§ 1. Понятие убийства в истории права и в действующем праве

А. Отделение убийства Убийство является одним ю

наиболее древних преступлении

в уголовном законодательстве. Этому преступлению всегда уделялось в теории и истории уголовного права исключительно большое внимание. Можно смело сказать, что бол;, ■ шинство проблем общей части уголовного права: вопрос • субъективной стороне состава, вопрос о причинной связи, вопросы о соучастии, о приготовлении и покушении » значительной мере решались именно в связи с этим кон кретным преступлением Ч

Сложность состава убийства вызывает необходимость в тщательном изучении вопроса о том, что следует понимать под этим преступлением в уголовном законодательстве. В нашем Уголовном кодексе, как известно, вообще не дается определения убийства, при этом, очевидно, исходили из предположения, что это понятие общепринято. Такое решение мы не можем признать правильным, определение убийства вовсе не бесспорно, а, напротив, во

1 Liszt пишет: «... почти все учения общей части развивались в отношении убийства». (Totung und Lebensgefahrdung, Verg. Darst, Bes. Teil, B. V, S. 11). Таганцев указывает на то, что в «Уложении» 1649 г. в «Воинском уставе», в Каролине, в ордонансах королей французских, мало того, даже и в доктрине XVI и XVII столетий все так называемые общие вопросы уголовного права рассматриваются почти исключительно при изложении учения об убийстве» (Тага н-ц е в, О преступлениях против жизни, т. I, стр. 12). Кулишер пишет: «Некогда большинство общих вопросов уголовного права трактовалось применительно к убийству» («Посягательства на жизнь и здоровье с точки зрения сравнительного законодательства», Право, 1912 г., стр. 1447).

многом весьма спорно, да и наше законодательство дает определение такому составу как кража, который также является не менее общепринятым.

Определение убийства следует формулировать таким образом, чтобы убийство было отграничено от близких к нему понятий, поэтому в понятии убийства следует) подчеркнуть два момента — неправомерность, — отграничивая убийство, таким образом, от иных случаев лишения жизни, —■ и его умышленный характер, — отграничивая его этим от других случаев неправомерного причинений оме,рти. Мы определяем поэтому убийство — как у м ы ш-ленное неправомерное лишение жизни другого человека. Под лишением же жизни понимается всякое «причинение виновным смерти другому человеку» *.

Определение это выделяет, таким образом, понятие убийства из общего понятия лишения жизни, так как вовсе не всякое лишение жизни является неправомерным и влечет за собой уголовную ответственность. Лишение жизни на войне, при исполнении судебного дриговора, в состоянии крайней необходимости или необходимой •обороны и в ряде других случаев —■ не есть убийство. Неосторожное лишение жизни также целесообразнее убийством не называть, применяя этот термин только в отношении умышленных деяний. Действительно, под словом «убийца» мы в быту вовсе не понимаем человека, неосторожно лишившего кого-цибудь жизни, а с точки зрения уголовно-политической нецелесообразно применять понятие самого тяжелого преступления против личности к случаям неосторожного деяния. В других странах соответствующий термин (Mord, murder и т. д.) применяется только для самых тяжких случаев умышленного убийства.

Б. Убийство в истории Мы находим законы, караю-нностранного уголовного щие за убийство, уже в глубо-права кой древности. Среди преступле-

ний против личности оно всегда занимает первое место2.

Право египтян за умышленное убийство, по одним источникам, устанавливало обращение в рабство, по другим —■ за убийство и за приказание убить как наказание устанавливалась смертная казнь.

1 Фойницкий, Курс уголовного права, Часть особенная. П, 1916, стр. 10.

2 „Dans la classe des crimes contre les persormes l'homiclde figmo en tete des previsions des legislations penales". (Garraud, Traite du droit penal frangais, Paris, 1891, v. 4, p. 207).

Древнее еврейское право из числа преступлений против личности предусматривает раньше всего убийство.

Субъектом убийства мог быть не только человек, но и животное, которое также должно было быть убито, а владелец этого животного, кроме того, должен был уплатить выкуп.

Как и у всех народов, мы находим, что у евреев в древности убийство влекло за собой кровную месть. По закону требовалось расследование дела для установления факта убийства, лишь после чего разрешалось мстить. Позже за убийство устанавливается обязательная смертная казнь.

Смертью карались все виды убийства, за исключением случаев принуждения убившего, когда наказанием было тяжкое тюремное заключение. Суровость закона вызывала большое количество смягчающих вину обстоятельств, при наличии которых смертная казнь не назначалась; так обстояло дело:

а) если объектом преступления явился нежизнеспособный ре'бенок, неизлечимо больной или лицо, находящееся в агонии;

б) когда имела место необходимая оборона или крайняя необходимость.

Неосторожное убийство каралось изгнанием, при этом были специальные города-убежища, где убийцы, совершившие преступление по неосторожности, могли скрываться 1. Умышленное же и предумышленное убийство, хотя и различались, но карались в равной мере смертной казнью.

Убийство было одним из самых серьезных преступлений и в древнем китайском праве. Под термином «убийство» понимались случаи, которые сейчас юридически под это понятие подойти не могут (случайное лишение жизни и т. д.). Квалифицированных и привилегированных видов убийства было очень много. Убийства различались: по способам совершения, по лицам, на которых они направлялись, и т. д. Особенно большое значение имели для квалификации убийства родственные отношения.

Первое место среди преступлений против личности и в римском праве занимало убийство.

Убийство свободного римского гражданина, как полагают некоторые авторы, рассматривалось, даже как го-

1 М а к к е т, гл. II—I Перферкович, Талмуд Мишна и То-сефта, т. IV, стр. 319.

сударственное преступление (perduellio)1, яо во всяжо*-* случае это преступление носило публичный характер w преследование его носило не частный, а государственны*1 характер.

Законы XII Таблиц карали за убийство только в случаях лишения жизни свободного человека (Si quis homi-nem liberum dolo malo (sciens) morti duit)2, этот закок приписывается еще Нуме Помпилию.

Первоначально римское право не различало умышленного, неостцрожного и даже случайного убийства. Вместе с умышленным убийством (caedere) карается и всякое причинение смерти (morti dare).

Впоследствии в отношении убийства свободных наиболее полным был Lex Cornelia de sicariis et veneficis, неоднократно в дальнейшем пополнявшийся. ,

По закону Корнелия, преследовались лица, которые нанимались для совершения убийства, а также отравители или лица, применявшие для убийства всякого рода «магические» средства. Основное внимание в этом законе обращается на умысел, почему и карается не только покушение на убийство, яо и различного рода приготовительные к убийству действия: покупка яда, подстрекательство к убийству и т. д., даже выявление намерение убить •— карается так же как убийство, а соучастники караются как и главные виновники; неосторожное же убийство, даже в наиболее серьезных формах, остается по этому закону вообще не наказуемым, и лишь в более поздний императорский период устанавливается его наказуемость как преступления3.

Римское право в дальнейшем тщательно развило вопрос относительно субъективной стороны состава. Действие закона Аквилия не распространялось на тех, кто убил случайно, если только с их стороны не было никакой вины, если же имело место совершение какого-либо наказуемого действия, результатом которого была смерть, то виновный отвечал за убийство, как за умышленное.

Поадпеем был выделен квалифицированный состав родственного убийства «parricidium». Этот закон Помпея, как

1 Б е р н е р, Учебник уголовного права, Особенная часть, у Ц, стр. 120.

8 iViommsen, Romisches Strafrecht, Leipzig, 1849, S. 612.

3 Лип считал, чго на<азуемости неосторсжного убийства даже после Адриана в Риме не был'. (Liszt — Schmidt, Lehrbuch dre deutschen Strairechts, Berlin—Leipzig, 1927, 25 Auf., S. 462).

пишет Гай, устанавливал, что «кто ускорит смерть своегь родителя, своего сына или всякой другой особы из его родства, тайно ли или явно», будет ли он основным исполнителем или сообщником преступления, подлежит наказанию за parricidium.

Наказанием за убийство в Риме издавна была смертная казнь. Затем появляются квалифицированные виды смертной казни: утопление в мешке, сожжение на костре-распятие на кресте, смерть на цирковой арене.

По закону Корнелия, при отсутствии квалифицирующих обстоятельств, наказанием за убийство являлось interdictio (изгнание). Во времена империи для знатных людей наказанием за убийство было изгнание, для простонародья же различные виды смертной казни1.

В Leges Barbarorum различалось убийство двух видов: Mord и Totschlag. В Lex Salica и вообще у южных германцев Totschlag влек за собой уплату вергельда, в древне-шведско!М и вообще скандинавском праве Friedlosigkeit, а у вестготтов — смертную казнь. В различных законах того времени Mord характеризуется различно; а термин этот означал вообще квалифицированное убийство. Так, под термином Mord право южных германцев тогда понимало тайное убийство и сюда подходили случаи, когда убийца прячет труп, прикрывает его ветвями, бросает в воду, а по англо-саксонскому праву под понятие Mord подходили случаи, когда убийца оставался неизвестным или отрицал убийство. В Lex Salica за Mord назначался тройной вергельд, в Lex Saxonum — десятикратный, лангобарды требуют за Mord кроме вергельда уплаты еще 900 шиллингов, а в Швеции, Дании и у англо-саксов за Mord назначается смертная казнь. У скандинавов в дальнейшем взамен смертной казни это преступление влечет за собой вечное изгнание, С XII в. уплата вергельда ограничивается случайным убийством и убийством в состоянии крайней необходимости, а за все остальные виды убийства назначается смертная казнь (главным образом колесование) и лишь в некоторых случаях возможна замена смертной казни выкупом или тюремным заключением. Швабское Зерцало и Каролина карают за убийство квалифицированными видами смертной казни 2.

1 Mommsen, Romisches Strafrecht, Leipzig, 1899, S. 631-632.

2 Hiss, Geschichte des deutschen Strafrechts bis zur KaroStna, Munchen und Berlin, 1928, S. 121-125; Liszt, Lehrbuch des deutschen Sirafrechts, 1927, S. 462—463.

В. Убийство в истории

русского уголовного

права

В Code Penal 1791 г. убийству посвящено большое число статей (ст. ст. 1—15 первого раздела второй главы), различалось убийство случайное, неосторожное, законное, правомерное, без предумышления и с цредумышлением, отцеубийство, злодейское убийство и отравление. Предумышленное и злодейское убийство, отцеубийство л отравление карались смертью, а все остальные случаи умышленного убийства влекли за собой каторжные работы. За неосторожное убийство назначалось (вознаграждение за вред и убытки и исправительное наказание, а случайное, законное и правомерное убийства—не влекли за собой ни наказания, ни гражданского возмещения.

В истории русского драва, как и везде, наказуемость убийства мы находим уже в глубокой древности. Период, к которому относится развитие письменного законодательства в России, уже ие знает неограниченного права кровной мести за убийство. Это право накладывает еще свой отпечаток на все законодательство, но явно выраженной тенденцией является уже стремление к ограничению мести, как путем сокращения круга лиц, имеющих цраво мстить, так и путем ограничения числа случаев, когда месть допускается.

Впервые в памятниках русского права убийство, как уголовное преступление, упоминается в договоре князя Олега с греками в 911 г. Ст. 4 этого договора гласит-. «Русин ли убьет Христианина или Христианин Русина, да умрет на том месте, где он совершил убийство. Если же убийца скроется, то буде он домовит, да возьмет ближайший родственник убитого часть убийцы, т. е. какая будет ему нриходиться по закону, но и жена убийцы да получит часть, какая следует ей по закону. Если же сделавший убийство и скрывшийся не имеет собственности, да остается под судом, доколе не отыщется; и вслед за сим да умрет» 1.

Таким образом, убийство ', убийцы здесь Допускается только © двух случаях: 1) на месте преступления, 2) если он скроется, то только тогда, если у него не будет имущества для компенсации семьи потерпевшего. Такое же положение устанавливается и ст. 13 договора Игоря с греками в 945 г.

Важное место занимает убийство также в договорах Новгорода с немцами 1195 г. и Смоленска с Ригой, Гот-

1 Э в е р с, «Древнейшее русское право», СПБ, 1835 г., стр. 158—1S9.

-42

чандом и немецкими городами 1229 г. Здесь мы уже сталкиваемся с уплатой денег «за голову», В этих договорах мы встречаем уже также установление различной уплаты за лиц, принадлежащих к разным сословным группам (двойная вира 20 гривен серебра за посла, заложника и попа и обычная 10 гривен за купца) 1. Отсутствие упоминания в договоре 1195 г. других сословий объясняется тем, что нормально только эти лица находились в чужих странах. Точно так же договор 1229 г. устанавливает для свободного человека виру в 10 гривен (ст. 1), а «за посла и попа. . . двое того оузяти» (ст. 6). Тот же договор упоминает уже и холопа, устанавливая за убийство его уплату одной гривны серебром (ст. 2).

Русская Правда уже по самому древнему (академическому) списку начинается со статьи о(б убийстве, давая ограничительный список кровных мстителей: «оубьет моужь моужа, то мьстить братоу брата, или сынови отца, любо отцю сына, или братоу чадоу, любо сестриноу сынови, аще яе боудете кто мьстя, то 40 гривен за головоу; аще боудет роусин, любо гридин, любо коупчина, любо ябетник, любо мечник, аще изъгои боудеть любо Словении, то 40 гривен положити за иь».

Из этой статьи не трудно увидеть, что круг мстителей ограничивается уже не родом, а семьей. В тех случаях, когда мстителей не было, устанавливается вира в размере 40 гривен и дается примерный описок лиц, за которых платится вира.

Наиболее древние памятники права устанавливают одинаковую плату за убийство, вне зависимости от того, кто убит. 'Так поступает наиболее древний (академический) список Русской Правды, который устанавливает для всех свободных одинаковую виру — 40 гривен. Также поступает и Полицкий статут, устанавливавший «ако ли би грехом убио поличанинь поличанина у Полицихь али инди: иеднако носи» (ст. 51), т. е. убийца подлежит одинаковому наказанию, кто бы ни был убитый2.

Более поздние памятники црава, в том числе и более поздние положения Русской Правды, устанавливают дифференциацию денежных взысканий. За княжего мужа и

1 Мирная грамота 1195 г., ст.ст. 2, 3, 15 (20 гривен серебром равнялись 80 1ривнам кун Русской Правды. 1 гривна серебром равнялась 4 гривнам кун. «А за гривну серебра по четыре гривны кунами» устанавливал договор 1229 г., ст. 1).

- Н. J i г е с е k, Svod zakonuv s'ovanskych (Свод законов слгвян->ских\ 1880 г., стр. 408.

тиуна следует уплатить 80 гривен (двойную виру), а зг остальных свободных — попрежнему 40 гривеи (ст. ст 19 и 22 Академического списка; ст. 1 Карамзинского описка).

В период судебников за убийство устанавливается в качестве наказания смертная казнь. Как судебник царя Ивана III (1497 г. ст. 8), так и судебник царя Ивана Васильевича (1550 г. ст. 59), равно «ак и проект судебникг царя Федора Иоанновича (1589 г. ст. 113), устанавливают, что « доведут на кого.. . душегубство... а будетъ ведомой лихой человек и боярину велети того казиити смертною казнью». Выделяется в судебниках государское убийство, т. е убийство господина, за которое определяется «живота не дата» (1497 г. ст. 9 и 1550 г. ст. 61). Уставная книга разбойного приказа (1555—1631 гг) предлагала, если «.. .на том разбою убивство или пожег дворовой или хлебной был и тех казнить смертью», убийство приравнивается к разбойнику, бывшему в трех разбоях *

В XVII в. дела об убийстве в России рассматривались как одна из наиболее серьезных категорий дел, что видно хотя бы из того, что, передавая юрисдикцию другим органам, цари рассмотрение дел об убийстве оставляли за собой, так, например, в царской жалованной грамоте Бежецкому Антониеву монастырю, от 15 июля 1616 г., говорится- «А наместницы наши Городецкие и волостела Вер-ховские и Онтоновские и Березовские и их тиуны, игумене» с братьею и их людей не судят ни в чем, опричь одного душегубства...» 2. Точно так же в царской грамоте Никону, Митрополиту Новгородскому и Великолуцкому, о предоставлении ему права судить своим судом во всех управ ных делах, от 6 февраля 1651 г, говорится, что ему «. ведать судом и управою во всяких управных делех олричь разбойных и татиных и убивственных дел»3.

Уложение царя Алексея Михайловича (1649 г) предусматривало много видов убийства, назначая за него различные виды смертной казни. Уложение знало 36 преступлений, за которые назначалась смертная казнь, но на протяжении второй половины XVIII в. применение смертной казни в России сокращалось и к 1706 г. осталось только за смертоубийство и бунт.

По объекту Уложение царя Алексея Михайловича различало убийство родителей (гл. XXII, ст. 1), законных де-

1 Уставная книга разбойного приказа, Акты археографическое экспедиции, т. II, № 225, стр. 387.

1 Акты археографической экспедиции, т. II, стр. 117*

'Там же, т IV, стр 70

еь (ст. 3), родственников (ст. 7), господина (ст. 9}, аиужа (ст. 14), незаконных детей (ст. 26); по субъекту выде-1ЯЮТСЯ ратные люди, которые «едучи на государеву службу» по дороге «смертное убийство» совершают (гл. VII, ст. 30), а также служилые люди (гл. VII, ст. 32), по месту совершения преступления выделяются церковь (гл. 1, ст. 4) и государев двор, в присутствии государя '(гл. III, ст. 3). Квалифицирующим обстоятельством было то, что убийство имело место во В!ремя совершения другого преступления, во время кражи хлеба и сена (гл XXI, ст. 89) или, если «кто приедет к кому-нибудь на двор насильством, скопом и заговором умысля воровски и учи-чит над тем, к кому он приедет, или над его женой, или аад его детьми, или над людьми смертное убойство, а сы-цется лро то допряма и того, кто такое смертное убийство л чинит, самого казнити смертью же... (гл X, ст 198)»

Воинский устав Петра I (1716 г.) и Морской устав (1720 г.) предусматривали также большое число различных видов убийства, однако устанавливалось, что «все убийцы или намеренные к убивству будут казнены смертью», а разница заключалась лишь в видах смертной казни; если за простое убийство назначалось отсечение головы (арт. 154), то за квалифицированные виды убийства назначалось колесование или повешение (арт. 161, 162, 163), как квалифицированное убийство рассматривалось отцеубийство (арт. 163), детоубийство (арт. 163), отравление (арт. 162), убийство по найму (арт. 161), убийство солдатом офицера (арт. 163), убийство на дуэли (арт. 139) и самоубийство (арт. 164).

Проекты уголовного уложения 1754 и 1766 гг. предусматривали (гл XXV) 1) умышленное, совершенное «волею и (нарочно без нужды» (ст. 1); 2) неосторожное «убивство ненарочно и не с умыслу . . однако ж, когда убийца в там виновен и убивство от его аеосторожнасти произошло» (ст. ст. 14, 15 и 18) и 3) случайное «весьма неумышленное и не нарочное убивство, лри котором, никакой вины не находится... понеже такое дело учинится одним случайным образом» (ст. 22).

Как квалифицированные выделены были случаи убийства, когда «... человек того, кому он служит или дворовый чей человек и крестьянин помещика своего умышленно убьет до смерти». .. (ст. 6) и даже если «... такой человек и крестьянин умыслит такое смертное убивство на помещика своего или на того, кому он служит или вымет против его какое оружие хотя его убить и оному отсечь

«5

голову» (ст. 7) *, но если «который помещик своего крепостного человека или кто того, который у него служит или за которым ему в нашем государственном деле в работе и то'му подобном смотрение иметь велено по их винам станет наказывать не с пристойною умеренностью, так. что наказанный от того наказания и побой умрет...», то «... при таких наказаниях умысла к убийству не ntp и зн а ет с я...» (ст. 19), так помещики писали для себя законы.

Умышленное убийство каралось смертной казнью, ко торая приводилась в исполнение отсечением головы и колесованием; за неосторожное убийство назначались плети, батоги, тюрьма и денежный штраф «смотря по состоянию виновных», «... знатных тюремным арестом на две недели, а прочих состоящих в классах и дворян и знатное купечество сажать в тюрьму же на месяц, учинить им церковное покаяние... а подлых сечь плетыми дабы смотря на то впредь с лучшею осторожностью поступали» (ст. 15). От смертной казни освобождались малолетние до 15 лет, которые подвергались взамен этого заточению в [монастырь, по -проекту 1754 г. на пятнадцать, а по проекту 1766 г. на пять лет, а если не исправляется, то и навечно (ст. 24).

Уложение о наказаниях 1845—1885 гг. различало убийство с прямым и непрямым умыслом, разделяя первое на убийство с обдуманным заранее намерением (ст. 1454), без обдуманного заранее намерения (ст. 1455 ч. I) и в запальчивости или раздражении (ст. 1455 ч. II). Неосторожное убийство было предусмотрено крайне неудачно, неосторожное причинение смерти различалось, если действие, которым оно причинено, само по себе запрещалось законом (ст. 1466) и если оно не противозаконно (ст. 1468), кроме того, было большое число статей, предусматривавших отдельные частные случаи неосторожного причинения смерти (ст. ст. 989, 1139, 870 ч. II, 899, 1543, 1484, 1488, 1464, 1490 ч. II) в большинстве случаев ненужных. Как квалифицированные рассматривались случаи убийства родителей (ст. 1449), родственников (ст. 1451), начальника господина и членов семейства господина вместе с ним живущих, хозяина, мастера, лица, которому убийца одолжен своим воспитанием или содержанием (ст.'1451), священнослужителя (ст. 212), часового или кого-либо из чинов караула, охраняющих императора или члена император-

1 Соответствующие положения были и в ст. 8 гл. XXII Уложения 1649 г.

ского дома (ст. 244, I), беременной женщины (ст. ст. 1452' и 1455 ч. I). По способу действия выделялось убийство1 способом опасным для жизни многих лиц (ст. ст. 1453 ч. I и 1455 ч. I), способом особо мучительным для убитого-(ст. 1453 ч. 2), изменническое убийство (ст. ст. 1453 п. 3, 1510) ц отравление (ст. 1453 п. 5 и 1455, ч. I). По цели' действия усиливалась ответственность: за убийство из корысти (ст. 1453 п. 4 и ст. 1455 ч. I) и убийство, совершенное ради облегчения другого преступления (ст. 1459 и ряд специальных ст. ст. 268, 633, 824, 308 ч. II, 309 ч. II, ЗШ ч. II, 311 ч. II); наказание усиливалось также при рецидиве (ст. 1450). Смягчалось наказание при детоубийстве (ст. 1451 ч. II), убийстве при превышении необходимой обороны (ст. 1467) и убийстве на дуэли (ст. ст. 1503—1505). Максимальным наказанием за предумышленное убийство в Уложении о наказаниях были каторжные работы на срок от 15 до 20 лет, а при наличии квалифицирующих обстоятельств вплоть до бессрочной каторги. Система и редакция статей о преступлениях против жизни в Уложении о наказаниях (была казуистичной, запутанной, несогласованной, отставала от уровня тогдашней науки, вызывала недоразумения в практике и должна была быть заменена значительно более совершенной главой Уложения 1903 г., которую мы в дальнейшем неоднократно рассматриваем, но которая в России $ силу вообще не вступила.

В современном уголовном праве буржуазных государств убийство — одно из наиболее детально разработанных в законе и теории преступлений.

Англо-американское право различает ряд видов убийства (homicide). Под убийством право США понимает лишение жизни человека действием, организацией его (pro curement) или упущением (бездействием) *, а Стифен определяет убийство как лишение жизни человека человеком 2.

Современное английское право различает три вида убийства: 1) murder, 2) manslaughter и 3) infanticide.

Отличие двух основных видов убийства в англо-американском праве установить не легко, так как разделение

Г. Убийство в действующем праве Англии и США

ier,

1 § 179 Уголовного кодекса штата Нью-Йорк., так же Mil Handbook of criminal law, 1934, p. 251.

2 Stephen, Commentaries of the law of England, London, 1925, ed. 18, v. 4, p. 38.

47"

ix обосновано несколько иначе, чем в европейском конти-1ентальном праве.

Термины «murder» и «manslaughter» при переводе на любой язык теряют свой специфический характер. Немцы переводят их словами «Mord» и «Totschlag», что также не отражает существа этих понятий, как и попытка перевести их на русский язык как умышленное и неосторожное убийство.

Англо-американское право различает убийство: простительное (justifiable), извинительное (excusable) и злостное (felonious). Как «murder» так и «manslaughter» виды «felonious». Злостное убийство имеет место тогда, когда лишение жизни произошло без оправдывающих или извинительных обстоятельств (ом. ниже). По common law ^murder», это — незаконное, противоправное лишение жизни человека другим лицом «malice aforethought» *.

Понятие «malice aforethought» является одним из наиболее сложных понятий английского общего и статутар-иого права. Это понятие в более древних памятниках английского права обозначалось как malitia excogitatia или oraecogitatia и именно при его расшифровке раскрывается разница меркду «murder» и «manslaughter». «Malice aforethought» вовсе не значит, что действие должно быть обязательно умышленным, а тем более предумышленным. Стифен пишет, что «murder» может иметь место и тогда, 8<огда действие не предумышленно2. Также и Миллер пишет — «malice aforethought» не должно обязательно означать действительный (прямой) умысел (actual intention) убить покойного, не является также обязательным предположение о заранее обдуманном намерении, но наличие признаков цели и умысла противополагается случаю и несчастью (accident and mischance)3.

Понятие «malice aforethougt» означает общее противо лравное субъективно-дурное отношение преступника к своим действиям, даже если он не предвидел, что эти действия могут повлечь за собой смерть, и Лист считает,

1 Miller, Handbook of criminal law, 1934, p. 262 и Stephen, Commentaries of the law oi England, London, 1925, ed. 18, v. 4, p. 5b

* „Where the act is unpremediated" Stephen, Commentaries of the law of England, London, 1925, ed. 18, v. 4, p. 56.

8 Miller, Handbook of criminal law, 1934, p. 263. Разъяснение Зсиповым понятия „malice aforethougt" как злое того преду мышления, т. е. „обдуманного составления преступного плана и злостности при его выполнении" ничего общего с действительным содержанием этого понятия не имеет (Уголовное право, Часть особенная, „Преступления против личности и имущества", М., 1913. стр. 8).

что это понятие ближе всего к dolus indirectus (непрямому умыслу), в беспредельном расширении этого термина.

Тот, кто совершая какое бы то ни было тяжкое преступление (felony), при этом причиняет смерть человеку, рассматривается как murder1. При этом вовсе не требуется, чтобы совершаемое действие было такого характера, что оно может вообще повлечь за собой смерть человека. Так, например, 1) если А стреляет в чужого петуха и при этом случайно убивает В, то А рассматривается как murder, 2) если А, преследуемый полицейским ударил его и в результате полицейский умирает, то А — murder; 3) такой же характер носило и дело Гаупт-мана в США об убийстве ребенка Линдберга; Гауптман был признан «murderer», так как он, похищая ребенка, упал вместе с ним с лестницы, причем ребенок был убит.

Подводя итоги, можно, очевидно, считать, что murder имеет место тогда, когда:

1) имеет место умышленное убийство или когда смерть наступила в результате умышленных телесных повреждений, если действия обвиняемого не были вызваны насилием или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего, при этом потерпевшим может быть как то лицо, на которое был направлен умысел, так и третьи лица;

2) смерть наступила как косвенный результат действий, непосредственной целью которых было совершить «felony»;

3) смерть наступила три сознательном противодействии должностному лицу в выполнении им его обязанностей по задержанию, охране задержанного или сохранению общественного порядка (при этом требуется, чтобы виновный сознавал, что он имеет дело с должностным лицом и чтобы должностное лицо действовало законно, не вызывая «справедливого гнева сопротивляющегося»). Во втором и третьем случаях могут иметь место не только умысел, <по и неосторожность2.

Разработанное Стифеном уголовное законодательство Британской Индии, не применяя понятия «malice afore-

1 Подобная конструкция имеет место и в Италии, где специально предусматривается наказуемость случая, когда «действие, предусмотренное как умышленное преступление, повлекло в качестве последствия, которого не желал виновный, смерть или телесное повреждение какого-либо лица», но наказание устанавливается ниже, чем за умышленное и выше, чем за неосторожное убийство (ст. 586),

2 Stephen, A digest of the criminal law, London, 1904, 6 ed, v. 4, p. 182, 183, Art. 244,

4 Зав. 4236, M. Шаргородский.

thought», в основном придерживается общих положений английского уголовного права. Murder по индийскому праву имеет место тогда, когда смерть другого лица причинена действием, рассчитанным на то, чтобы кого-либо убить или нанести такое телесное повреждение, которое по умыслу действующего должно иметь своим результатом смерть или когда смерть наступает в результате действия, о котором субъект, совершающий его, знает, что оно, вероятно, будет иметь своим результатом смерть1.

В английском статутарном праве, в частности, в ОРА не дано общих определений убийства, а в проектах английского кодекса (ст. 134 проекта 1878 г., ст. ст. 174 и 175 проекта 1879 г. и ст. 508 проекта 1880 г.) излагались те принципы, которые указаны нами выше с некоторым приближением к системе статутарного права США (разбивка на первую и вторую степень murder и manslaughter). Ближе к европейскому праву был проект 1880 г. Попытка привести в порядок английское законодательство об убийстве специальными законами (в 1882 и 1899 гг.) потерпела неудачу.

В common law murder не д'елится на различные ступени, но в статутарном праве США убийство делится на несколько степеней (видов), так, например, в Нью-Йорке «murder» разделен на два вида (§§ 183 и 184). Проект уголовного кодекса США 1901 г. также разделял murder на две степени (ст. 169), конструируя их как и в кодексе Нью-Йорка и назначая за murder первой степени смертную казнь, но предоставляя присяжным право заменить ее пожизненным заключением (ст. 449).

Тенденция разделить murder на степени объясняется нем, что за это преступление по common law всегда угрожает смертная казнь, а при разделении это наказание устанавливается только за murder first degree2.

Первой на путь такого деления стала Пенсильвания и имеется оно во всех штатах, но некоторые штаты знают деление йа значительно большее количество степеней, чем Нью-Йорк, так, например, в Нью-Мексике их пять.

1 Vergl. Darst., Bes. Tell., В. V., S. 32. Также и в Канаде по кодексу 1892 г. Liszt, который пишет этот раздел, Vergl. Darst. (.читает, что б Индии предполагается dolus indirectus, но иногда может иметь место II неосторожность,

3 Смертная казнь за murder по английскому праву не применяется только, если осужденный не достиг 18 лет (Children Act, 1908) и к беременной женщине (до закона 1931 г. имела место только отсрочка приговора: сейчас смертная казнь подлежит замене иожиз.-ненной каторгой).

Как murder первой степени по законодательству Нью-Йорка рассматривается без смягчающих обстоятельств лишение человека жизни, если оно было совершено: а) с прямым умыслом причинить смерть убитому или другому лицу, б) если смерть наступила в результате действия, которое непосредственно опасно для окружающих, и столь неисправимым (развращенным) лицом, что оно сове|ршало свои действия, не обращая никакого внимания на угрозу человеческой жизни. Точно так же murder имеет место тогда, когда без прямого умысла убить кого-либо (определенное лицо) или вообще без умысла причинить какому-либо лицу смерть, виновный причиняет смерть при совершении или покушении на преступление, подходящее под понятие «felony», при этом не имеет значения, было ли это преступление направлено против потерпевшего или против третьих лиц. Так же квалифицируются случаи, когда смерть наступила в результате ожога первой степени (§ 183).

Как murder второй степени законодательство Нью Йорка рассматривает лишение кого-либо жизни с умыслом причинить смерть убитому или другому лицу, но без предумышленности и подготовки (§ 184) 1. За murder 2-й степени по законодательству Нью-Йорка и других штатов угрожает пожизненное заключение.

Общее английское право рассматривало убийство хозяина служащим (работником) и мужа женой, как форму измены (малая измена — petit treason), которая всегда' каралась смертной казнью. Современное статутарное право отказалось от этого и рассматривает эти случаи по общим правилам об убийстве2.

Вторым видом убийства в англо-американском праве является manslaughter. Это понятие охватывает два случая: 1) умышленное убийство, вызванное действием убитого (спровоцированное); 2) случайное убийство, явившееся результатом преступного действия, однако, такого характера, что оно не подходит под понятие felony.

Миллер определяет manslaughter, как противоправное лишение жизни человека другим лицом без malice afo-

1 § 183 а, введенный в 1897 г., устанавливает, что смерть, причиненная путем умышленного повреждения ж. д. движения, должна рассматриваться, как murder первой степени (это положение включил и проект уголовного кодекса США 1901 г.).

3 Stephen, Commentaries of fhef law oi England, London, 1925, ed, 18, v. 4, p. 61. Blackstons commentaries of the laws of England, N.-J., 1888, p. 949.

4- 5!

rethought. Убийство при внезапной ссоре или в порыве, страсти также рассматривается как manslaughter, оно состоит, следовательно, в ненамеренном лишении жизни человека в случайном соединении с противоправным действием. Таким образом, manslaughter может быть также совершено как умышленно, так и без умысла1.

По кодексу Нью-Йорка manslaughter, так же как и murder, разделяется на две степени. Первая степень имеет место в том случае, когда тот, кто совершает убийство, действует без умысла лишить жизни кого-либо, но смерть наступает:

1) в результате совершения виновным misdemeanor или покушения на него, которые были направлены на личность или имущество потерпевшего или другого лица (§ 189).

2) Если убийство совершено в пылу страсти, но в жестокой и необычайной форме или путем применения опасного оружия (§ 189).

Сюда же приравнивается аборт, сделанный другому лицу (§§ 190—191).

Как manslaughter второй степени рассматриваются случаи, когда опять-таки без умысла лишить кого-либо жизни, причиняется смерть:

1) Лицом, противоправно вторгнувшимся в чужой земельный участок или нарушившим частное право убитого, или другого лица (также при покушении), если при этом не имела место felony (§ 193).

2) В пылу страсти, но не смертоносным оружием и не путем применения зверских и необычных способов (§ 193).

3) Путем действия, бездействия или виновной неосторожности, которые не подходят под понятие murder или manslaughter первой степени (§ 193).

Кроме того, сюда же приравнивается женщина, делающая себе аборт (§ 194).

л Vfi " " ^° ФранЦии только умыш-

щеи фИрмцузВскомИСпТаве ленное лишение жизни человека

(homicide volontaire) квалифицируется как убийство (meurtre) (ст. 295 С. Р.)2, при этом различается разбойничье убийство (Art. 296), отцеубийство (Art. 299), детоубийство (Art. 300) и отравление (Art. 301).

1 Miller, Handbook of criminal law, St. Paul, 1934, p. 278.

2 Go yet F , Precis de droit penal special, Paris, 1937, 3 ed., p. 174.

Квалифицирующими обстоятельствами для убийства

ЯВЛЯЮТСЯ:

а) Совершение убийства предумышленно (avec premeditation). Предумышленность понимается, как сложившееся перед действием намерение посягнуть на определенное лицо или на того, кто будет встречен или окажется в определенном месте. Предумышленность признается и в том случае, если намерение убить было поставлено в зависимость от каких-либо условий или обстоятельств (Art. 297 С. Р.).

б) Засада (guet-apens), т. е. поджидание лица в одном и том же месте или в различных местах в течение более или менее продолжительного времени с целью убить его или совершить над ним насильственные действия (Art. 298 С. Р.).

Понятие квалифицированного умышленного убийства (assasinat) применяется во Франции только в отношении предумышленного убийства и убийства в засаде (Art. 296 С. Р.).

в) Отцеубийство (parricide — Art. 299 С. Р.), т. е. убийство отца или матери: законных естественных или по усыновлению, а также всякого иного законного восходящего родственника.

г) Детоубийство (infanticide— Art. 300 С. Р.), т. е. умышленное, а по закону 21 ноября 1901 г. и предумышленное убийство новорожденного ребенка было квалифицированным по Code penal 1810 г., но теперь уже не является квалифицированным.

д) Отравление (l'empoisononnement — Art. 301 С. Р.), т. е. посягательство на жизнь посредством применения таких веществ, которые могут произвести смерть в более или менее непродолжительном времени, безразлично какими бы способами эти вещества ни были употреблены или даны, и каковы бы ни были последствия.

е) Пытки или истязания (tortures ore actes de barbarie Art. 303 С P.) — как средство совершения убийства.

ж) Соединение убийства с другим преступлением, так что убийство предшествовало, сопровождало или последовало за другим преступлением или, если убийство имело своей целью содействовать преступлению или укрыть преступника (Art. 304 С. Р.).

Все указанные выше случаи убийства караются смертной казнью, которая приводится в исполнение гильотиной (Art. 301 и 12 СР. и закон 20 марта 1792 г.). Военнослужащие, приговоренные к смертной казни военным три-

буналом, подлежат расстрелу (Art 263 — закона 13 января 1938 г.). Приговор к смертной жазни приводился в исполнение публично (публичность была отменена законом только в 1939 г.)- За отцеубийство устанавливается особый порядок приведения в исполнение приговора к смерти. Осужденный идет на эшафот в рубашке, босиком, лицо закрывается черной вуалью, а до закона 28 апреля 1832г. перед казнью ему отсекали кисть правой руки.

Детоубийство {Art 300 С Р.) также ранее каралось смертью, но законом от 25 июня 1824 г. смертная казнь была заменена пожизненными каторжными работами (следует отметить, что до этого присяжные систематически выносили оправдательные вердикты). По закону 28 апреля 1832 г. и для соучастников, при смягчающих обстоятельствах, было установлено наказание в виде ка торжных работ на срок не ниже 5 лет. Сейчас, по закону 21 ноября 1901 г., мать, являющаяся исполнительницей убийства своего новорожденного ребенка, наказывается вечными каторжными работами, а мать соучастница в убийстве — каторжными работами на определенный срок; на других соучастников эти положения не распространяются, и они караются как за обычное убийство.

Квалифицированным является также убийство представителя власти при исполнении им его обязанностей или по поводу исполнения им обязанностей, что также карается смертью (Art. 233 С. Р. в редакции 28 апреля 1832 г.).

Все остальные случаи убийств (за исключением указанных ниже как привилегированные и извинительные) караются вечными каторжными работами (Art. 304 С. Р.)

Ряд обстоятельств французское уголовное законодательство рассматривает как смягчающие ответственность (excuses legales) за умышленное убийство. Так, наказание снижается:

а) Если убийство было вызвано тяжкими ударами или насилием в отношении убийцы со стороны убитого (Art. 321 С. Р.).

б) Если оно было совершено при противодействии влезанию или взлому оград, стен или входу в дом, жилое помещение или их принадлежности, если это имело место днем (Art. 322 С. Р.), то же действие, если оно имело место ночью, рассматривается как необходимая оборона и вообще не влечет за собой уголовной ответственности (Art. 322 ч 2 и Art 329 С. Р)

в) Если убийство было совершено мужем в отношении жены, виновной в прелюбодеянии, а равно ее сообщника •в том случае, если они были застигнуты в супружеском доме в момент совершения преступления («en flagrant debt» — Art 324 С. Р.).

При наличии извинительных обстоятельств, указанных выше, за преступления, влекущие смертную казнь, вечные каторжные работы или депортацию, назначается тюремное заключение на срок от 1 года до 5 лет (Art. 326 С. Р.); если речь идет о преступлении, за которое назначается более мягкое наказание, то оно заменяется тюремным заключением на срок от 6 месяцев до 2 лет, а за проступки назначается тюремное заключение на время от б дней до 8 месяцев (Art 326 С Р.)

Отцеубийство извинительно ни в коем случае быть не может (Art. 323 СР.), а умышленное убийство мужед* жены или женой мужа не извинительно, если жизнь совершившего умышленное убийство супруга или супруги не была поставлена в опасное положение в то самое время, когда совершилось убийство (Art. 324 С. Р.).

Умышленное убийство вообще не рассматривается ни ь<ак преступление, ни как проступок при наличии одного из следующих обстоятельств

а) Если оно совершено по требованию закона или по распоряжению законной власти (Art. 327 С. Р.) (невиновность — justification).

б) Если оно совершено в состоянии законной защиты (Art 328 С. Р.)

в) Если оно совершено лицами, не отвечающими за свои действия (irresponsabiiite) т. е.: 1) если субъект преступления моложе 13 лет (по закону 22 июля 1912 г, до издания которого ограничения возраста вообще не было (Art 67); 2) если субъект преступления был невменяем в момент совершения преступления (Art. 64); и 3) если преступление было совершено под влиянием непреодолимой силы (Art. 64 С Р.).

Германское законодательство

щт HcKof Траве знает с.ейчас ТРИ B^a Умышлен-* ного убийства

Наиболее тяжкие случаи убийства квалифицируются как Mord и влекут за собой смертную казнь. Mord характеризовался до закона 4 ноября 1941 г. как убийство, совершенное предумышленно (mit Oberlegiing — § 211).

Второй вид умышленного убийства Totschlag характеризовался ранее отсутствием предумышленности (§ 212),

а третий вид, когда наказание резко смягчается, имеет место тогда, когда убийство совершено лицом, которое не по собственной воле приведено в состояние раздражения (аффекта) —истязанием или тяжким оскорблением, которые были причинены убитым ему или его близким (§ 213).

Наказание за умышленное убийство Totschlag, которое по § 212 устанавливается в виде Zuchthaus на срок не ниже 5 лет, повышалось на срок не ниже 10 лет, если оно совершено для устранения препятствий к совершению другого преступления или для того, чтобы избежать поимки на месте преступления (§ 214), а также если убит восходящий родственник (§ 215). Неосторожное убийство выделено в самостоятельный состав (§ 222) и, вне зависимости от характера неосторожности, карается заключением (в редакции закона 2 апреля 1940 г.).

В двух случаях наказание значительно снижается, это имеет место, если убийство совершено по просьбе убитого и когда мать убивает своего незаконнорожденного ребенка во время или сейчас же после родов (§§ 216 и 217).

Закон 4 сентября 1941 г. внес серьезные изменения в кодификацию убийства в германском законодательстве. Изменена редакция § 211 StGB, сохранявшаяся на протяжении многих десятилетий. Термин Uberlegung из текста закона исключен и в настоящее время убийство квалифицируется как Mord и карается смертью, если мотивом убийства было желание удовлетворить половую страсть или если оно совершено из других низменных побуждений, если убийца действовал коварно, жестоко или применял общеопасные средства, а также, если он совершал убийство для того, чтобы облегчить или скрыть другое преступление.

Если суд в особо исключительных случаях не найдет нужным применить смертную казнь, то назначаются пожизненные каторжные работы.

Изменена редакция и § 212 StGB, который предусматривает сейчас убийство без указанных выше отягчающих обстоятельств, а в качестве наказания установлены пожизненные каторжные работы на срок не ниже 5 лет К

... .,„ „ Швейцарский уголовный ко-

Ж. Убийство в действую. _„„„ ППГВЯПТЯЙТ „rmnnrv пб л;бий щем швейцарском праве декс посвяЩает вопросу 00 убийстве шесть статей (111—114 и

116—117). Умышленное убийство карается каторжной тюрьмой на срок не ниже 5 лет (ст. 111), так как смертная кйзнь, которая ранее угрожала за это преступление,

214 и 215 из StGB исключены.

новым кодексам вообще исключена. Предусмотрен ряд обстоятельств, при наличии которых наказание усиливается или смягчается. Так, если лишение жизни было совершено при таких обстоятельствах или с заранее обдуманным намерением, которые свидетельствуют о том, что у лица были исключительно дурные побуждения или об его опасности, то наказанием является пожизненная каторжная тюрьма (ст. 112).

Обстоятельствами, смягчающими наказание за убийство, являются:

а) порыв сильного извиняемого обстоятельства душевного волнения (ст. 113);

б) настойчивая и серьезная просьба со стороны убитого (ст. 114), и

в) убийство матерью во время родов или пока она еще находится под влиянием родов своего ребенка (ст. 116).

Неосторожное убийство влечет за собой тюремное заключение или штраф (ст. 117).

К лишению жизни отнесены также подстрекательство и пособничество к самоубийству, совершенные из эгоистических побуждений. Это преступление карается лишь в том случае, если самоубийство или покушение на него последовало (ст. 115).

Советское уголовное законо-

3. Убийство в действую- дательство, как и другие ко-щем советском праве yj

дексы, начинает раздел о преступлениях против личности с лишения жизни.

Законодательство РСФСР знает следующие виды лишения жизни:

1. Убийство умышленное: а) с отягчающими вину обстоятельствами (ст. 136); 1б) без отягчающих вину обстоятельств (ст. 137) и в) со смягчающими вину обстоятельствами (ст. ст. 138 и 139) и

2. Неосторожное лишение жизни (ст. 139).

Кроме того, лишение жизни может быть квалифицировано при наличии дополнительных обстоятельств также по ст. ст. 588, 592, 593, 5936, 593в, 167 и 202 УК РСФСР. Уголовные кодексы союзных республик, правильно отказавшись от понятия предумышленности, сохранили, таким образом, деление умышленного убийства на виды1.

1 УК БССР предусматривает умышленное убийство в одной статье 214, без каких-либо квалифицирующих обстоятельств с наказанием до 10 лет лишения свободы (особо предусмотрено только убийство, совершенное военнослужащими).

Это деление убийства на виды, как мы полагаем, должно быть сохранено и & дальнейшем. Для столь серьезного и многообразного преступления, как (умышленной убийство, создание единого состава требует слишком широких рамок судебного усмотрения. Уже и существующие сейчас границы санкции в ст. 136 УК РСФСР от одного до десяти лет лишения свободы чрезвычайно широки, если же учесть, что высший размер наказания за это преступление безусловно должен быть повышен, то станет ясно, что установление единого состава явится нецелесообразным. Таким образом, возникает вопрос о том, как следует кодифицировать это преступление, какие обстоятельства должны быть выделены в законе и какое значение им следует придавать.

Редакция действующей ст. 136 УК РСФСР неудачна во многих отношениях, зачастую в результате некритического принятия формул старого русского уголовного законодательства. Так, например, в п. «г» ст. 136 УК РСФСР говорится о совершении убийства «с целью облегчить или скрыть другое тяжкое преступление». Это положение почти дословно воспроизводит текст п. 13 ст. 455 Уголовного Уложения, но Уголовное Уложение в ст. 3 определяло, что такое «тяжкое преступление», а для нашего права этот вопрос все время остается открытым, так как, некритически включив этот термин в текст ст. 136 УК РСФСР, не учли, что у нас разделения преступлений на тяжкие и не тяжкие вообще нет, а кроме того, и вообще непонятно, почему лицо, совершившее убийство, чтобы скрыть малозначительное преступление, менее опасно? Точно так же в силу п. «б» ст. 136 УК РСФСР наказание усиливается лицам, «отбывшим назначенную судом меру социальной защиты», т. е. рецидивистами признаются не лица, ранее судимые, или ранее совершившие подобные преступления, а обязательно требуется предварительное отбытие наказания, хотя ©других статьях действующего уголовного кодекса такого требования нет, и здесь разница в редакции получается потому, что подобное требование содержалось в Уложении о наказаниях (от. 1450) и Уголовном Уложении (ст. 455), что некритически воспринято нами без достаточных к тому оснований.

Стоит указать также и на то, что почти все обстоятельства, квалифицирующие убийство в ст. 136 УК РСФСР, имеются как отягчающие в ст. 47 УК РСФСР (корыиь, низменные побуждения, жестокость и др.) и подобное повто-

рение отягчающих обстоятельств з двух местах вряд ли нужно вообще.

Таким образам, редакция действующего сейчас уголовного законодательства об убийстве требует ряда улучшений.

«все книги «к разделу «содержание Глав: 58 Главы: < 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. >

5rik.ru

Материалы для учебы и работы

§ 1. Понятие убийства в истории права и в действующем праве