Глава 28. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Комментарий к статье 432

1. Действительность договора определяется общими нормами о сделках - дееспособность сторон, соответствие содержания закону, надлежащая форма и т.д. (см. комментарий к ст. 168 - 179 ГК).

Содержание договора как сделки (юридического факта) образуют его условия. Согласно комментируемой статье существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным. К ним относятся условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные (см., например, ст. 558, 942, 1016 ГК и др.), необходимые для договоров данного вида (см., например, ст. 785 ГК), и иные условия (случайные и обычные) по требованию одной из сторон (например, условие об обеспечении исполнения обязательства). Предмет является существенным условием всех договоров. Отсутствие соглашения по существенным условиям означает, что договор является незаключенным. Так, например, договор энергоснабжения с юридическим лицом был признан незаключенным, поскольку в нем отсутствовало условие о количестве ежемесячно и ежеквартально поставляемой энергии (см. п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения, от 17 февраля 1998 г. N 30 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.

Заявление стороны о признании существенным определенного условия должно быть сделано с прямым указанием на то, что в противном случае договор будет считаться незаключенным. В случае отсутствия доказательств сделанного заявления сторона не вправе требовать признания договора незаключенным независимо от важности этого условия.

2. Пункт 2 комментируемой статьи регулирует заключение договора между субъектами путем обмена офертой и акцептом. Однако заключение договора возможно и путем согласования и подписания единого документа. Нанесение на проект договора отметок о согласовании (парафировании) текста не может считаться подписанием договора и не влечет обязанности подписания договора.

Поскольку отношения по заключению договора возникают лишь с момента выступления с офертой, предыдущая переписка и переговоры сторон не влекут возникновения обязанностей сторон, но могут быть использованы при толковании заключенного в последующем договора (см. комментарий к ст. 431 ГК). При наличии условий, указанных в ст. 429 ГК, документ, предшествующий заключению договора, может быть оценен как предварительный договор.

Убытки, понесенные одной из сторон при заключении договора, могут быть взысканы с другой стороны по общим правилам гражданского права в соответствии со ст. 15 ГК (возможно применение также ст. 10 ГК, запрещающей злоупотребление правом).

Заключение договора посредством оферты и акцепта является одним из наиболее распространенных, но не единственным способом заключения договора. В настоящее время в деловой практике все более заметное применение получает совместное заключение договора сторонами, при котором индивидуализация оферты и акцепта в ходе ведения переговоров о заключении договора становится невозможной.

Статья 433. Момент заключения договора

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Комментарий к статье 433

1. С момента, когда договор считается заключенным, возникает договорное правоотношение между его участниками, определяется применимый закон и условия действительности сделки (дееспособность и др.).

Консенсуальные договоры (купля-продажа, аренда и др.) считаются заключенными с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, т.е. с момента подписания единого договора или получения оферентом акцепта. В силу буквального толкования комментируемой статьи неполучение акцепта по каким-либо причинам (в том числе по вине организации связи) не позволяет считать договор заключенным.

Реальные договоры (заем, хранение, дарение, рента и др.) считаются заключенными с момента совершения определенного действия (передачи вещи и т.п.), следующего за достижением соглашения.

Соглашение о том, что договор применяется к отношениям, сложившимся между сторонами до заключения договора, не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора (см. п. 6 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, от 11 января 2002 г. N 66 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.

2. Если закон устанавливает обязательную регистрацию договора в специальных государственных органах, договор считается заключенным с момента регистрации (п. 2 ст. 558 ГК).

Нормативный акт может предусматривать факультативную регистрацию договора (например, допустима регистрация договора залога движимого имущества (ст. 339 ГК)).

В случае если закон или соглашение сторон предусматривают нотариальное оформление сделки, договор считается заключенным с момента его нотариального удостоверения (п. 2 ст. 339, ст. 584 ГК).

Согласно ст. 18, 23 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу, т.е. с момента получения его оферентом.

Статья 434. Форма договора

1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 434

1. Форма договора определяется нормами ГК о форме сделки (ст. 158 - 163, 165). В случаях когда закон допускает заключение договора в устной форме, стороны вправе заключить договор в простой или квалифицированной письменной форме. Если закон устанавливает обязательную простую письменную форму договора, по воле сторон допустимо нотариальное оформление сделки.

2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает заключение договора как путем составления одного документа, так и с помощью обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи.

Заключение договора путем составления одного документа обязательно в случаях, указанных в законе (например, договор продажи недвижимости (ст. 550 ГК), а также договоры, требующие нотариального оформления или государственной регистрации (договоры ренты, договор продажи жилого помещения и др.)).

В ряде случаев единым договором может быть признана совокупность документов. Так, например, существенные условия договора залога могут содержаться в договоре залога и кредитном договоре. На практике стороны могут заключать договоры путем составления заявки, выставления счета и выписки накладной. Однако такой договор может быть признан недействительным, если указанные документы подписаны лицами, не управомоченными на его заключение, либо незаключенным, если в них не содержатся существенные условия договора.

Использование средств электронной и иной связи допустимо, если стороны могут быть точно идентифицированы. Применение цифровой подписи при заключении договора урегулировано, в частности, Федеральным законом от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" <*>. С помощью электронной цифровой подписи возможна идентификация отправителя и защита электронного документа от подделки. Удостоверение отправителя производится при помощи сертификата ключей электронной цифровой подписи, выдаваемых сертификационными центрами. Получатель не имеет права считать электронный документ исходящим от отправителя, если в течение разумного срока им получено от отправителя уведомление о том, что электронный документ не исходит от отправителя; или получатель знал или должен был знать о том, что электронный документ не исходит от отправителя или был искажен либо получен в результате автоматического дублирования другого полученного электронного документа.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127.

По запросу отправителя или по соглашению между отправителем и получателем получение электронного документа должно быть подтверждено получателем.

Электронная цифровая подпись выдается лишь физическому лицу и может быть использована только в пределах, указанных в сертификате. Указанное положение создает препятствия в применении электронной подписи, усложняет признание в России электронных подписей зарубежных юридических лиц.

Договоры, которые должны быть нотариально удостоверены или подлежат государственной регистрации, не могут быть совершены путем обмена электронными документами.

3. Согласно п. 3 комментируемой статьи договор считается заключенным также в случае совершения акцепта письменной оферты в форме совершения действий по выполнению предложенных условий договора (см. комментарий к ст. 438 ГК).

Статья 435. Оферта

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Комментарий к статье 435

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет критерии, по которым предложение заключить договор должно рассматриваться как оферта:

1) предложение заключить договор должно быть адресовано конкретному лицу (лицам), т.е. из него должно быть ясно, к кому она обращена (этим признаком не обладает публичная оферта, адресованная неограниченному кругу лиц);

2) оферта должна быть достаточно определенной, т.е. ее получатель имеет возможность сделать однозначный вывод о воле оферента;

3) предложение должно выражать намерение оферента заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение. Так, письмо с предложением об обсуждении в дальнейшем прилагаемого проекта договора либо информация о производимых товарах не являются офертой;

4) оферта должна содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор (о понятии существенных условий см. комментарий к ст. 432 ГК). После акцепта оферты изменение и дополнение предложенных условий в одностороннем порядке становится для оферента невозможным.

Допустимо оформление оферты в виде письма, телеграммы, факса и т.д. Офертой может быть проект договора, разработанный стороной, предлагающей заключить сделку. Оферта и акцепт не могут быть совершены в форме конклюдентных действий, если для договора обязательна письменная форма.

По юридической природе оферту (как и акцепт) следует считать составными частями договора как двусторонней сделки. Договор представляет собой результат согласования воли двух субъектов, выражающийся в акцепте посланной оферты.

2. Лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае его надлежащего акцепта адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Ответственность оферента, уклоняющегося от исполнения заключенного договора, регулируется нормами гл. 25 ГК.

Однако "связанность" оферента своим предложением наступает лишь с момента получения оферты адресатом (см. комментарий к ст. 436 ГК). Вследствие этого оферта будет считаться неполученной в случае, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение о ее отзыве. Опоздание извещения об отзыве оферты по причинам, зависящим от организаций связи и иных третьих лиц, уважительными не признаются. Это правило комментируемой статьи не должно применяться к устной оферте.

Статья 436. Безотзывность оферты

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Комментарий к статье 436

Принцип безотзывности оферты означает запрещение оференту отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта. Срок для акцепта исчисляется в соответствии со ст. 190 - 194 ГК.

Право лица, направившего оферту, отозвать ее может быть предусмотрено самой офертой либо вытекать из существа оферты или из обстановки, в которой она была сделана (например, указание на действительность цены до определенной даты).

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. рассматривает оферту как безотзывную, если это прямо в ней указано, или установлен срок для акцепта, или если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную.

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Комментарий к статье 437

1. Предложение заключить договор, не соответствующее критериям оферты (ст. 435 ГК), признается приглашением делать оферту (реклама и т.п.).

Например, высланный поставщиком прайс-лист и последовавшая вслед за ним заявка были неправильно оценены судом как оферта и акцепт (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. N 4188/97 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" <*> реклама представляет собой распространяемую в любой форме и любым способом информацию о физическом или юридическом лице, товарах, идеях, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим лицу, товарам, идеям. Реклама может также рассматриваться как публичная оферта, если она содержит непосредственную волю субъекта на заключение договора и существенные условия договора.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864.

2. Публичной офертой является устное или письменное предложение, которое хотя и адресовано неограниченному кругу лиц, но явно определяет волю сделавшего его лица заключить договор, если содержит все существенные условия договора.

Как правило, при акцепте публичной оферты адресатом заключается публичный договор (см. комментарий к ст. 426 ГК).

В ряде случаев публичная оферта адресуется не неограниченному кругу лиц, а первому, кто произведет акцепт, а новая публичная оферта выдвигается лишь после исполнения предыдущего договора (например, заключение договора перевозки на такси). В других случаях публичная оферта не теряет силы, несмотря на заключение договора, вплоть до окончания продажи товара, оказания услуги (например, розничная купля-продажа товара в магазине).

При этом согласно ст. 494 ГК выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление описаний, каталогов в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли в ней существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи (например, оформление витрины, торговое оборудование). Указанная норма противоречит принципу определенности оферты и является исключением (ст. 432, 435 ГК).

При торговле с использованием автоматов офертой является выставление самого автомата с инструкцией по использованию и сведениями о товаре, а договор считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (ст. 498 ГК).

Правила комментируемой статьи применимы и к предложениям, размещенным на сайтах сети Интернет.

Статья 438. Акцепт

1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Комментарий к статье 438

1. Акцептом является согласие заключить договор на условиях, указанных в оферте. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. В противном случае ответ лица должен рассматриваться как встречная оферта (например, ответ в виде протокола разногласий либо выдвижения встречных условий).

В случае акцепта оферты, существенные условия которой были искажены (например, по причинам некачественной связи), акцептант вправе требовать признания заключенного договора недействительным как заключенного под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК).

Письменное извещение об акцепте должно быть подписано лицом, управомоченным на подписание договора.

В некоторых случаях для совершения сделки требуется согласие третьих лиц или органов юридического лица. Например, согласно ст. 79 Закона об акционерных обществах крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества (если ее предметом является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов) или общим собранием акционеров (если ее предметом является имущество стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества).

2. Акцепт в форме молчания допускается в случаях, предусмотренных законом, соглашением сторон, или вытекает из обычая делового оборота или из сложившихся отношений сторон. Акцепт в форме молчания следует отличать от молчаливого одобрения исполнения или изменения некоторых условий уже заключенного договора (например, согласно п. 1 ст. 995 ГК комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если не получил от комитента в разумный срок ответ на свой запрос).

Аналогичное правило предусмотрено в ст. 18 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

ГК не устанавливает, с какого момента вступает в силу акцепт в форме молчания, поэтому следует руководствоваться разумными сроками.

3. Допускается совершение акцепта в форме конклюдентных действий, в том числе в случаях обязательной простой письменной формы договора. Акцептом может считаться начавшееся исполнение договора на указанных в оферте условиях (см. п. 58 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8). Закон не устанавливает обязанности акцептанта известить оферента об исполнении, однако в некоторых случаях это необходимо в силу принципов добросовестности и разумности (например, если товар, отгруженный акцептантом, подлежит перевозке).

Примером акцепта в форме действия является также положение п. 2 ст. 621 ГК, согласно которому договор аренды считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя. Договор аренды продляется именно путем совершения обеими сторонами действий - пользования имуществом, уплаты и получения арендной платы.

Акцепт в форме действия, как правило, подтверждается документально (акты, накладные и т.п.). Он может быть признан несостоявшимся по причине отсутствия правомочий лиц, подписавших данные документы.

Согласно ст. 18 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. акцепт в форме действия допустим, если такая возможность предусмотрена сложившейся практикой сторон или обычаем.

При заключении договоров через сеть Интернет лицо, желающее приобрести товар (заказать услугу), обычно заполняет веб-форму, указывая свои данные (адрес и т.д.), и нажимает виртуальную кнопку либо направляет по указанному адресу письмо по электронной почте. Однако указанные действия нельзя признать акцептом, если невозможна идентификация лица, сообщившего о желании заключить договор. Российские он-лайн-магазины используют различные варианты заключения договоров. В первом случае описание товара на сайте может рассматриваться как реклама, а договор считается заключенным при выдаче представителем продавца (посыльным) документа, подтверждающего оплату. Второй вариант предполагает акцепт через веб-страницу, дальнейшую оплату товара (услуги) и предоставление возможности распечатать текст договора (таково, например, он-лайн-страхование, осуществляемое компанией "Спасские ворота").

Типовой закон об электронной торговле разработан Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и рекомендован Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 16 декабря 1996 г. N 51/162.

Статья 439. Отзыв акцепта

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Комментарий к статье 439

Акцепт может быть отозван лишь при условии, что извещение об отзыве поступает к оференту ранее или одновременно с акцептом. Данное правило может быть технически неприменимо к акцепту, направленному с помощью электронной почты или через сервер оферента с немедленной обработкой.

Статья 440. Заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Комментарий к статье 440

Срок для акцепта может быть определен календарной датой, интервалом времени, конкретным событием. Для исчисления сроков применяются нормы ст. 190 - 194 ГК. Срок, определенный периодом времени (например, 10 дней), начинает течь с момента получения оферты адресатом.

Помимо срока для акцепта в оферте может быть установлен срок для ее рассмотрения. Если извещение об акцепте направлено в пределах этого срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозданием, за исключением случаев, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (п. 57 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8).

Согласно ст. 20 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. течение срока для акцепта, установленного оферентом в телеграмме или письме, начинается с момента сдачи телеграммы для отправки, или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не указана, с даты, указанной на конверте. Течение срока для акцепта, установленного оферентом по телефону, телетайпу или при помощи других средств моментальной связи, начинается с момента получения оферты ее адресатом.

Статья 441. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта

1. Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

2. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Комментарий к статье 441

1. В случае если срок для акцепта не определен в оферте либо в законе, акцепт должен быть совершен в течение нормально необходимого для этого времени. При этом учитываются особенности предлагаемого к заключению договора, используемые средства связи, удаленность контрагентов друг от друга и иные обстоятельства.

Срок для акцепта может быть установлен в нормативном акте.

2. Акцепт на устную оферту должен быть заявлен немедленно.

Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Комментарий к статье 442

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

В случае если извещение об акцепте было направлено своевременно, но поступило оференту позже установленного срока (см. ст. 440, 441 ГК) по вине организаций связи или вследствие неверного указания адреса, а оферент в разумный срок уведомил другую сторону об опоздании акцепта, договор считается незаключенным. Молчание оферента либо отправка извещения об опоздании акцепта с нарушением сроков означает, что договор является заключенным.

Напротив, если извещение об акцепте не поступило в срок по другим причинам, молчание оферента означает, что договор не заключен. Оферент, желающий заключить договор, должен немедленно уведомить другую сторону о принятии опоздавшего акцепта.

Правила комментируемой статьи распространяются на случаи, когда срок для акцепта определен (ст. 440 ГК) или не определен (ст. 441 ГК).

В ранее действовавшем законодательстве акцепт, полученный с опозданием, рассматривался как новая оферта, а его принятие, соответственно, как акцепт (ст. 164 ГК РСФСР).

Статья 443. Акцепт на иных условиях

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Комментарий к статье 443

Согласие лица, получившего оферту, заключить договор на иных условиях акцептом не является в силу принципа безоговорочности акцепта (ст. 438 ГК). Комментируемая статья распространяется на случаи, когда акцептант предлагает изменить либо исключить любое из условий договора (в том числе случайное или обычное).

Акцепт на иных условиях признается новой (встречной) офертой (контрофертой), но при условии соблюдения требований к оферте (см. ст. 435 ГК).

Статья 444. Место заключения договора

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Комментарий к статье 444

Определение места заключения договора необходимо для выбора применимого права, в том числе обычаев делового оборота, определения подсудности спора, уточнения сроков, определенных указанием на событие, цены договора и т.д.

Так, согласно ст. 1209 ГК форма сделки подчиняется праву места ее совершения, а форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Однако критерий места заключения договора не является основным при выборе права, поскольку при отсутствии оговорок к содержанию договора применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст. 1211 ГК).

Место заключения может определяться в самом договоре и при этом не совпадать с местом нахождения (жительства) ни одной из сторон договора.

Если место заключения договора сторонами не определено, им считается место жительства (место нахождения) стороны, направившей оферту. Местом жительства гражданина признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК); место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (ст. 54 ГК).

В случаях когда выделение стадии оферты затруднительно, местом заключения договора следует считать место его совершения (подписания).

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Комментарий к статье 445

1. В силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК) понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК или добровольно принятым обязательством. Длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для понуждения к заключению договора.

Специальный закон или соглашение сторон могут устанавливать порядок, отличный от предусмотренного в комментируемой статье (см., например, ст. 528, 529 и ст. 765 ГК).

В п. 1 комментируемой статьи установлен порядок заключения договора в случаях, когда оферентом выступает будущий покупатель (заказчик), а заключение договора является обязательным для получателя оферты. Обязанная сторона (получатель оферты) должна в 30-дневный срок совершить акцепт (направить подписанный проект договора), либо сообщить оференту об отказе от акцепта, либо выставить встречную оферту (ст. 443 ГК). Спор о заключении договора может быть передан в суд по заявлению лица, управомоченного требовать заключения договора, в течение 30 дней с момента истечения срока для акцепта, получения извещения об отказе в акцепте либо встречной оферты.

2. Пункт 2 комментируемой статьи регулирует случаи, когда оферту направляет обязанная сторона. Получатель оферты в этом случае вправе в течение 30 дней: 1) направить извещение об акцепте (подписанный проект договора) или совершить определенное конклюдентное действие; 2) возвратить договор с протоколом разногласий (встречная оферта); 3) уведомить оферента об отказе от заключения договора.

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны (например, электрической, тепловой энергией) следует считать акцептом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы).

После получения встречной оферты сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в течение 30 дней известить контрагента о принятии договора в новой редакции либо об отказе заключить договор.

При отклонении обязанной стороной предложенных ей условий либо неполучении в срок извещения о результатах их рассмотрения управомоченная сторона - покупатель (заказчик) вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Истечение 30-дневного срока не препятствует обращению в суд и разрешению дела по существу (п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, от 5 мая 1997 г. N 14 <*>), если другая сторона не возразила против рассмотрения спора. ГК не устанавливает права стороны, для которой заключение договора обязательно, передать преддоговорный спор на рассмотрение суда. Однако в случае, если управомоченная сторона не возражает против рассмотрения иска, заявленного обязанной стороной, считается, что преддоговорный спор передан в суд по соглашению сторон.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1997. N 7.

Сроки, установленные комментируемой статьей, могут быть изменены специальным законом или согласованы сторонами.

3. При отказе или уклонении обязанной стороны от заключения договора управомоченная сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор. Обязанной стороне право на предъявление такого иска не предоставлено. При этом управомоченная сторона вправе потребовать возмещения убытков, причиненных необоснованным отказом или уклонением от заключения договора (ст. 15 ГК), и в предусмотренных законом случаях - уплаты неустойки.

Статья 446. Преддоговорные споры

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Комментарий к статье 446

В суде могут быть рассмотрены споры о понуждении заключить договор, если заключение договора обязательно для одной из сторон (см. комментарий к ст. 445 ГК), и споры об определении договорных условий, если стороны достигли соглашения о передаче разногласий в суд (арбитражная оговорка). Кроме того, закон допускает взыскание через суд убытков, причиненных уклонением от согласования условий договора.

Соглашение о передаче спора в суд должно быть совершено в письменной форме. При этом стороны вправе передать спор суду или третейскому суду.

В соответствии со ст. 126 АПК к исковому заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие попытку досудебного урегулирования (например, высланную оферту), проект договора, о понуждении к заключению которого просит истец, а также документальное обоснование подведомственности спора суду (соглашение с арбитражной оговоркой, акт, устанавливающий обязательность заключения договора для одной из сторон).

Согласно ст. 7 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" <*> арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения в письменной форме, в том числе путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора. Расторжение договора не влечет недействительности арбитражной оговорки.

--------------------------------

<*> Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст. 1240.

Споры рассматриваются по общим правилам искового производства в арбитражных судах и судах общей юрисдикции или по регламентам в третейских судах. Стороны вправе установить договорную подсудность спора определенному суду.

Договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда.

Статья 447. Заключение договора на торгах

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

2. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

3. В случаях, указанных в настоящем Кодексе или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

4. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

5. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

6. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

Комментарий к статье 447

1. Положения комментируемой статьи посвящены особенностям заключения договоров на торгах. Эти положения применяются в тех случаях, когда правила торгов не установлены специальными актами. Торги используются для организации заключения договоров в таких сферах, как приватизация, инвестиционные конкурсы, государственные закупки и подряды, предоставление земельных участков и нежилых помещений в аренду, продажа экспортных квот и др.

Использование торгов возможно при заключении любых договоров, направленных на продажу имущества (недвижимости, ценных бумаг, активов предприятий, а также прав, например права на заключение договора и др.), исключая лишь договоры, совершение которых на торгах несовместимо с их сущностью. В частности, торги непригодны для заключения договора дарения, издательского договора, договора о совместной деятельности.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Правительства РФ от 19.02.1996 N 153 "О Перечне выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 07.05.1997 N 546 "О Перечне выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации".

Общие положения о такой форме торгов, как конкурс, действуют также для художественных, творческих, профессиональных конкурсов, поскольку такие конкурсы предполагают присуждение наград в денежной и натуральной форме. Это вытекает из предписаний гл. 57 ГК и из норм специальных подзаконных актов (см., например, п. 14.9 Разъяснения о порядке применения Перечня выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 19 февраля 1996 г. N 153).

Цель торгов состоит в выявлении их победителя, т.е. лица, предлагающего наилучшие для продавца (заказчика торгов) условия договора. Заключение договора с победителем торгов составляет обязанность продавца (заказчика торгов), неисполнение которой влечет за собой гражданско-правовую ответственность. В частности, победитель торгов вправе требовать понуждения уклоняющегося лица к заключению договора либо возмещения убытков, вызванных таким уклонением.

Нормы, предусматривающие процедуру торгов, содержатся в различных актах: в Федеральных законах о приватизации имущества, об исполнительном производстве, от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" <1>, от 26 ноября 1998 г. N 181-ФЗ "О Бюджете развития Российской Федерации" <2> и др.; в Постановлениях Правительства РФ, содержащих нормы о торгах: от 27 декабря 2000 г. N 1010 "О квотах на вылов (добычу) водных биологических ресурсов внутренних морских вод, территориального моря, континентального шельфа и исключительной экономической зоны Российской Федерации" <3>, от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)" <4> и др.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1999. N 19. Ст. 2302.

<2> СЗ РФ. 1998. N 48. Ст. 5856.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Правительства РФ от 27.12.2000 N 1010 "О квотах на вылов (добычу) водных биологических ресурсов внутренних морских вод, территориального моря, континентального шельфа и исключительной экономической зоны Российской Федерации" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 20.11.2003 N 704 "О квотах на вылов (добычу) водных биологических ресурсов".

<3> СЗ РФ. 2001. N 1. Ч. II. Ст. 136.

<4> СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919.

2. Лицо, заинтересованное в использовании торгов для выбора своего будущего контрагента, вправе самостоятельно организовать торги либо поручить их организацию иному лицу, специализирующемуся на их проведении (например, Межведомственной комиссии по подрядным торгам, инженерно-консультационной и иным организациям). Когда проведение торгов возлагается на специализированную организацию, собственник имущества именуется обычно заказчиком торгов. Специализированная организация получает полномочия на проведение торгов в силу договора с собственником имущества. В отдельных случаях эти полномочия могут быть получены в связи с исполнительным производством. Так, торги недвижимым имуществом организуются и проводятся специализированными организациями по заявке судебного пристава-исполнителя с указанием минимальной начальной цены имущества, выставляемого на торги (п. 2 ст. 62 Закона об исполнительном производстве).

3. Обязательное применение торгов предусмотрено, в частности, ст. 30 ЗК при предоставлении земельных участков для строительства в собственность без предварительного согласования мест размещения объектов.

Приватизация государственного или муниципального имущества требует продажи его на аукционе в случае, если покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества (п. 1 ст. 18 Закона о приватизации имущества).

Открытый аукцион надлежит проводить также для выбора российских инвесторов, получающих государственные гарантии за счет средств Бюджета развития РФ под заемные средства для реализации инвестиционных проектов (п. 2, 5 Порядка предоставления государственных гарантий на конкурсной основе за счет средств Бюджета развития Российской Федерации и п. 5 Положения об оценке эффективности инвестиционных проектов при размещении на конкурсной основе централизованных инвестиционных ресурсов Бюджета развития Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г. N 1470 <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1998. N 3. Ст. 345.

4. Формами торгов являются аукцион и конкурс. Аукцион предназначен по общему правилу для выявления покупателя, способного предложить наивысшую цену. Конкурс нацелен на выбор лиц, наиболее способных к оптимальному решению задачи, поставленной собственником имущества. Аукцион выступает способом привлечь предложения о заключении договора (оферты). Конкурс представляет собой разновидность публичного обещания награды, а объявление конкурса по своей природе - односторонняя сделка.

Закон о приватизации среди способов приватизации разграничивает коммерческие конкурсы и аукционы в том отношении, что лишь для участников конкурсов предусматривает обязательное выполнение их победителями определенных инвестиционных и (или) социальных условий (п. 21 ст. 20), для победителей аукционов выполнение каких-либо условий в отношении объектов приватизации не предусматривается (п. 1 ст. 18). Если продаются акции созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, то их продажа может осуществляться на специализированном аукционе - разновидности открытых торгов, на которых победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене (п. 1, 2 ст. 19 Закона о приватизации).

Общим признаком обеих форм проведения торгов выступает состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и стремящихся выдвинуть наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям торгов.

Состязание участвующих в аукционе покупателей может проводиться по различным правилам. Обычно конкурентный спор между ними, направленный на выявление победителя, ведется в активной форме в порядке выдвижения оферт, превышающих предыдущую предложенную цену выставляемого на торги имущества, начиная от начальной стоимости, назначенной собственником или специализированной организацией. В этом случае лицом, выигравшим аукцион, становится последний оферент, предложивший наивысшую цену. Другой способ заключения сделок на аукционе основан на пассивной конкуренции покупателей - вместо повышения начальной цены участниками аукциона применяется ее постепенное снижение аукционистом от уровня, превышающего в 2 - 3 раза среднюю рыночную цену, до уровня ее первого акцепта одним из участников (который не может быть ниже назначенного продавцом до начала аукциона). Здесь выигравшим аукцион становится первый оферент.

Форма аукциона может использоваться для приобретения права на заключение договора. Так, аукцион в обязательном порядке проводится для реализации алмазов специальных размеров из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, а его предметом является право на заключение договора купли-продажи алмазов специальных размеров (п. 3 Правил реализации на внутреннем рынке алмазов специальных размеров массой 10,8 карата и более, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26 марта 2001 г. N 233 <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 14. Ст. 1365.

Конкурс используется для выбора поставщиков, исполнителей или специалистов из числа лиц, удовлетворяющих определенным квалификационным требованиям. В числе таких требований порядок проведения конкурса предусматривает по общему правилу наличие у его участников необходимых возможностей (финансовых средств, оборудования, трудовых ресурсов, профессиональных навыков, необходимого опыта, положительной деловой репутации и др.). Если конкурс направлен на достижение каких-либо общественно полезных целей, то он признается публичным (п. 2 ст. 1057 ГК).

В некоторых нормативных актах о торгах встречается понятие "тендер", употребляемое в качестве синонима понятию "подрядные торги" (см. п. 1 Постановления Совета Министров - Правительства РФ от 8 июня 1993 г. N 531 "Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов") либо понятию "конкурсный отбор" (Положение о порядке проведения тендера (конкурсного отбора) предприятий, организаций и учреждений, осуществляющих поставку лекарственных средств и изделий медицинского назначения для городских нужд, утвержденное распоряжением премьера Правительства Москвы от 23 февраля 1998 г. N 182-РП).

5. При наличии лишь одного участника конкурс не проводится. Законодательство признает заключенную подобным образом сделку несостоявшейся (п. 5 комментируемой статьи).

6. Публичные торги служат способом реализации имущества должника, на которое обращено взыскание по решению суда. Согласно ст. 54 Закона об исполнительном производстве реализация арестованного имущества (исключая изъятое из оборота) независимо от оснований ареста и видов имущества осуществляется путем его продажи в двухмесячный срок со дня наложения ареста путем проведения торгов специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью.

Если подготовка торгов возложена на судебного пристава-исполнителя, то он направляет заявку на проведение торгов в специализированную организацию, управомоченную на совершение операций с недвижимостью. К заявке должны быть приложены: копия исполнительного документа, копия акта ареста имущества, документы, характеризующие объект недвижимости, копии документов, подтверждающих право пользования земельным участком или право собственности на него (п. 3 ст. 62 Закона об исполнительном производстве). Специализированная организация обязана провести такие торги в пределах двухмесячного срока со дня получения ею заявки судебного пристава-исполнителя (п. 1 ст. 63 Закона об исполнительном производстве).

Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

1. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

2. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

3. Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

4. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

5. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Комментарий к статье 448

1. Понятие открытых и закрытых аукционов и конкурсов по-разному раскрывается в действующих правовых актах. Критерию открытости, закрепленному п. 1 комментируемой статьи, отвечает понятие публичных торгов, используемое в законодательстве (см. ст. 56 Закона об ипотеке). Однако критерий открытости в отдельных случаях подвергается ограничениям, направленным на отстранение от участия в публичных торгах определенных категорий лиц. Так, согласно ст. 5 Закона о приватизации имущества покупателями государственного и муниципального имущества не могут быть государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, а также юридические лица, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%. Разновидностью открытых торгов являются специализированные аукционы, регламентируемые в ст. 19 Закона о приватизации.

Применение квалификационных требований для отбора лиц, удовлетворяющих условиям конкурса, не превращает конкурс в закрытый. Так, конкурсные комиссии открытых конкурсов вправе отклонять заявки на участие в конкурсе в случае, если участник конкурса не соответствует требованиям, установленным организатором открытого конкурса (п. 4 ст. 20 Закона о конкурсах на размещение заказов).

Критерий "закрытости" торгов (аукционов и конкурсов) понимается в комментируемой статье как избирательный подход к кругу лиц, допускаемых к участию в них, - только особо приглашенные для этой цели лица.

Закрытыми признаются торги по конкурсному распределению экспортных квот, если они ограничены по числу участников (п. 3.1 Положения о порядке и условиях проведения федеральных торгов по конкурсному распределению экспортных квот для государственных нужд, утвержденного МВЭС РФ 23 февраля 1993 г.).

2. В п. 2 комментируемой статьи определен минимальный объем обязанностей, возлагаемых на устроителей торгов. Детализация сведений, которые следует включать в объявление о проведении торгов, зависит от специфики торгов и предусматривается соответствующими правовыми актами. Так, для случаев продажи предприятия на открытых торгах организующий их внешний управляющий должен согласно п. 6 ст. 110 Закона о банкротстве в объявлении о продаже предприятия помещать сведения о предприятии и порядке ознакомления с ним, предельных сроках подачи заявок на приобретение предприятия, о времени, месте и форме проведения торгов; о порядке оформления участия в торгах; о начальной цене предприятия, установленной комитетом кредиторов или собранием кредиторов; о размере задатка, сроках и порядке его внесения; о критериях выявления победителей торгов; порядке оформления результатов торгов, а также сведения об организаторе торгов.

Если торги ведутся за право заключить договор, то извещение о предстоящих торгах должно содержать срок, по истечении которого договор будет заключен с победителем торгов (см. п. 7 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 <*>).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919.

3. Если организатор известил о торгах, но впоследствии отказался от их проведения, он обязан возместить убытки, понесенные участниками в связи с таким отказом. Убытки подлежат возмещению только в части реального ущерба (ст. 15 ГК) без учета упущенной выгоды. При этом обязанность возмещения зависит от формы, которую должны были иметь несостоявшиеся торги. Для открытых торгов такая обязанность вообще не наступает, если отказ был совершен в пределах указанных в комментируемом пункте сроков, а для закрытых торгов (как конкурсов, так и аукционов) она обременяет организатора независимо от того, в какой момент он отказался от их проведения, если только приглашенные к участию лица были о них извещены.

4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрено применение задатка в отношениях, связанных с организацией и проведением торгов. Задаток, вносимый участниками торгов, имеет целью подтвердить серьезность намерения участвовать в конкурсе.

Устроитель торгов, даже несущий обязанность возмещения ущерба, причиненного отказом от их проведения, возвращает принятый задаток в одинарном, а не в двойном размере (как это имело бы место согласно общим правилам ст. 381 ГК). Это объясняется тем, что ни в момент извещения потенциальных участников торгов, ни в момент внесения ими задатка между будущими участниками торгов и их организатором не возникает еще то обязательство, на создание которого направлены торги, - обязательство заключить договор. Такое обязательство возникает лишь между организатором и победителем торгов.

Отсутствие в п. 4 комментируемой статьи указаний на размер вносимого участниками торгов задатка или способ его определения позволяет решить этот вопрос в специальных правовых актах. Так, задаток для участия в аукционе устанавливается в размере 20% от начальной цены, указанной в информационном сообщении о приватизации государственного или муниципального имущества, но не более чем 4,5 миллиона МРОТ (п. 6 ст. 18 Закона о приватизации).

5. Согласно п. 5 комментируемой статьи обеспечительная функция задатка используется в отношениях между организатором торгов и их победителем. При нарушении обязанности заключить с победителем торгов (подписать) договор организатор не только возвращает задаток в двойном размере, но и возмещает в непокрытой им части убытки, причиненные участием в торгах (включая упущенную выгоду).

Для подписания договора с победителем торгов отводится определенный срок, заранее указанный в извещении об их проведении. При отсутствии указания о таком сроке он не должен превышать 20 дней (для торгов, предмет которых составляло приобретение права на заключение договора). Течение срока начинается с момента завершения торгов и оформления протокола об их результатах.

Уклонение победителя торгов, проводившихся на предмет приобретения права на заключение договора, от заключения соответствующего договора дает другой стороне право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением. При этом следует учитывать, что закон не наделяет сторону правом требовать понуждения исполнить заключенный по результатам торгов договор. При неисполнении такого договора (например, при отказе покупателя произвести уплату покупной цены) предусматривается расторжение договора, а не понуждение покупателя к его исполнению. Так, в ходе приватизации при неисполнении победителем конкурса условий, а также ненадлежащем их исполнении договор купли-продажи государственного или муниципального имущества расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки. Указанное имущество остается, соответственно, в государственной или муниципальной собственности, а полномочия покупателя в отношении указанного имущества прекращаются. Помимо неустойки с покупателя также могут быть взысканы убытки, причиненные неисполнением договора купли-продажи, в размере, не покрытом неустойкой (п. 23 ст. 20 Закона о приватизации).

Статья 449. Последствия нарушения правил проведения торгов

1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

2. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Комментарий к статье 449

1. Нарушение правил проведения торгов служит основанием для признания итогов торгов недействительными по требованию заинтересованного лица.

КонсультантПлюс: примечание.

Федеральный закон от 21.07.1997 N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Требования о признании сделок, нарушающих Закон о приватизации, в том числе в части положений о коммерческих конкурсах и аукционах, недействительными, а также о применении последствий недействительности ничтожной сделки могут быть предъявлены Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, соответствующими органами по управлению имуществом, продавцами имущества, покупателями, органами прокуратуры РФ (п. 1 ст. 29 Закона о приватизации имущества).

Требования о признании недействительными результатов конкурса (протокола конкурсной комиссии или протокола с результатами аукциона) могут предъявлять не только его участники, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе), а сам отказ может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными (см. п. 13 и 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 2 декабря 1993 г. N 32 <*>).

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 1994. N 2.

2. Договор, совершенный по итогам торгов, признанных недействительными, также считается недействительным. Возврат денежных средств по недействительным сделкам купли-продажи государственного или муниципального имущества осуществляется на основании вступившего в силу решения суда. Источником возвращаемых денег служат денежные средства, поступившие по другим сделкам приватизации федерального и муниципального имущества (ст. 36 Закона о приватизации).