. 414, п. 2 ст. 624 и др.). Чаще всего соглашением называется договор, обеспечивающий исполнение основного договора, либо уточняющий одно из его условий, либо изменяющий его содержание.

В ГК применяются также другие термины для обозначения гражданского договора - протокол о результатах торгов (п. 5 ст. 448), передаточный акт (ст. 556), государственный контракт (§ 4 гл. 30 и § 5 гл. 37).

Понятие договора раскрывается через его содержание, т.е. совокупность составляющих его условий. Без закрепления прав и обязанностей сторон по поводу условий договор теряет свои функции. Однако его нельзя рассматривать как абстрактный документ. Договор нельзя отождествлять и с понятием правоотношения. Договор порождает относительное правоотношение (обязательство) между заключившими его контрагентами.

2. Пункты 2 - 4 комментируемой статьи объясняют применение к договорам гражданско-правовых норм.

Поскольку договор - двух- или многосторонняя сделка, то к договорам применяются правила гл. 9 "Сделки" ГК, за исключением норм об односторонних сделках (ст. 155, 156 ГК).

Так как договорное обязательство - один из видов гражданских обязательств, то на него распространяются нормы подраздела I "Общие положения об обязательствах" раздела III ГК.

3. Пункт 4 комментируемой статьи выделяет многосторонний договор как заключаемый более чем двумя сторонами. В качестве специфики таких договоров выделяют: 1) наличие одинаковых по содержанию прав и обязанностей сторон; 2) отсутствие встречной направленности прав и обязанностей сторон. К многосторонним договорам относятся, например, учредительные договоры, договоры о совместной деятельности.

К многосторонним договорам применяются общие положения о договоре (гл. 27 - 29 ГК), если это не противоречит многостороннему характеру договора. По своей природе многосторонний договор не может быть публичным (ст. 426 ГК), договором присоединения (ст. 428 ГК), договором в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

Статья 421. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Комментарий к статье 421

1. Комментируемая статья раскрывает принцип гражданского права (п. 1 ст. 1 ГК) - свободу договора. Свобода договора понимается многогранно - как свобода заключения, выбора контрагента (п. 1 комментируемой статьи), выбора вида договора (п. 2, 3 комментируемой статьи), формирования содержания договора (п. 4 комментируемой статьи).

2. Понуждение к заключению гражданского договора не допускается. Исключения из этого общего правила установлены ГК, например, обязательно заключение публичного договора для коммерческой организации (ст. 426 ГК), обязательно заключение государственного контракта для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый поставщиком (п. 1 ст. 527 ГК).

Обязанность заключить договор предусмотрена и некоторыми законами. Согласно п. 7 ст. 3 Федерального закона от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" <*> для федеральных казенных предприятий Правительство РФ может в необходимых случаях вводить режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540.

Стороны могут добровольно принять обязательство заключить договор в будущем, оформив свои отношения предварительным договором (ст. 429 ГК) или протоколом о результатах торгов, предметом которых было право на заключение договора (п. 5 ст. 448 ГК).

3. Стороны свободны в выборе контрагента. Закон ограничивает свободу выбора для обеспечения интересов менее защищенной стороны либо для предупреждения предполагаемых злоупотреблений. Например, запрещено заключение договоров дарения (кроме обычных подарков) между коммерческими организациями (ст. 575 ГК).

4. Стороны вправе выбрать вид заключаемого договора. В соответствии с п. 1 ст. 8 ГК и п. 2 комментируемой статьи гражданские права и обязанности возникают из договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, но не противоречащего закону.

5. Пункт 3 комментируемой статьи вводит понятие смешанного договора как договора, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К элементам договора относятся его условия, права и обязанности сторон.

Например, в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета (п. 1 ст. 850 ГК) банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа; при этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный.

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Так, заключенный сторонами смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (подлежащего обязательной государственной регистрации) и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, так как стороны связали осуществление прав и обязанностей, предусмотренных одним из договоров, с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим договором. Поэтому такой смешанный договор подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой он считается незаключенным (п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", от 16 февраля 2001 г. N 59).

Из содержания смешанного договора может следовать иной порядок применения норм - например, указание на применение специальных норм, касающихся только одного из договоров.

6. Стороны должны включать в договор существенные условия, определенные в законе или ином правовом акте. Так, в п. 1 ст. 766 ГК предусмотрены обязательные для содержания существенные условия государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Понятие "правовой акт" толкуется исходя из содержания п. 3 ст. 3 ГК как указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Поэтому по конкретному делу арбитражный суд признал недействительным предписание антимонопольного органа о включении в договор неустойки за несоблюдение условий о качестве питьевой воды, не предусмотренной законодательством и иным правовым актом (п. 16 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства, от 30 марта 1998 г. N 32 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

Если условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, то сторонам предоставлены следующие возможности: а) в договоре исключить применение этой нормы; б) в договоре установить иное (по сравнению с диспозитивной нормой) условие; в) не оговаривать это условие в договоре, и тогда содержание условия будет определяться диспозитивной нормой.

Если условие не предусмотрено в императивной или диспозитивной норме или в договоре, то оно определяется обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Исходя из легального понятия обычая делового оборота (п. 1 ст. 5 ГК) данное правило применимо к договорам, регламентирующим отношения в области предпринимательской деятельности.

Статья 422. Договор и закон

1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Комментарий к статье 422

1. Комментируемая статья устанавливает приоритет императивных норм закона и иных правовых актов при определении содержания договора.

Императивная норма может содержать запреты на включение каких-либо условий в договор (подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги - п. 1 ст. 731 ГК), либо предписывать определенную форму (договор ренты подлежит обязательному нотариальному удостоверению - ст. 584 ГК), либо устанавливать определенные требования к стороне (поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, - ст. 506 ГК).

Если договор не соответствует требованиям закона или иных правовых актов, то он ничтожен (ст. 168 ГК), за исключением ситуаций недействительности части сделки (ст. 180 ГК).

2. В п. 2 комментируемой статьи получил конкретизацию общеправовой принцип: закон обратной силы не имеет, кроме случаев, установленных в самом законе (для сравнения см. ст. 54 Конституции РФ, ст. 10 УК, ст. 1.7 КоАП, ст. 12 ТК, ст. 4 ГК). Соответственно, условия заключенного договора сохраняют силу, даже если принят закон, устанавливающий иные обязательные для сторон правила, если в законе не предусмотрено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Из этого следует, что если после заключения договора принят не закон, а иной правовой акт, то его новые требования к договорам данного вида на заключенный договор не распространяются.

Статья 423. Возмездный и безвозмездный договоры

1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

3. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Комментарий к статье 423

1. В п. 1 комментируемой статьи дано понятие возмездного договора как договора, в котором исполнение обязанностей одной стороной сопровождается платой или иным встречным предоставлением. Встречное предоставление за исполнение другой стороной обязанности может быть уплатой денег, передачей имущества, выполнением работы, оказанием услуги. Деньги используются в качестве общего эквивалента в возмездном договоре. Встречное предоставление не обязательно должно быть равноценным обязанности другой стороны. Подавляющая часть гражданских договоров являются возмездными.

В п. 2 комментируемой статьи приведено определение безвозмездного договора, являющегося консенсуальным. Между тем некоторые безвозмездные договоры - реальные (ст. 572, 807 ГК). Поэтому более правильно считать безвозмездным договор, по которому одна сторона предоставляет или обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. ГК предусматривает небольшое количество безвозмездных договоров (дарения, безвозмездного пользования).

Юридическая природа некоторых договоров не зависит от наличия или отсутствия встречного предоставления от другой стороны. Такие договоры могут быть как возмездными, так и безвозмездными по согласованию сторон (договор займа, договор поручения, договор хранения).

2. В п. 3 комментируемой статьи введена презумпция возмездности договора. Договор считается безвозмездным, если это прямо указано в законе, ином правовом акте или вытекает из содержания или существа договора.

Статья 424. Цена

1. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

2. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Комментарий к статье 424

1. Цена устанавливается соглашением сторон путем указания конкретного размера или способа определения цены.

Цена может определяться в деньгах в твердой денежной сумме, или в форме передачи имущества в собственность или временное пользование, или в виде предоставления определенных услуг, или в иной форме.

Способы определения цены бывают различными: в зависимости от веса товара, исходя из фактического размера переданного имущества при цене за единицу площади и проч.

Иногда разрабатывается специальное дополнительное соглашение к договору (смета), где конкретизируются цена и порядок ее внесения (ст. 709 ГК).

В некоторых договорах стороны устанавливают цену в зависимости от достижения или недостижения конечного результата, т.е. оговаривается оплата самих действий и (или) оплата действий с определенным результатом. Позиция ВАС РФ по отношению к такой формулировке договорного условия получила отражение в письме от 29 сентября 1999 г. N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" <*>. По мнению ВАС РФ, при рассмотрении споров, связанных с оплатой оказанных в соответствии с договором правовых услуг, арбитражным судам необходимо руководствоваться положениями ст. 779 ГК, по смыслу которых исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении указанных в договоре действий (деятельности). При этом следует исходить из того, что отказ заказчика от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается. В то же время не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном комментируемой статьей, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

2. В предусмотренных законом случаях цены устанавливаются в твердой денежной сумме или регулируются уполномоченными на то государственными органами. Регулируемые цены - это установление предельного уровня или коэффициента к тарифам либо регулирование иным способом.

Хотя п. 1 комментируемой статьи говорит об установлении или регулировании цен на уровне закона, до сих пор действует Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г. N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" <*>, которым утверждены три перечня. Первый - перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке осуществляют Правительство РФ и федеральные органы исполнительной власти (перевозки грузов железнодорожным транспортом, продукция оборонного значения, протезно-ортопедические изделия и др.). Второй - перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке осуществляют органы исполнительной власти субъектов РФ (газ природный, реализуемый населению и ЖСК, услуги систем водоснабжения и канализации, ритуальные услуги и др.). Третий - перечень транспортных, снабженческо-сбытовых и торговых организаций, по которым органам исполнительной власти субъектов РФ предоставляется право вводить государственное регулирование тарифов и надбавок (торговые надбавки к ценам на продукты детского питания, перевозки пассажиров и багажа на местных авиалиниях и речным транспортом в местном сообщении и на переправах и др.).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 11. Ст. 997.

Определение размера платы за оказанные услуги между сторонами договора, находящимися на территории субъекта РФ, производится в соответствии с его законами, изданными в пределах прав субъекта РФ (п. 4 Обзора отдельных Постановлений Президиума ВАС РФ по спорам, связанным с расчетами (без участия банков), от 28 ноября 1996 г. N С2-7/ОП-706 <*>).

--------------------------------

<*> Экспресс-Закон. 1997. N 5.

3. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом. Например, законом могут быть предусмотрены минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества (п. 3 ст. 614 ГК).

Изменение цены производится в установленном законом порядке. В частности, в соответствии со ст. 5, 12 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <*> антимонопольный орган вправе дать хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение на рынке, предписание об изменении условия договора о цене, которая признана монопольно высокой.

--------------------------------

<*> Ведомости РФ. 1991. N 16. Ст. 499.

4. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает важное и часто применяемое правило о порядке определения цены по возмездному договору, если это условие отсутствует в договоре и не может быть определено из его условий. Законодателем предложено учитывать цену, обычно взимаемую при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары, работы или услуги.

Наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной.

Данный порядок определения цены в возмездном договоре отвечает международной практике и конвенциям, участницей которых является Российская Федерация. Если отсутствует цена за исполнение в сравнимых обстоятельствах в соответствующей области предпринимательской деятельности, то во внимание принимается разумная цена (ст. 55 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., ст. 5.7 Принципов международных коммерческих договоров 1994 г.).

Если условие о цене отнесено законом к существенным и оно, следовательно, должно быть определено в договоре (например, п. 1 ст. 555, п. 1 ст. 709 ГК), то правило п. 3 комментируемой статьи не применяется.

Условие о цене обычно раскрывается через размер, форму, порядок и сроки выплаты. Если одна из этих составляющих названа в законе существенным условием, тогда правило п. 3 комментируемой статьи к нему не применяется, но используется для других составляющих цены. Например, согласно п. 1 ст. 654 ГК условие о размере арендной платы является существенным и при несогласовании его сторонами в письменной форме договор аренды здания или сооружения считается незаключенным. Если же в таком договоре не установлены порядок, условия или сроки внесения арендной платы, то применительно к этим условиям действуют правила, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Статья 425. Действие договора

1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Комментарий к статье 425

1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет порядок вступления в силу договора и признает обязательный характер договора для сторон с момента его заключения, тем самым отсылая к правилам ст. 432, 433 ГК.

Законы могут устанавливать максимальные (предельные) сроки действия для отдельных видов договоров (п. 1 ст. 683 ГК - договор найма жилого помещения, п. 2 ст. 1016 ГК - договор доверительного управления имуществом и др.). В этих случаях, если срок в договоре не был определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предполагает, что между сторонами заключенного договора ранее имелись иные правоотношения, возникшие в силу другого юридического факта (в том числе иного договора). Поэтому в договоре стороны вправе указать, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до заключения договора.

По мнению Президиума ВАС РФ, если стороны установили, что условия заключенного ими договора аренды применяются к их отношениям, существовавшим в течение определенного периода времени до его заключения, то при исчислении срока аренды здания в целях определения, подлежит ли договор государственной регистрации, такой период времени не включается в срок аренды (п. 8 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Закона о регистрации прав на имущество). Представляется, что если стороны решают применить условия договора к правоотношениям, возникшим до его заключения, то можно говорить и об увеличении общего срока действия договора.

3. Пункт 3 комментируемой статьи говорит о соотношении срока действия договора и обязательств сторон по договору.

По общему правилу по умолчанию договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение в пределах срока исковой давности. В законе или договоре может быть прямо предусмотрено, что окончание срока действия договора означает и прекращение обязательств сторон.

Статья 426. Публичный договор

1. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

2. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

3. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Комментарий к статье 426

1. В комментируемой статье определяются признаки, характеризующие публичный договор, - субъектный состав (обязательное участие коммерческой организации); порядок заключения (обязанность для коммерческой организации заключить договор с любым обратившимся к ней контрагентом); осуществление коммерческой организацией определенного вида деятельности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг; содержание договора (условия устанавливаются одинаковыми для всех потребителей).

Кроме того, указана примерная сфера использования публичных договоров: розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п. В некоторых случаях закон прямо называет определенный вид договора публичным - договор бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК), договор банковского вклада с участием вкладчика-гражданина (п. 2 ст. 834 ГК), договор личного страхования (п. 1 ст. 927 ГК) и др.

Ограничение свободы в заключении и выборе контрагента для коммерческой организации объясняется защитой интереса другой экономически слабой стороны. Иное означало бы чрезмерное умаление конституционной свободы договора, создавало бы неравенство, недопустимое с точки зрения требований справедливости (см. Определение КС РФ от 6 июня 2002 г. N 115-О <*>).

--------------------------------

<*> ВКС РФ. 2003. N 1.

2. В законах и иных правовых актах предусмотрена возможность оказания предпочтения одному лицу перед другим при заключении публичного договора или определении содержания отдельных его условий. Например, в соответствии с п. 1 ст. 14 Федерального закона "О ветеранах" в редакции от 2 января 2000 г. N 40-ФЗ <*> инвалидам войны предоставлены права внеочередного приобретения билетов на все виды транспорта, внеочередного обслуживания предприятиями розничной торговли и бытового обслуживания и др.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2000. N 2. Ст. 161.

3. Бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию.

Невозможность коммерческой организации выполнить свои обязательства может быть предусмотрена в нормативном акте. Так, Правила оказания услуг автостоянок, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2001 г. N 795 <*>, отсутствие возможности предоставления услуг связывают с тем, что учредительными документами исполнителя или соглашением с заинтересованными органами и организациями предусмотрена обязанность исполнителя в установленном порядке предоставить услуги определенной категории лиц (п. 7). Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. N 1235 <**>, отсутствие возможности заключить договор усматривают в технической невозможности по зоне действия телефонной связи (п. 24).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 48. Ст. 4517.

<**> СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4599.

4. Необоснованное уклонение коммерческой организации от заключения договора влечет по требованию другой стороны понуждение заключить договор и возместить причиненные уклонением убытки по решению суда на основании п. 4 ст. 445 ГК. С иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться контрагент коммерческой организации. Сама коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не может (п. 2 Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, от 5 мая 1997 г. N 14).

Неосновательный отказ хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, от заключения договора с потребителем квалифицируется как злоупотребление доминирующим положением. Поэтому в соответствии со ст. 5 Закона о конкуренции антимонопольный орган может вынести предписание о понуждении такого хозяйствующего субъекта заключить договор с отдельным потребителем.

5. К компетенции Правительства РФ относится издание правил (в виде типовых договоров, положений и проч.), обязательных для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Например, Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. N 1025 <*>, Типовой договор об оказании услуг телефонной связи утвержден Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г. N 1235 (приложение N 2 к Правилам оказания услуг телефонной связи).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1997. N 34. Ст. 3979.

КонсультантПлюс: примечание.

Приказ ГТК РФ от 02.07.2001 N 626 "Об утверждении типовых форм договоров" утратил силу с 26 ноября 2003 года в связи с изданием Приказа ГТК РФ от 26.11.2003 N 1337 "Об утверждении типовых форм договоров".

Существуют также типовые договоры, которые утверждаются федеральными органами исполнительной власти и действие которых распространяется на обычные (не публичные) договоры. Например, Типовой договор поставки, Типовой договор подряда, утвержденные Приказом ГТК России от 2 июля 2001 г. N 626. К таким договорам нормы комментируемой статьи не применяются.

6. Пункт 5 комментируемой статьи говорит о ничтожности условий, если они не одинаковые для всех потребителей или если они не соответствуют обязательным требованиям правил Правительства РФ.

Отметим, что если сделка не могла быть совершена без включения недействительной ее части (условий), то и сама сделка (публичный договор) является недействительной (см. комментарий к ст. 180 ГК).

Статья 427. Примерные условия договора

1. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 и пунктом 5 статьи 421 настоящего Кодекса.

3. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

Комментарий к статье 427

Комментируемая статья говорит о применении примерных условий договора, но их легальное определение не дает.

Под примерными условиями договора следует понимать отсутствующие в тексте договора, но сформулированные третьим лицом или одной из сторон и опубликованные в печати условия в форме примерного договора или иного документа, имеющие силу для конкретного договора: а) если это предусмотрено в договоре или б) при отсутствии отсылки, если они соответствуют обычаям делового оборота.

В частности, МТП, ТПП РФ публикуют обычаи в области внешней торговли и проч.

Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычаи делового оборота в сфере международной торговли "Инкотермс" в том случае, когда участники сделки договорились об их применении или изменили предусмотренные ими в договоре базисные условия в письменной форме (п. 2 Обзора судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц от 16 февраля 1998 г. N 29) <*>.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.

Статья 428. Договор присоединения

1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

3. При наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 2 настоящей статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Комментарий к статье 428

1. Заключение договора присоединения имеет следующие особенности:

1) условия договора формулируются только одной стороной;

2) условия закреплены в стандартных формах;

3) условия принимаются без обсуждения путем присоединения другой стороны к предложенному договору в целом.

Стороной, формулирующей условия, может быть любой субъект гражданского права, в том числе государственное или муниципальное образование. Но чаще всего условия определяет изготовитель товаров, производитель работ или услуг.

Следует обратить внимание на то, что стандартные формы иногда разрабатывает объединение товаропроизводителей или услугодателей, а стороной договора присоединения выступает участник этого объединения, предъявляющий эту форму контрагенту как свою собственную.

Из п. 1 комментируемой статьи следует, что имеются некие "формуляры и иные стандартные формы", которые либо заменяют текст договора, либо используются наряду с текстом договора. К таким формам можно отнести правила страхования, принятые страховщиком или объединением страховщиков, которые имеют силу для страхователя при указании в договоре на их применение (п. 1, 2 ст. 943 ГК).

Обычно стандартная форма представляет бланк (формуляр), выполненный типографским способом, в котором перечислены условия договора, а стороны указывают только отдельные сведения (наименование и реквизиты сторон, дата и место заключения договора) и ставят подпись. Если такая форма заменяет текст договора, то в ней должны содержаться все существенные условия.

Присоединение акцептанта к договору происходит путем подписания стандартной формы или договора, в котором указано на использование стандартной формы, или путем совершения конклюдентных действий как согласие на все условия в целом.

Некоторые стандартные формы предлагают одно или несколько условий согласовать, а остальные условия (их большинство) принять в неизменной редакции оферента. Однако легальное определение (п. 1 комментируемой статьи) не позволяет отнести подобные договоры к числу договоров присоединения.

2. Участие в договоре присоединения ограничивает свободу присоединившейся стороны определять содержание условий и, соответственно, "требует соблюдения принципа соразмерности, в силу которой гражданин как экономически слабая сторона в этих правоотношениях нуждается в особой защите своих прав" (Постановление КС РФ от 23 февраля 1999 г. N 4-П "По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года "О банках и банковской деятельности" в связи с жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко" <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1254.

В п. 2 комментируемой статьи в качестве специального основания расторжения или изменения договора присоединения по требованию присоединившейся стороны выделено наличие в договоре явно обременительных для присоединившейся стороны условий. Частными проявлениями такого обременения названы лишение присоединившейся стороны прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; исключение или ограничение ответственности другой стороны за нарушение обязательств. К явно обременительным можно отнести также условие о безакцептном списании денежных средств со счета присоединившегося контрагента, условие о возможности одностороннего отказа контрагента присоединившейся стороны от исполнения.

Явно обременительными являются условия, которые присоединившаяся сторона не приняла бы при возможности участвовать в их обсуждении и определении. Для оценки степени обременительных условий договора присоединения законодатель предлагает учитывать "разумное понимание интересов" присоединившейся стороны.

Договор присоединения может быть изменен или расторгнут по требованию присоединившейся стороны также по общим основаниям (ст. 450 ГК).

Следует отметить, что в соответствии с п. 3 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" <*> третейское соглашение о разрешении спора по договору присоединения действительно, если такое соглашение заключено после возникновения основания для предъявления иска.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3019.

При наличии условий, предусмотренных п. 2 ст. 400 ГК, указание в договоре присоединения на ограничение ответственности коммерческой организации - должника за нарушение обязательств будет являться основанием для ничтожности договора.

3. Удовлетворение требования о расторжении или изменении договора зависит от статуса присоединившейся стороны. Предприниматель обладает специальными познаниями и опытом, поэтому его требование подлежит удовлетворению, если при присоединении он не знал и не должен был знать, на каких условиях заключен договор.

Статья 429. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

5. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Комментарий к статье 429

1. Из п. 1 и 3 комментируемой статьи следует, что предварительным признается договор о заключении в будущем между теми же сторонами основного договора о передаче имущества, выполнении работы или оказании услуги с указанием существенных условий основного договора. Значение предварительного договора состоит в организации договорных связей.

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Поскольку государственная регистрация договора не является элементом формы, то предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не требует государственной регистрации (п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Закона о регистрации прав на имущество).

Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор заключается в письменной форме. Такое положение обеспечивает реализацию правил о предварительном договоре.

3. В п. 3 и 4 комментируемой статьи определено содержание предварительного договора. Условия предварительного договора можно разделить на две группы: 1) условия, касающиеся самого предварительного договора, - предмет (обязательство заключить договор в будущем), срок заключения основного договора и др.; 2) условия, касающиеся основного договора, - определение всех существенных условий основного договора.

4. Если любая сторона отказывается от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать в судебном порядке понуждения заключить договор и возместить причиненные этим убытки на основании п. 4 ст. 445 ГК.

5. В п. 4 и 6 комментируемой статьи закреплены два специальных основания прекращения обязательств, предусмотренных предварительным договором, - 1) истечение года с момента заключения предварительного договора (если в предварительном договоре не был указан срок заключения основного договора); 2) незаключение основного договора в течение предусмотренного в предварительном договоре срока.

Статья 430. Договор в пользу третьего лица

1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

2. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

3. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

4. В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Комментарий к статье 430

1. Анализ текста комментируемой статьи позволяет выделить ряд отличительных особенностей договора в пользу третьего лица:

1) исполнение должником производится не стороне договора - кредитору, а третьему лицу;

2) третье лицо наделено правами требования исполнения обязательства в свою пользу по отношению к должнику.

В договоре должно быть указано, что он заключается в пользу третьего лица, но само третье лицо может в тексте договора и не называться. В частности, договор страхования имущества в пользу выгодоприобретателя может быть заключен без указания имени или наименования выгодоприобретателя (страхование "за счет кого следует"); при заключении такого договора страхователю выдается страховой полис на предъявителя (п. 3 ст. 930 ГК).

Право требовать исполнения от должника принадлежит третьему лицу с момента выражения согласия получить выгоду от договора. Осуществление же третьим лицом права требования происходит с момента наступления срока исполнения обязательства.

Пункт 4 комментируемой статьи допускает право кредитора требовать исполнения от должника при отказе третьего лица от права, предоставленного по договору, и если это не противоречит закону, иному правовому акту или договору. Из этого следует, что третье лицо имеет преимущество перед кредитором в предъявлении права требования к должнику.

2. Конструкция договора в пользу третьего лица используется для договора банковского вклада (ст. 842 ГК), договора страхования (ст. 930, 934, 956 ГК), договора доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК) и др. с отдельными дополнениями. Например, ст. 956 ГК допускает замену выгодоприобретателя на определенных условиях.

В некоторых случаях договор составлен таким образом, что третье лицо не только наделено правами требования исполнения в свою пользу, но и несет определенные обязанности. Такой договор можно квалифицировать как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК).

Статья 431. Толкование договора

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Комментарий к статье 431

1. В юридической науке является спорным вопрос о том, чему надо отдавать предпочтение при толковании договора, - воле (внутреннему содержанию волеизъявления сторон) или волеизъявлению (буквальному прочтению текста). В современном российском гражданском законодательстве закреплен приоритет волеизъявления сторон договора.

Комментируемая статья устанавливает два способа толкования содержания договора судом.

В первую очередь судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Во вторую очередь выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Второй способ толкования используется, если буквальное значение договора не позволило определить его содержание.

В случае неясности буквальное значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Например, в конкретном договоре о передаче авторских прав при обозначении предмета договора прямо не было использовано словосочетание "исключительные права". Однако суд исходил из буквального значения содержащегося в договоре выражения - "автором передаются права на опубликование и распространение рассказов в течение четырех лет" - и признал истца обладателем исключительных по характеру прав (п. 6 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", от 28 сентября 1999 г. N 47 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

Для выяснения общей воли сторон во внимание принимаются все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку; практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон; обычаи делового оборота; последующее поведение сторон.

Для устных договоров возможно применение лишь второго способа толкования.

2. Следует указать, что в Принципах международных коммерческих договоров 1994 г. (Принципы УНИДРУА) иначе решен вопрос о приоритете способов толкования. Предпочтение отдается толкованию в соответствии с общим намерением сторон. А если такое намерение не может быть выявлено, договор должен толковаться в соответствии с назначением, которое аналогичные сторонам разумные лица придавали бы договору в таких же обстоятельствах (п. 4.4).

3. В соответствии с ч. 2 ст. 74 Закона о Конституционном Суде КС РФ принимает решение по делу, оценивая как буквальный смысл рассматриваемого акта, так и смысл, придаваемый ему официальным и иным толкованием или сложившейся правоприменительной практикой, а также исходя из его места в системе правовых актов.

Следовательно, в постановлении КС РФ может быть признано не соответствующим Конституции РФ буквальное истолкование и смысл, который придается акту правоприменительной практикой на основании толкования конкретных договоров (см., например, Постановление КС РФ от 25 апреля 1995 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности частей первой и второй статьи 54 Жилищного кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданки Л.Н. Ситаловой" <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 18. Ст. 1708.