Глава 4. Участники уголовного судопроизводства

_ 1. Понятие и классификация участников уголовного судопроизводства

Участники*(140) уголовного процесса - это все органы и лица, которые призваны играть при производстве по уголовным делам определенную законом роль и для выполнения этой роли наделяются соответствующими полномочиями, правами и обязанностями*(141).

Понятие участников уголовного процесса, таким образом, тесно связано в первую очередь с предоставлением им уголовно-процессуальных прав и возложением на них соответствующих обязанностей. Осуществляются эти права и обязанности в ходе уголовно-процессуальной деятельности и возникающих на ее основе правовых отношений во имя решения задач и достижения целей, стоящих перед уголовным судопроизводством (см. _ 6 гл. 1 учебника).

Количество носителей такого рода прав и обязанностей точному подсчету не поддается. Одно можно сказать более или менее "определенно" - их много. И чтобы иметь представление об этом множестве более четкое, полезно воспользоваться подсказываемой предписаниями УПК классификацией, которая учитывает, с одной стороны, содержание отводимых конкретным участникам ролей, а с другой - их значение для решения задач и достижения целей уголовного судопроизводства. При таком подходе всех участников вполне можно было бы подразделить на две группы.

В первую группу входят те из них, о которых сказано в гл. 5-8 УПК и которых можно было бы назвать основными (см. схему 7). Это прежде всего - участники, призванные осуществлять главные процессуальные функции (см. _ 10 гл. 1 учебника). Существенным их свойством является то, что они являются, как правило, носителями служебного или личного интереса в исходе конкретного дела и в силу этого могут активно влиять на его возникновение и продвижение к предусмотренному законом финишу. К ним отнесены: суд, участники со стороны обвинения и участники со стороны защиты. Именно им посвящены последующие параграфы данной главы учебника.

Но наряду с ними к первой группе законом отнесены также участники, которых обычно привлекают для содействия реализации упомянутых главных процессуальных функций (в гл. 8 УПК они названы иными участниками). Среди них в основном лица, помогающие устанавливать необходимые для правильного разрешения дел обстоятельства, т.е. способствующие доказыванию, без которого не бывает ни одного уголовного дела.

Схема 7

Участники (основные) уголовного судопроизводства (гл. 5-8 УПК)

———————————————————————————————

| Суд: |

|а) Судьи |

|б) Присяжные заседатели |

|в) Секретари судебных заседаний|

———————————————————————————————

| | |

————————————————————————————————————— | ———————————————————————————————————————

|б) Следователи |<——|————>|б) Обвиняемые |

—————————————————

| Иные участники: |

|а) Свидетели |

|б) Эксперты |

|в) Специалисты |

|г) Переводчики |

|д) Понятые |

—————————————————

Общей характеристике процессуального положения почти*(142) всех основных участников посвящен Раздел II УПК (гл. 5-9; ст. 29-72).

Однако круг органов и лиц, призванных участвовать в уголовном судопроизводстве, не ограничивается лишь названными основными участниками. К решению многих конкретных вопросов и выполнению действий, связанных с производством по уголовному делу, вполне правомерно могут быть привлечены и другие органы и лица. Их обычно вовлекают в производство эпизодически и далеко не по всем уголовным делам.

Они образуют вторую группу участников уголовного судопроизводства. Среди них могут быть названы, например, следующие органы и лица:

——————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————

|Президент РФ (ч. 5 ст. 114 УПК); |начальник места, где содержатся задержанные,|

|Конституционный Суд РФ (ст. 448 УПК); |в том числе военный комендант гарнизона, ко-|

|Председатель Верховного Суда РФ (ч. 5 ст. 415 УПК);|мандир и начальник штаба воинской части, на-|

|компетентный орган иностранного государства (ст. 469|чальник гауптвахты и др. (ч. 3 ст. 94 УПК и|

|и др. УПК); |п. 36 приложения 14 к Уставу гарнизонной и|

|редакция, главный редактор СМИ (ч. 2 ст. 144); |караульной служб Вооруженных Сил РФ); |

|начальник органа дознания (п. 17 ст. 5 УПК); |учреждение или орган, на который возложено|

|квалификационная коллегия судей (ст. 448 УПК); |исполнение наказания (ч. 2 ст. 393 и др.|

|руководитель следственной группы (ч. 3-5 ст. 163 УПК)|УПК); |

|руководитель экспертного учреждения (ст. 199 УПК); |поручитель (ст. 103 УПК); |

|администрация психиатрического стационара (ч. 1|залогодатель (ст. 106 УПК); |

|ст. 445 УПК); |заслуживающее доверия лицо (ч. 1 ст. 105|

|старшина присяжных заседателей (ст. 331 УПК); |УПК); |

|администрация места содержания под стражей (следстве-|близкий родственник обвиняемого (ч. 2 ст. 49|

|нного изолятора - ст. 126 и др. УПК); |и др. УПК); |

| |руководитель коммерческой организации|

| |(ст. 23 УПК); |

| |близкое лицо (ч. 9 ст. 166 УПК); |

| |педагог или психолог (ч. 3-5 ст. 425 УПК); |

| |выдаваемое лицо (ст. 467 и др. УПК); |

| |многие другие органы и лица |

Характеристика процессуального положения органов и лиц данной группы участников уголовного судопроизводства, а также привлекаемых к доказыванию лиц, отнесенных к первой группе участников (иные участники, которым посвящена гл. 8 УПК), будет дана при рассмотрении конкретных уголовно-процессуальных институтов в последующих главах учебника.

_ 2. Суд (судья) - орган правосудия по уголовным делам

2.1. Выделение судов (судей) в самостоятельную группу участников уголовного судопроизводства предопределено особенностями той главной уголовно-процессуальной функции, которая возложена на них, - функции разрешения дела (см. _ 10 гл. 1 учебника).

Суть этой функции выражена прежде всего в ч. 1 ст. 118 Конституции РФ и ст. 8 УПК, устанавливающих, как отмечено выше (см. _ 9 гл. 3 учебника), одно из принципиальных положений уголовного судопроизводства - положение о том, что лишь суду предоставлено полномочие осуществлять правосудие путем разбирательства уголовных дел и постановления по его итогам приговоров, которыми лица, привлекаемые к ответственности, могут быть признаны совершившими преступления и подвергнуты уголовному наказанию. И данное полномочие вправе реализовать не любые суды, а лишь те, которые отнесены (см. схему 8) к числу судов общей юрисдикции (как федеральных, так и субъектов РФ).

Схема 8

Суды общей юрисдикции

———————————————————————————————————

| Верховный Суд РФ |

———————————————————————————————————

| |

———————————————————————————————— ———————————————————————————————

|Верховные суды республик, краев,| |Окружные, флотские военные суды|

|областные, городские и окружные| | |

|суды | | |

———————————————————————————————— ———————————————————————————————

| |

———————————————————————————————— ———————————————————————————————

| Районные суды | | Гарнизонные военные суды |

———————————————————————————————— ———————————————————————————————

| | |

———————————————— | ————————————————

———————————————— | ————————————————

——————————————————

| Мировой судья |

——————————————————

Эти суды (судьи) вправе принимать также иные весьма ответственные решения, подводящие итоги разбирательству уголовных дел по первой инстанции либо завершающие проверку законности, обоснованности и справедливости приговоров, вынесенных нижестоящими судами. К числу решений такого рода ч. 1 ст. 29 УПК относит следующие:

о применении принудительных мер медицинского характера в отношении лиц, совершивших деяния, запрещенные уголовным законом, и страдающих психическими расстройствами (подробнее см. гл. 23 учебника);

о применении принудительных мер воспитательного воздействия в отношении несовершеннолетних, совершивших преступления (подробнее см. _ 6 гл. 14 учебника);

об изменении или отмене приговоров или иных решений нижестоящих судов по уголовным делам (подробнее см. гл. 19, 20 и 22 учебника).

2.2. Особая роль судов (судей) в уголовном судопроизводстве проявляется также в том, что одновременно с полномочиями, непосредственно связанными с отправлением правосудия, на них возложены также полномочия по контролю за законностью и обоснованностью действий и решений правоохранительных органов на этапе досудебного производства (см. схему 1 в _ 2 гл. 1 учебника).

В общей массе таких полномочий суда (иногда их с известной долей условности называют контрольными полномочиями) четко просматриваются два относительно самостоятельных вида:

один из них включает полномочия по принятию решений о совершении действий, связанных с предварительным расследованием уголовных дел, а по сути - по проверке законности и обоснованности намерения соответствующих должностных лиц правоохранительных органов осуществить такого рода действия, как правило, до того, как они начинают претворяться в жизнь реально (т.н. предварительный судебный контроль),

а другой - полномочия по проверке законности и обоснованности уже совершенных действий или принятых решений соответствующих должностных лиц (т.н. последующий судебный контроль).

Первый вид контрольных полномочий реализуется путем вынесения судом (судьей) решений (определений, постановлений) о производстве значительного числа конкретных процессуальных действий. В соответствии с ч. 2 ст. 29 УПК к решениям такого рода отнесены решения:

об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу либо в виде домашнего ареста;

о продлении срока содержания под стражей;

о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар в связи с производством экспертизы;

об осмотре жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

об обыске и (или) выемке в жилище;

о выемке предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

об аресте корреспонденции и выемке ее в учреждениях связи;

о личном обыске, за исключением случаев, когда такой обыск производится в отношении подозреваемого, обвиняемого, подвергнутого задержанию или заключению под стражу, либо лица, находящегося в помещении, где производится обыск, и скрывающего при себе разыскиваемые предметы или документы (ч. 2 ст. 184 УПК);

о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

о временном отстранении обвиняемого от должности, за исключением случаев отстранения от должности руководителей высших исполнительных органов государственной власти субъектов РФ (ч. 5 ст. 114 УПК);

о контроле и записи телефонных и иных переговоров.

Приведенный перечень случаев, когда судебный контроль должен предшествовать совершаемому следственному действию, однако, не является исчерпывающим.

Законодательство предусматривает и другие правила, в соответствии с которыми процессуальные действия в ходе досудебного производства по уголовным делам должны совершаться только с согласия, с разрешения или по заключению суда. В качестве примеров могут послужить, в частности, следующие правила:

уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только при наличии заключения коллегии из трех судей вышестоящего суда о том, что в действиях привлекаемого к ответственности судьи имеются признаки преступления (п. 2-5 ч. 1 ст. 448 УПК);

уголовное дело в отношении прокурора может быть возбуждено с согласия районного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления (п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК);

без разрешения суда не допускается эксгумация трупа в случаях, когда против такого действия возражают родственники покойного (ч. 3 ст. 178 УПК);

в соответствии с ч. 3 ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре*(143) проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) возможно только на основании судебного решения;

судья по ходатайству следователя решает вопрос об ограничении срока, в течение которого обвиняемый и его защитник могут знакомиться с материалами дела по окончании предварительного расследования (ч. 3 ст. 217 УПК);

по ходатайству прокурора судья вправе принять решение о переводе заключенного под стражу лица, у которого обнаружилось психическое заболевание, в психиатрический стационар (ч. 1 ст. 435 УПК);

по ходатайству эксперта или комиссии экспертов судья вправе продлить срок пребывания в медицинском стационаре лица, подвергаемого судебно-психиатрической или судебно-медицинской экспертизе (ст. 30 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации");

требуется решение судьи (по сути, его согласие) и в тех случаях, когда возникает необходимость в допросе нотариуса по поводу обстоятельств, которые стали ему известны в связи осуществлением его профессиональной деятельности*(144).

При анализе специфики полномочий суда (судьи) в уголовном судопроизводстве важно учитывать, что ему отведена достаточно активная роль не только в досудебных стадиях, при разбирательстве дел по первой инстанции либо при проверке дел в вышестоящих судебных инстанциях, но и в стадии исполнения приговоров и иных судебных решений, когда он уполномочен принимать такие важные решения, как решения, к примеру, о замене наказания в случае злостного уклонения от его отбывания, об условно досрочном освобождении от отбывания наказания, освобождении от наказания в связи с болезнью осужденного (подробнее см. гл. 21 учебника).

Второй вид контрольных полномочий суда охватывает полномочия, которые касаются разбирательства жалоб, в той или иной мере вызванных несогласием заинтересованных лиц с состоявшимися следственными действиями или уже вынесенными решениями при производстве по уголовным делам.

На досудебных стадиях уголовного процесса суд имеет реальную возможность активно устранять негативные последствия незаконных и необоснованных действий и решений, которые "способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию" (ч. 1 ст. 125 УПК). Он вправе не только признать такого рода решения и действия незаконными и необоснованными, но и обязать соответствующий орган или соответствующее должностное лицо устранить допущенное нарушение*(145).

Что касается судебных стадий (включая и стадии проверки дел в апелляционном, кассационном и надзорном порядках, ввиду вновь открывшихся и новых обстоятельств), то на этих этапах уголовного процесса суду предоставлены еще более широкие возможности активно реагировать на представления прокуроров или жалобы других участников судопроизводства. Здесь в арсенале предоставленных ему средств закон предусматривает и такие, например, как изменение либо отмена незаконного, необоснованного или несправедливого приговора, иного судебного решения.

У суда, рассматривающего уголовное дело по первой инстанции, также есть возможность реагировать на любые выявившиеся нарушения закона. Сделать это он вправе путем вынесения частного определения, постановления (см. _ 7 гл. 18 учебника), в котором внимание соответствующих организаций и должностных лиц может быть привлечено к допущенному нарушению и изложено требование принятия необходимых мер.

В связи с общей характеристикой статуса суда (судьи) в уголовном процессе необходимо обратить внимание и на то, что закон признает высокий авторитет его решений (постановлений, определений, приговоров). После вступления в законную силу они подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации всеми участниками судопроизводства, органами государственной власти, органами местного самоуправления, общественных объединений, должностными лицами. Другими словами, они наделены свойством общеобязательности (ст. 392 УПК).

Приведенных данных о полномочиях суда (судьи) вполне достаточно, чтобы убедиться в том, что ему отведена особая роль в уголовном судопроизводстве.

2.3. Вместе с тем, чтобы получить более полное представление о статусе суда (судьи) как участника уголовного судопроизводства и его роли, нужно иметь в виду также закрепленные в УПК положения, которые определяют стоящие перед судом (судьей) конечные задачи (цели) разбирательства конкретных уголовных дел и его взаимоотношения с другими участниками, в первую очередь со сторонами. Одна из особенностей этих положений заключается, к сожалению, в их противоречивости.

С одной стороны, они ориентируют суды на пассивное и в известной мере безразличное отношение к конечному результату разбирательства конкретных дел. Такой вывод вполне можно сделать на основании, например, следующих положений:

в соответствии со смыслом ч. 3 ст. 15 УПК суд не должен быть на стороне обвинения и не должен быть на стороне защиты. А что он должен? Он должен делать нечто крайне неопределенное - создавать "необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав (курсив мой. - К.Г.)";

примерно такую ориентацию дают суду также ч. 1 и 2 ст. 243 УПК, в которых определяются задачи судьи, председательствующего в судебном заседании при разбирательстве уголовного дела по первой инстанции: на него возложены (а) руководство судебным заседанием и принятие мер "по обеспечению состязательности и равноправия сторон", а также (б) обеспечение соблюдения "распорядка судебного заседания" и ознакомление с регламентом такого заседания;

ч. 7 ст. 246 УПК обязывает суд (судью) прекратить уголовное дело или уголовное преследование в случае отказа государственного обвинителя от поддержания обвинения, независимо от того, согласен или не согласен суд (судья) с таким отказом. Последний в данном случае поставлен в прямую зависимость от представителя органа исполнительной власти, что едва ли можно считать согласованным с конституционным принципом независимости суда и подчинения его только Конституции РФ и федеральному закону*(146);

судья поставлен в зависимость от волеизъявления сторон и в других случаях. В частности, он не всегда может по своей инициативе распорядиться об оглашении протоколов показаний (см., например, ст. 276 и 281 УПК), о принятии мер, обеспечивающих гражданский иск (ст. 230 УПК);

ч. 1 ст. 291 УПК не требует от судьи, чтобы он обеспечивал исследование в ходе судебного заседания всех доказательств. Ему разрешено объявлять о прекращении судебного следствия после того, как были исследованы не все доказательства, которые, в принципе, следовало бы исследовать для всестороннего, полного и объективного анализа обстоятельств дела, а только те, которые представлены сторонами;

у судьи далеко не всегда по закону имеется возможность по своей инициативе признать какое-то доказательство недопустимым, исследовать его либо истребовать в дополнение к представленным сторонами доказательствам (см. например, ст. 235 и ч. 1 ст. 276 УПК);

односторонность и неполнота предварительного расследования или судебного следствия не отнесены к основаниям изменения или отмены приговора (см. ст. 379 УПК).

С другой стороны, приведенные и ряд других подобных им положений, содержащихся в УПК, не должны восприниматься как такие, которые безоговорочно предписывают судам (судьям) быть пассивными, безразличными и бесстрастными созерцателями либо регистраторами того, что происходит в ходе расследования и, тем более, разбирательства в суде уголовных дел и связанных с ними человеческих трагедий.

Суд (судья) как орган (должностное лицо) одной из ветвей государственной власти не должен и не может быть таким. Об этом недвусмысленно говорят положения Конституции РФ, предусматривающие, что защита прав и свобод человека и гражданина и обеспечение достойной жизни и свободного развития человека - обязанность государства, а значит, всех его органов (ст. 2, ч. 1 ст. 7 и ч. 1 ст. 45), в том числе тех, на которые возложено осуществление правосудия (ст. 18), что они, делая это, должны неуклонно соблюдать Конституцию РФ и федеральные законы (ч. 2 ст. 15).

Решение столь широкой социальной задачи судами (судьями), как и другими государственными органами (должностными лицами), невозможно без их активной роли. Нельзя защитить права и свободы, обеспечить достойной жизнью и свободным развитием человека и гражданина, если, скажем, судебные решения не будут законными, обоснованными и справедливыми, если они не будут опираться на достоверно установленные факты. Правосудие не может быть признано состоявшимся, если по делу не выявлена правда, истина и не известно точно и убедительно, за чту на самом деле подсудимый признан преступником и подвергнут уголовному наказанию.

В силу устоявшихся в течение многих десятилетий правовых традиций российский суд призван выполнять функцию активного государственного органа, стоящего на страже закона и правды. Суд справедливый, праведный - давний идеал. Необходимость именно такого суда была четко провозглашена еще императорским указом от 20 ноября 1864 г., утвердившим Судебные уставы, в том числе Устав уголовного судопроизводства, который, как отмечено выше (_ 6 гл. 1 учебника), возлагал на судей обязанность предпринимать все возможное для установления истины. Такое требование последовательно сохранялось во всех УПК советского периода, причем оно не противоречило и не противоречит многим современным зарубежным уголовно-процессуальным системам, признающим и активную роль суда, и то, что он должен стремиться устанавливать истину. В этом нетрудно убедиться, ознакомившись, например, с УПК Франции, УПК ФРГ, с весьма авторитетными правовыми актами, появившимися в последние десятилетия в США и Великобритании*(147).

На такой подход вполне резонно ориентируются, в конечном счете, многие предписания, содержащиеся в действующем УПК. Среди них можно было бы отметить предписания, в соответствии с которыми приговоры, не отвечающие требованиям не только законности, но и обоснованности и (или) справедливости, подлежат отмене или изменению (см., например, ст. 369, 379-383, 409 и 413 УПК). Активная роль суда признана в качестве одной из важных основ доказывания - деятельности, составляющей важнейшую часть всего того, что называется уголовным судопроизводством. В соответствии с ч. 1 ст. 86, ст. 87, ч. 2 и 3 ст. 88 УПК суд (судья) - как и прокурор, следователь или дознаватель - должен участвовать в собирании и исследовании доказательств. Он также в определенных законом пределах осуществляет оценку доказательств, т.е. вносит свой вклад в доказывание, целью которого, как предписывает ст. 85 УПК, является установление всех входящих в предмет доказывания обстоятельств. Другими словами, суд (судья), участвуя в доказывании, обязан стремиться к тому, чтобы было обеспечено установление фактов и событий, необходимых для принятия правильного итогового решения по делу*(148), т.е. к тому, чтобы все существенные для дела обстоятельства были исследованы полно и всесторонне (подробнее об этом см. _ 17 гл. 3 и _ 3 гл. 6 учебника).

Приведенные в данном параграфе сведения характеризуют лишь наиболее общие и основные положения, касающиеся статуса суда (судьи) как участника уголовного судопроизводства. В последующих главах учебника положения такого рода будут существенно конкретизированы. Там приводятся не только данные, детализирующие процессуальное положение суда (судьи) на конкретных стадиях процесса, но и подробные данные, в частности, о подсудности уголовных дел, возможных вариантах состава суда, правах и обязанностях присяжных заседателей, секретарей судебных заседаний.

_ 3. Участники со стороны обвинения

3.1. Прокурор. Прокурор является участником уголовного судопроизводства, уполномоченным осуществлять от имени государства уголовное преследование, а также надзор за законностью процессуальной деятельности органов дознания и предварительного следствия, соответствующих должностных лиц и некоторых иных участников судопроизводства. В качестве прокурора в уголовном процессе могут действовать Генеральный прокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями Законом о прокуратуре (п. 31 ст. 5 УПК).

Задачи прокурорского надзора в досудебных стадиях уголовного процесса и участие прокурора в рассмотрении судом уголовных дел регламентированы Законом о прокуратуре и УПК. Прокурор является должностным лицом, действующим на всех стадиях уголовного процесса. При этом его функции и полномочия в различных стадиях процесса неодинаковы.

Самыми широкими полномочиями прокурор наделен в стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования, когда он осуществляет надзор за исполнением законов органами, выявляющими и расследующими преступления, а именно, выполняющими оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие. Его полномочия в досудебных стадиях носят властно-распорядительный характер, чем существенно отличаются от полномочий прокурора в судебных стадиях процесса.

Важная группа полномочий прокурора связана с возбуждением уголовного дела. После проверки исполнения требований закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлении прокурор уполномочен возбуждать уголовное дело и поручать его расследование дознавателю, следователю, нижестоящему прокурору либо принимать его к своему производству. Если возбуждается дело публичного или частно-публичного обвинения следователем или дознавателем, то прокурор дает им на это свое согласие (ст. 146 УПК).

Иные полномочия, используемые прокурором в процессе расследования уголовного дела, можно распределить по следующим группам:

а) дача согласия на возбуждение следователем или дознавателем перед судом ходатайств об избрании, отмене или изменении меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста, о временном отстранении от должности, вынесении постановления, разрешающего осуществление контроля и записи переговоров, наложении ареста на имущество или почтово-телеграфные отправления, производстве личного обыска, обыска или выемки в жилище;

б) дача органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие, в письменном виде обязательных для них указаний, дача санкций на производство некоторых следственных действий, непосредственное участие в предварительном расследовании, решение по существу вопросов, возникающих в процессе расследования, продление срока предварительного расследования;

в) разрешение отводов, заявленных нижестоящему прокурору, следователю, дознавателю, а также их самоотводов, отстранение следователей или дознавателей от производства расследования, изъятие уголовного дела у органа дознания и передача его следователю, а также от одного органа расследования другому с обязательным указанием оснований такой передачи и изменения подследственности;

г) утверждение обвинительного заключения или обвинительного акта и направление дела в суд, возвращение дела дознавателю или следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования, приостановление или прекращение производства по делу, осуществление иных полномочий, предусмотренных законодателем.

Надзор за расследованием прокурор осуществляет независимо от ведомственной принадлежности должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие. Он вправе требовать для проверки уголовные дела, документы и материалы, отменять незаконные и необоснованные постановления соответствующих органов и должностных лиц и осуществлять другие полномочия.

В судебных стадиях процессуальное положение прокурора имеет совершенно иное содержание. Участвуя в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, прокурор выступает в качестве государственного обвинителя - стороны, поддерживающей обвинение от имени государства, либо в качестве должностного лица, уполномоченного принимать меры к устранению нарушений закона (подробнее об участии прокурора в суде первой и второй инстанций, при производстве в порядке надзора либо производстве ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств см. _ 3 гл. 17, _ 2 гл. 19, _ 2 гл. 20, _ 2.1 и 3.3 гл. 22 учебника).

3.2. Следователь. Следователь - должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное расследование уголовных дел в форме предварительного следствия. Как отмечено выше (см. _ 1 данной главы учебника), этот участник уголовного судопроизводства отнесен к числу участников со стороны обвинения. Но это не означает, что он во что бы то ни стало должен изобличать лиц, привлекаемых к уголовной ответственности. Закон требует от него, чтобы он, осуществляя доказывание, устанавливал также обстоятельства, смягчающие ответственность обвиняемого, исключающие преступность и наказуемость его деяния, а также влекущие за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (ст. 73 и 85 УПК), т.е. способствовал всестороннему, полному и объективному разрешению уголовного дела.

В наши дни следователями могут быть должностные лица, состоящие на государственной службе в прокуратуре, органах внутренних дел, федеральных служб безопасности и наркоконтроля. К их ведению отнесено расследование большинства уголовных дел о преступлениях, отличающихся, как правило, повышенной сложностью и опасностью. При определенных в УПК условиях они вправе осуществлять предварительное расследование и в форме дознания (ч. 3 ст. 151 УПК), а также по поручению прокурора поддерживать в суде государственное обвинение.

Все следователи пользуются при расследовании преступлений равными процессуальными правами и несут одинаковые процессуальные обязанности независимо от их ведомственной принадлежности. Уже давно у нас в стране обсуждается вопрос о создании единого следственного аппарата, который объединил бы "под одной крышей" всех следователей независимо от их ведомственной принадлежности.

Для решения задач, которые должны решаться в ходе предварительного расследования дел, следователям предоставлены сравнительно широкие процессуальные полномочия (ч. 2 ст. 38 УПК):

возбуждать уголовные дела;

принимать их к своему производству или передавать прокурору для направления по подследственности;

самостоятельно направлять ход расследования, принимать решения о производстве следственных и иных процессуальных действий (кроме случаев, когда необходимо получение судебного решения и (или) санкции прокурора);

давать органам дознания обязательные для исполнения письменные поручения о производстве отдельных следственных действий, оперативно-розыскных мероприятий, об исполнении постановлений и производстве иных процессуальных действий;

осуществлять иные полномочия, предусмотренные законом.

При производстве предварительного следствия следователь процессуально самостоятелен. Это проявляется не только в том, что он может сам направлять ход расследования, но и в том, что ему дано право при определенных в законе (см. ч. 3 ст. 38 УПК) обстоятельствах не подчиняться указаниям прокурора. Он вправе сделать это, если не согласен с указанием или решением прокурора: а) о привлечении лица в качестве обвиняемого; б) о квалификации преступления; в) об объеме обвинения; г) об избрании меры пресечения либо отмене или изменении меры пресечения, избранной следователем в отношении подозреваемого, обвиняемого; д) об отказе в даче согласия на возбуждение перед судом ходатайства об избрании меры пресечения или о производстве некоторых иных процессуальных действий (к примеру, о продлении срока содержания под стражей, об осмотре жилища, производстве обыска или выемки в жилище, наложении ареста на имущество); е) о направлении уголовного дела в суд или его прекращении; ж) об отводе следователя или об отстранении его от дальнейшего ведения следствия; з) о передаче уголовного дела другому следователю.

В случаях такого рода следователь передает материалы расследуемого им дела со своими возражениями вышестоящему прокурору, который может отменить данное нижестоящим прокурором указание либо поручить продолжение расследования данного дела другому следователю.

Для решения возложенных на него задач (раскрыть преступление, изобличить виновного, не допустить привлечения в качестве обвиняемого невиновного и др.) следователь наделен значительными властными полномочиями:

по собиранию доказательств (вызов и допрос свидетелей, потерпевших и других лиц, назначение экспертизы, производство обысков, выемок, осмотров, освидетельствований, совершение других предусмотренных законом действий);

по принятию решений, например, о привлечении в качестве обвиняемого, о признании потерпевшим, об окончании предварительного следствия (как правило, следователь составляет обвинительное заключение или прекращает уголовное дело).

Наделенный значительными полномочиями, многие из которых могут осуществляться принудительно, существенно затрагивая личность, ее права и законные интересы, следователь обязан действовать на началах строжайшей законности, уважения личности, гуманности.

Процессуальная самостоятельность следователя выражается и в его праве давать органам дознания письменные указания о производстве оперативно-розыскных и иных действий по конкретному делу, находящемуся в его производстве. Он может в любой момент до истечения срока дознания принять к своему производству дело, по которому обязательно предварительное следствие, но которое возбуждено и расследуется органом дознания.

Постановления следователя, вынесенные в соответствии с законом по находящимся в его производстве делам, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

В зависимости от опыта, квалификации, места работы в следственном аппарате следователи подразделяются на следователей, старших следователей, следователей по особо важным делам и старших следователей по особо важным делам.

Для расследования сложных преступлений прокурорами (чаще всего по предложению начальника следственного отдела) могут создаваться следственные группы (см. _ 1 гл. 10 учебника).

В прокуратурах районов, городов и автономных округов работают следователи и старшие следователи. В прокуратурах республик, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, автономной области - старшие следователи и следователи по особо важным делам. В Генеральной прокуратуре РФ - старшие следователи, следователи по особо важным делам и старшие следователи по особо важным делам. Аналогичные должности установлены и для следователей, работающих в специализированных прокуратурах, в том числе в военной.

В следственных подразделениях при органах внутренних дел тоже имеются следователи с разными должностными наименованиями: младшие следователи, следователи, старшие следователи, следователи по особо важным делам и старшие следователи по особо важным делам. Систему таких следственных подразделений возглавляет Следственный комитет при МВД РФ.

Обладают следственные подразделения определенной автономией и в системах органов ФСБ и наркоконтроля, где все подразделения такого рода возглавляются соответственно Следственным управлением Федеральной службы безопасности РФ либо Главным следственным управлением Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков.

3.3. Начальник следственного отдела. Для осуществления контроля за организацией следствия, его сроками, принятия мер к наиболее полному, всестороннему и объективному производству предварительного следствия уголовно-процессуальным законом предусмотрено должностное лицо, именуемое начальником следственного отдела либо его заместителем (п. 18 ст. 5 и ст. 39 УПК).

Процессуальными полномочиями начальника следственного отдела наделены начальники: Следственного комитета при МВД РФ, управлений, отделов, отделений, групп при органах внутренних дел, соответствующих подразделений органов прокуратуры, федеральных служб безопасности и наркоконтроля, а также их заместители, действующие в пределах своей компетенции.

Закон предоставляет начальнику такого рода право поручать производство по делу нескольким следователям, отменять незаконные и необоснованные постановления следователя или вносить прокурору ходатайства об отмене таких постановлений, изымать дело у одного следователя и передавать его другому следователю, создавать следственные группы, проверять уголовные дела, возбуждать уголовные дела. Он также вправе давать указания следователю о производстве следствия, привлечении конкретного лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления и объеме обвинения, направлении дела, производстве отдельных следственных действий, участвовать в следствии, лично расследовать дело, пользуясь всеми полномочиями следователя.

Указания начальника следственного отдела следователю даются в письменной форме и обязательны для исполнения, но могут быть обжалованы прокурору. Обжалование не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, когда указание касается привлечения лица в качестве обвиняемого, квалификации преступления, объема обвинения, избрания меры пресечения, а также производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению. При этом следователь вправе представить прокурору материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника следственного отдела.

Существование такой процессуальной фигуры ни в коей мере не умаляет роли и значения прокурора при расследовании преступления. Указания прокурора по уголовным делам обязательны для начальника следственного отдела, а обжалование им таких указаний вышестоящему прокурору не приостанавливает их исполнения.

3.4. Орган дознания. К участникам уголовного судопроизводства такого рода отнесены (ч. 1 ст. 40 УПК):

1) органы внутренних дел, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности.

Как отмечено выше (см. _ 1 гл. 1 учебника), такими полномочиями обладают оперативные подразделения: органов внутренних дел; Федеральной службы безопасности РФ; Федеральной службы охраны РФ; Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков; Федеральной таможенной службы; Службы внешней разведки РФ; Федеральной службы исполнения наказаний; органов внешней разведки*(149) Министерства обороны РФ;

2) Главный судебный пристав РФ, главный военный судебный пристав, главный судебный пристав субъекта РФ, их заместители, старший судебный пристав, старший военный судебный пристав, а также старшие судебные приставы Конституционного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ;

3) командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений или гарнизонов;

4) органы Государственной противопожарной службы.

На перечисленные органы дознания возложены следующие процессуальные полномочия: возбуждение уголовных дел; дознание по делам, по которым предварительное следствие необязательно; производство неотложных следственных действий по делам, по которым предварительное следствие обязательно; выполнение письменных поручений следователя об осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, а также отдельных следственных действий и исполнении постановлений о задержании, приводе и др.; поддержание по поручению прокурора государственного обвинения в суде.

В ст. 40 УПК, определяющей круг органов дознания и их основные полномочия, названы также:

капитаны морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании (по уголовным делам о преступлениях, совершенных на таких судах);

руководители геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения названных выше органов дознания (по уголовным делам о преступлениях, совершенных по месту нахождения данных партий и зимовок);

главы дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации (по уголовным делам о преступлениях, совершенных в пределах территорий соответствующих представительств и учреждений).

Эти должностные лица по уголовным делам указанных категорий уполномочены принимать лишь решения о возбуждении уголовных дел и производить по ним неотложные следственные действия, т.е. осуществлять далеко не все действия, которые допускаются при предварительном расследовании в форме дознания. Поэтому их можно было бы называть органами дознания с ограниченной компетенцией.

Осуществляемое в полном объеме дознание является формой предварительного расследования. Его производство основывается на том же законодательстве, что и предварительное следствие. Акты органов дознания, принятые в пределах их компетенции, имеют такое же юридическое значение, как и акты предварительного следствия.

Помимо общих с органами предварительного следствия обязанностей на некоторые органы дознания возлагается оперативно-розыскная деятельность. Эта деятельность не является дознанием. Она относится к самостоятельной функции органов дознания, предусмотренной уголовно-процессуальным и иным законодательством, в частности, упомянутым Законом об оперативно-розыскной деятельности.

Оперативно-розыскные действия вместе с действиями, проводимыми при осуществлении дознания и предварительного следствия, направлены в конечном счете на борьбу с преступностью. Различия между ними обусловлены тем, что они совершаются в разных правовых режимах, проявляющихся в следующем:

различна правовая база их производства, поскольку следователь и дознаватель действуют на основании уголовно-процессуального закона, а оперативно-розыскная деятельность осуществляется на основании Конституции РФ, Закона об оперативно-розыскной деятельности, других законов и ряда подзаконных актов;

различны пределы производства этих действий, поскольку следственные действия проводятся только после возбуждения уголовного дела, а оперативно-розыскные действия могут производиться и до возбуждения дела;

различны результаты этих действий, поскольку в ходе следственных действий могут быть получены доказательства, а в ходе оперативно-розыскных действий - лишь сведения о фактах, которые могут стать доказательствами только после закрепления их процессуальным путем.

3.5. Дознаватель. Данное должностное лицо уполномочено осуществлять предварительное расследование в форме дознания (см. _ 2 гл. 10 учебника), а также иные действия, предусмотренные уголовно-процессуальным законом.

Как отмечено выше, орган дознания, как правило, является государственным учреждением, но непосредственно дознание осуществляется должностным лицом этого учреждения, которого называют дознавателем.

Решение о возложении на конкретного работника полномочий дознавателя принимается начальником органа дознания или его заместителем. Данному работнику с принятием такого решения как бы передаются предусмотренные законом (см. ч. 3 ст. 151 УПК) полномочия органа дознания по осуществлению расследования уголовных дел в форме дознания. Возложение полномочий по осуществлению дознания на лиц, которые проводили или проводят по данному делу оперативно-розыскные мероприятия, не допускается.

Круг прав и обязанностей дознавателя при производстве по конкретному делу во многом (но не во всем) сходится с полномочиями следователя. На дознавателя возложены: 1) как правило, самостоятельное производство следственных и иных процессуальных действий (кроме случаев, когда в соответствии с УПК для совершения какого-то процессуального действия или принятия решения требуются согласие начальника органа дознания, санкция прокурора и (или) судебное решение); 2) осуществление иных полномочий, предусмотренных УПК (ч. 3 ст. 41 УПК).

Однако нужно иметь в виду, что процессуальная самостоятельность дознавателя существенно ограничена. Это проявляется прежде всего в том, что указания прокурора и начальника органа дознания, данные в соответствии с предписаниями УПК, обязательны для дознавателя. И хотя при этом дознаватель вправе обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора - вышестоящему прокурору, обжалование данных указаний не приостанавливает их исполнения.

3.6. Потерпевший. Потерпевший - физическое или юридическое лицо, признанное потерпевшим постановлением дознавателя, следователя, прокурора, судьи или определением суда. Основанием такого признания является наличие достаточных доказательств полагать, что физическому лицу преступлением причинен физический, имущественный или моральный вред, а юридическому - вред его имуществу или деловой репутации.

Статья 42 УПК предусматривает, что лицо признается потерпевшим при причинении ему вреда "преступлением". Если буквально следовать этому указанию, данный субъект процесса мог бы появиться не ранее постановления приговора, поскольку согласно ч. 1 ст. 49 Конституции РФ только суд вправе признать, что преступление совершено. Между тем эта же статья УПК допускает признание потерпевшим постановлением дознавателя, следователя, прокурора, т.е. и в стадии расследования. Все это определяет вывод о том, что основание для признания лица потерпевшим - наличие достаточных доказательств полагать, что преступление совершено и им причинен вред данному лицу*(150). Признание потерпевшим не зависит от его возраста, физического или психического состояния.

Моральным является вред, состоящий в унижении чести, достоинства гражданина, причинении ему нравственных страданий; физическим - в расстройстве здоровья, причинении телесных повреждений, физических страданий; имущественным - в лишении материальных благ, имущества*(151).

Гражданин признается потерпевшим независимо от его волеизъявления (что не исключает его права ходатайствовать о признании потерпевшим). Определяется это тем, что наличие достаточных доказательств, свидетельствующих о причинении лицу преступлением вреда, ставит его в особое положение среди иных участников процесса (например, в сравнении со свидетелем), что и должно проявиться в признании этого лица потерпевшим. От воли же потерпевшего будет зависеть, воспользоваться ли правами, предоставленными ему законом как потерпевшему - стороне обвинения.

Уголовный закон своими запретами совершать предусмотренные им деяния охраняет интересы лиц, которым вред причинен или может быть причинен этими деяниями. Соответственно этому потерпевшими должны признаваться лица при оконченных преступлениях, а равно при покушении на совершение преступления или при приготовлении к совершению преступления. В каждой из таких ситуаций необходимо наличие непосредственной связи преступления и вреда (т.е. связь должна быть причинно-следственной).

Моральный вред является основанием для признания потерпевшим, если его причинение было непосредственной целью преступления (оскорбление, клевета), но также и при совершении других преступлений, которыми такой вред причиняется. Так, неизгладимое обезображение лица, истязания, незаконное лишение свободы (см. ч. 1 ст. 111, ст. 117, ст. 127 УК) также влекут для гражданина тяжкие нравственные страдания.

Потерпевший (физическое лицо) в уголовном процессе участвует: как субъект прав и обязанностей потерпевшего; его показания - вид источников доказательств; в делах частного обвинения он - частный обвинитель; при предъявлении (им, его представителем) гражданского иска - гражданский истец.

Признание потерпевшим должно быть своевременным: при наличии достаточных доказательств, указывающих на причинение преступлением вреда конкретному лицу, - это лицо должно быть признано потерпевшим. Затягивание с таким признанием лишает гражданина либо юридическое лицо возможности пользоваться правами потерпевшего и тем грубо нарушает его права и охраняемые законом интересы. По делам, по которым предварительное следствие, дознание не проводились, при наличии к тому оснований лицо признается потерпевшим судьей в стадии подготовки к судебному заседанию (см. _ 3 гл. 16 и _ 11 гл. 17 учебника).

В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель (ч. 9 ст. 42 УПК).

Конституцией РФ признано: "Права потерпевших от преступлений: охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшему доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба" (ст. 52). Это конституционное требование предопределяет наделение потерпевшего целым рядом процессуальных прав. Однако приведенное конституционное положение требует его более последовательной реализации. Так, отказ государственного обвинителя от обвинения влечет прекращение уголовного дела или уголовного преследования (см. п. 7 ст. 246 УПК), что может лишить потерпевшего конституционного права на доступ к правосудию.

Большое внимание правовому положению потерпевшего уделяется в международно-правовых актах. Так, 28 июня 1985 г. была принята рекомендация Комитета Министров Совета Европы о положении потерпевшего в рамках уголовного права и процесса. В этой рекомендации признано, что "основной функцией уголовного правосудия должно быть удовлетворение запросов и охраны интересов потерпевшего"*(152).

В УПК права потерпевшего определены в ч. 2 ст. 42.

Потерпевший имеет право давать показания. Поскольку право давать показания служит потерпевшему для защиты его прав и законных интересов, он может использовать его с тем, чтобы сообщить все известные ему фактические данные, а также - сообщить следователю, суду свои версии, предположения, что также может послужить защите его интересов, раскрытию преступления, изобличению виновного. На потерпевшего полностью распространяется правило, предусмотренное ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, которое ему должно быть разъяснено перед допросом. Показания потерпевшего, как правило, имеют важное значение для установления истины по делу. Вместе с тем нет причин, по которым, при соблюдении требования ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, дача показаний противоречила бы правам и интересам потерпевшего. Поэтому дача показаний - не только право, но и обязанность потерпевшего (см. ст. 307 УК).

Потерпевший также вправе (см. ч. 2 ст. 42 УПК):

знать о предъявленном обвиняемому обвинении. Это важное для потерпевшего право, которое дает ему возможность решить, например, какие именно ходатайства нужно возбудить, какие представить доказательства, подготовить свои возражения против квалификации действий обвиняемого, с которой потерпевший не согласен, и т.д.;

отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников (о соблюдаемых при этом правилах см. с. 332-333 учебника);

представлять доказательства в порядке, предписанном для собирания и представления доказательств в ч. 2 ст. 86 УПК (подробнее см. с. 222 учебника);

заявлять ходатайства;

давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;

пользоваться помощью переводчика бесплатно;

иметь представителя (см. _ 3.9 данной главы учебника);

участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо по ходатайству его представителя;

знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;

знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта (см. ч. 2 ст. 198 УПК);

знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (см. ст. 216, 217, 218 УПК)*(153);

получить копии постановлений о возбуждении уголовного дела, признании его потерпевшим или об отказе в этом, о прекращении уголовного дела, приостановлении производства по уголовному делу, а также копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Эти права потерпевшего конкретно рассматриваются в соответствующих главах учебника (см., например, гл. 9, 13 и 14).

Обладание копией процессуального документа имеет важное значение для защиты потерпевшим его прав и интересов. Так, получив копию постановления о признании потерпевшим (см. приложение 53 к ст. 476 УПК), он узнает, что с этого момента может осуществлять предоставленные ему права; получение копии постановления о прекращении дела помогает ему оценить, есть ли основания в данном случае для лишения его права на судебную защиту и при необходимости обжаловать постановление о прекращении уголовного дела;

участвовать в судебном разбирательстве дела в судах первой, второй и надзорной инстанций (см., например, гл. 37, 38, 44, 45, 48 УПК и гл. 17, 19, 20 и 22 учебника);

выступать в судебных прениях;

поддерживать обвинение;

знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда (см. гл. 16 УПК);

обжаловать приговор, постановление, определение суда (см. гл. 43, 45 УПК; _ 2 гл. 19 и _ 2 гл. 20 учебника);

знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения (см. там же);

ходатайствовать о применении мер безопасности в соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК*(154). Например, в протоколе следственного действия, в котором участвует потерпевший, могут не приводиться данные о его личности; возможно проведение закрытого судебного разбирательства (см. ч. 9 ст. 166, ст. 186, ч. 8 ст. 193, п. 4 ч. 2 ст. 241, ч. 5 ст. 278 УПК);

осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК.

В числе таких других полномочий - право потерпевшего на возмещение расходов, понесенных в связи с вызовом к дознавателю, следователю, в суд; право предъявить в уголовном процессе гражданский иск. Таким путем потерпевший может требовать и денежной компенсации за моральный вред, причиненный ему преступлением.

Права потерпевшего конкретизируются, дополняются применительно к соответствующим, предусмотренным законом действиям и стадиям процесса. Так, при его допросе потерпевший пользуется правами, предусмотренными ст. 189 и 190 УПК.

Участие в уголовном деле законного представителя или представителя потерпевшего не лишают его прав, предусмотренных УПК.

Используя предоставленные ему права, потерпевший может: доказывать, что преступление совершено, и этим преступлением ему причинен вред; что совершил преступление данный обвиняемый (подсудимый); что он виновен в совершении преступления; отстаивать свою позицию по вопросу об уголовно-правовой квалификации действий обвиняемого (подсудимого), а в суде - и о мере наказания (и другим вопросам, затрагивающим его права и охраняемые законом интересы); требовать возмещения имущественного и компенсации причиненного ему преступлением морального вреда.

Потерпевший, его законный представитель и (или) представитель вправе участвовать в уголовном преследовании обвиняемого. Для участия в этом потерпевший использует права, предоставленные ему ст. 42 УПК.

По уголовным делам частного обвинения процессуальное положение потерпевшего отличается значительным своеобразием (см. _ 3.7 данной главы учебника).

Когда последствием преступления явилась смерть потерпевшего, права потерпевшего (предусмотренные ст. 42 УПК) переходят к одному из его близких родственников. В этом случае близкий родственник должен быть признан потерпевшим.

Потерпевший не вправе:

уклоняться от явки по вызову дознавателя, следователя, прокурора и в суд. При неявке потерпевшего по вызову без уважительных причин он может быть подвергнут приводу;

давать заведомо ложные показания или отказаться от дачи показаний. Заведомо ложные показания потерпевшего, его отказ от дачи показаний могут влечь уголовную ответственность (ст. 307, 308 УК). Принуждение потерпевшего к даче показаний следователем, дознавателем карается уголовным законом (ст. 302 УК);

разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.

У потерпевшего есть и иные обязанности, в их числе - соблюдать порядок судебного разбирательства и подчиняться распоряжениям председательствующего.

Позиция, которую займет потерпевший в связи с совершенным преступлением, имеет существенное значение для достижения истины по делу. Поэтому, когда действия потерпевших были направлены на предотвращение и пресечение правонарушений, задержание и изобличение преступников, суд должен активно поощрять такое поведение потерпевшего.

3.7. Частный обвинитель. Частным обвинителем является прежде всего лицо, которому, как указано выше (см. _ 10 гл. 1 учебника), причинен вред преступлением, предусмотренным ст. 115 (умышленное причинение легкого вреда здоровью), 116 (побои), ч. 1 ст. 129 (клевета) и ст. 130 (оскорбление) УК, и которое обратилось в суд с требованием о привлечении к уголовной ответственности того, кто, по его мнению, совершил такое преступление. В роли частного обвинителя могут выступать также его законные представители и представители (см. п. 59 ст. 5 УПК).

От волеизъявления частного обвинителя зависит возбуждение соответствующего уголовного дела и его прекращение. При отсутствии оформленного в установленном законом порядке требования частного обвинителя (поданной в суд жалобы) производство по делу не может быть начато. Принятие судьей такой жалобы означает возбуждение уголовного дела. Оно подлежит прекращению в случае примирения частного обвинителя с лицом, которое он обвиняет. При выдвижении последним встречного обвинения у частного обвинителя могут появиться также некоторые права, которые обычно предоставляются обвиняемому (подсудимому).

Частному обвинителю предоставлены многие из тех прав, которыми наделен потерпевший при производстве по делам публичного обвинения в стадии судебного разбирательства и других судебных стадиях уголовного процесса (см. предыдущий раздел данного параграфа). Ему также предоставлены некоторые права, которыми в ходе разбирательстве дела в суде пользуется государственный обвинитель (см. ч. 4, 5 и 6 ст. 246 УПК)*(155).

3.8. Гражданский истец. Гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, которое, при наличии доказательств о причинении ему непосредственно преступлением имущественного вреда, предъявило в уголовном процессе требование о его возмещении и которое признано гражданским истцом постановлением дознавателя, следователя, прокурора, судьи или определением суда (см. ст. 44 УПК)*(156). Таким образом, физическое или юридическое лицо является гражданским истцом, если:

имеются доказательства, достаточные для предположительного вывода о причинении данному лицу имущественного вреда и притом - непосредственно преступлением;

это лицо в уголовном процессе предъявило гражданский иск о возмещении вреда;

оно признано гражданским истцом постановлением или определением названных выше государственных органов.

Лицо является гражданским истцом также при предъявлении им требования о компенсации морального вреда, причиненного преступлением, и признании его гражданским истцом постановлением (определением) указанных выше лиц.

При наличии основания для предъявления иска дознаватель, следователь, суд должны разъяснить соответствующему лицу право предъявить гражданский иск в уголовном деле.

В качестве гражданского истца гражданин участвует лично или наряду со своим представителем, а юридические лица - через представителя. Поскольку причинение вреда преступлением влечет признание гражданина потерпевшим (ст. 42 УПК), гражданин - гражданский истец должен быть признан и потерпевшим. В делах частного обвинения в этом случае он будет и частным обвинителем. В указанной ситуации гражданин будет иметь права гражданского истца, потерпевшего и частного обвинителя (которые во многом совпадают).

Гражданский истец, как отмечено выше (см. _ 10 гл. 1 и _ 1 данной главы учебника), участвует в осуществлении функции обвинения.

Он имеет права, необходимые ему для защиты своих имущественных, моральных интересов, вред которым причинен преступлением. Он вправе: поддерживать гражданский иск; представлять доказательства; давать объяснения и показания (см. _ 3 гл. 7 и _ 3 гл. 11 учебника); заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет; пользоваться помощью переводчика бесплатно; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием; иметь представителя; отказаться от предъявленного им гражданского иска. В этом случае до принятия данного отказа дознаватель, следователь, прокурор, суд разъясняют гражданскому истцу последствия отказа от гражданского иска: прекращение производства по гражданскому иску. Отказ от иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу (после признания лица гражданским истцом), но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора.

Гражданский истец обладает рядом иных прав, сходных с правами обвиняемого, потерпевшего (см. п. 10, 12-20 ст. 44 УПК). Поскольку права гражданского истца служат защите им своих интересов, он вправе, например, обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска. Гражданский истец вправе требовать принудительного исполнения приговора в части решения о возмещении имущественного вреда (компенсации морального вреда), присутствовать при действиях судебного пристава, исполняющего приговор в части гражданского иска.

Гражданский истец не вправе разглашать данные предварительного расследования, если он был заранее об этом предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. Нарушение этого влечет ответственность в соответствии со ст. 310 УК. Он несет и некоторые другие обязанности, предусмотренные УПК, например, обязанность не нарушать порядок судебного разбирательства.

3.9. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя. Представительство в уголовном судопроизводстве, как известно, бывает:

договорным, осуществляемым на основе договора представляемого лица и представителя. Участие представителя в этом случае обусловлено волеизъявлением потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя;

законным, основанным на указаниях закона. Такое представительство призвано возместить неспособность кого-либо из названных субъектов самостоятельно защищать свои права и законные интересы (несовершеннолетние, полностью или частично недееспособные лица).

Представителем потерпевшего, а также гражданского истца, частного обвинителя может быть адвокат*(157). Если гражданским истцом является юридическое лицо, его представителем выступают и иные лица, правомочные, в соответствии с ГК, представлять интересы такого лица.

При рассмотрении уголовного дела у мирового судьи (см. гл. 41 УПК) этот судья своим постановлением может допустить в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца одного из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец*(158).

По делам, в которых потерпевший является несовершеннолетним или по своему физическому или психическому состоянию лишен возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, участие законного представителя потерпевшего или его представителя является обязательным.

Законными представителями потерпевшего являются родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний потерпевший (см. п. 12 ст. 55 УПК).

Законный представитель может быть допрошен как свидетель. В этом случае он имеет права и несет обязанности свидетеля.

Согласно ч. 3 ст. 45 УПК законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемое ими лицо. Это положение закона нуждается в уточнении. Полного равенства прав между названными лицами нет. Так, из ст. 25 УПК следует, что правом на примирение с обвиняемым (при условиях, указанных в этой статье) пользуется потерпевший и его законный представитель. Представитель не может осуществлять права представляемого, имеющие личный характер. Так, потерпевший имеет право давать показания, но у его представителя - адвоката такого права нет.

Представитель осуществляет свои права наряду с представляемым им лицом, если иное прямо не оговорено в УПК. Например, согласно ст. 216 УПК знакомится с материалами уголовного дела (после окончания предварительного расследования) гражданский истец или его представитель.

Представитель потерпевшего, гражданского истца подлежит отводу при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 УПК.

Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает каждого из названных лиц права иметь по этому уголовному делу представителя, т.е. участие представителя не замещает участие в деле представляемого им лица.

_ 4. Участники со стороны защиты

4.1. Подозреваемый. Подозреваемым на основании ч. 1 ст. 46 УПК является: лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело (по основаниям и в порядке, установленном гл. 20 УПК); лицо, которое задержано (в соответствии со ст. 91 и 92 УПК); лицо, к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения (см. ст. 100 УПК).

Для признания лица подозреваемым необходимо наличие:

доказательств, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления;

оснований и условий, предусмотренных законом для, соответственно, возбуждения уголовного дела, для применения задержания либо для применения данной (предусмотренной в ст. 98 УПК) меры пресечения до предъявления обвинения;

постановления о возбуждении уголовного дела с указанием, что дело возбуждено в отношении данного лица (см. приложения 12-14 к ст. 476 УПК); протокола задержания (или постановления о задержании) либо постановления о применении меры пресечения до предъявления обвинения.

Лицо может занимать процессуальное положение подозреваемого, если к нему применено задержание либо мера пресечения до предъявления обвинения, сравнительно краткий срок, определяемый сроком задержания или сроком применения названной меры. При задержании, согласно ст. 22 Конституции РФ, лицо может находиться в положении подозреваемого максимально 48 часов с момента задержания. Однако применение правила, предусмотренного п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК (см. _ 2 и 5 гл. 8 учебника), может приводить к тому, что срок задержания, а соответственно - нахождения лица в положении подозреваемого, продлевается еще до 72 часов.

При применении меры пресечения до предъявления обвинения в процессуальном положении подозреваемого лицо может находиться до 10 суток с момента применения данной меры (см. ст. 100 УПК).

Подозреваемый - субъект уголовного процесса, который участвует только при предварительном следствии и дознании. Если в отношении подозреваемого будут собраны доказательства, достаточные для его привлечения в качестве обвиняемого, он станет (по общему правилу) обвиняемым.

По своему процессуальному положению подозреваемый (как и обвиняемый) является: субъектом прав; субъектом обязанностей; лицом, положение которого связано с применением мер процессуального принуждения; лицом, показания которого - вид источников доказательств.

Право подозреваемого на защиту - вся совокупность прав, предоставленных подозреваемому, его защитнику, законному представителю.

Подозреваемый имеет право:

знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения.

Все названные процессуальные документы содержат сведения о том, в чем подозревается данное лицо (см. ч. 2 ст. 92, ч. 1 ст. 101, ч. 2 ст. 146 УПК). О том, в чем его подозревают, подозреваемый узнает и перед первым его допросом;

давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи показаний и объяснений.

При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу, в том числе при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, когда (согласно п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК) доказательство должно быть признано недопустимым.

Подозреваемый вправе дать и иные показания, например, относящиеся к имеющимся в деле доказательствам (поскольку они ему известны).

Принуждение подозреваемого к даче показаний (равно обвиняемого и иных лиц, дающих показания в уголовном процессе) карается в уголовном порядке (см. ст. 302 УК).

Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 УПК, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

Этот срок не предусмотрен (см. ч. 2 ст. 46 УПК) для ситуаций, когда выносится постановление о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица и когда применена мера пресечения до предъявления обвинения. Однако такое требование соблюдать целесообразно для обеспечения подозреваемому и в этом случае его права дать показания.

Перед допросом подозреваемому должна быть разъяснена ч. 1 ст. 51 Конституции РФ*(159);

представлять доказательства;

заявлять ходатайства и отводы;

давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет;

пользоваться помощью переводчика бесплатно;

знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя, дознавателя;

Подозреваемый имеет и другие права, например, при допросе (см. ст. 182 УПК).

При его задержании подозреваемый имеет право на то, чтобы дознаватель, следователь, прокурор уведомили об этом кого-либо из его близких родственников, при их отсутствии - других родственников или предоставили ему самому возможность такого уведомления (кроме случаев, указанных в ч. 4 ст. 96 УПК).

Подозреваемый вправе пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого (см. подробнее об этом _ 4.4 данной главы учебника).

Подозреваемый вправе защищаться и иными средствами и способами, не запрещенными УПК.

В числе обязанностей подозреваемого: являться по вызову прокурора, следователя, дознавателя; сообщать им о перемене места жительства; не уклоняться от следствия, дознания.

4.2. Обвиняемый. Обвиняемый - лицо, в отношении которого: 1) вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого; 2) вынесен обвинительный акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное заседание, именуется подсудимым, а обвиняемый, в отношении которого постановлен обвинительный приговор, - осужденным, если приговор оправдательный - оправданным (см. ч. 1 и 2 ст. 47 УПК).

В процессуальное положение обвиняемого лицо может быть поставлено при наличии достаточных доказательств обвинять это лицо в совершении преступления; признание подсудимого осужденным требует бесспорной доказанности его вины в совершении преступления.

Обвиняемый - не лицо, признанное виновным в совершении преступления. В силу презумпции невиновности (см. ч. 1 ст. 49 Конституции РФ) признание обвиняемого виновным возможно лишь по приговору суда, вступившего в законную силу, т. е. в отношении подсудимого, который после постановления обвинительного приговора станет осужденным. Осужденный и признается виновным в совершении преступления (после вступления приговора в законную силу).

В суде присяжных вынесение обвинительного вердикта не исключает необходимости постановить приговор. Лишь при условии, что председательствующий постановит обвинительный приговор, подсудимый будет признан виновным в совершении преступления и станет осужденным.

Таким образом, понятием "обвиняемый" закон охватывает и подсудимого, осужденного, оправданного. В узком же смысле обвиняемый - лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого либо - обвинительный акт.

По делу частного обвинения лицо, против которого подано заявление, признается подсудимым, минуя его признание обвиняемым, с момента (надо полагать) разъяснения ему прав подсудимого мировым судьей, а в случае неявки такого лица - путем направления ему копии названного заявления с письменным разъяснением прав подсудимого (см. ч. 3 и 4 ст. 319 УПК и _ 11 гл. 17 учебника).

Принципиальное значение для правового положения обвиняемого имеет презумпция невиновности, в соответствии с которой обвиняемый - не объект, но активный субъект уголовного процесса. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны обеспечивать обвиняемому возможность защищаться всеми не запрещенными законом способами, не допуская возложения на обвиняемого доказывания своей невиновности, а также не допуская применения к нему мер, принуждающих обвиняемого к самообвинению. Презумпция невиновности предполагает наделение обвиняемого правами, достаточными для защиты им своих прав и законных интересов.

Признание лица обвиняемым влечет для гражданина (его семьи, близких) моральные страдания, может отразиться на их имущественном положении, повлечь для них иные негативные последствия; чревато ограничением прав гражданина вплоть до применения такой строгой меры пресечения, как заключение под стражу, и даже уголовного наказания. Поэтому незаконное и необоснованное признание гражданина обвиняемым, осужденным - грубое нарушение закона. Из смысла ч. 2 ст. 6 УПК следует, что лицо может быть поставлено в положение обвиняемого лишь при наличии к тому оснований, установленных законом, и порядка, который им определен.

Обвиняемый - активный участник процесса. Его процессуальное положение определяется тем, что он обвиняется в совершении преступления. В соответствии с этим:

обвиняемому предоставлены права, дающие ему возможность защищаться от обвинения; опровергать его полностью или в части, способствовать установлению смягчающих вину обстоятельств (и т.д.);

следователь, дознаватель, прокурор вправе в установленном законом порядке применять к обвиняемому, в целях раскрытия преступлений, а суд для правильного разрешения дела - меры процессуального принуждения: привод, заключение под стражу и другие (см. гл. 8 учебника);

наделенные такими полномочиями государственные органы вместе с тем являются (в своих отношениях с обвиняемым) субъектами обязанности обеспечивать его процессуальные права и охраняемые законом интересы (см. ч. 1 ст. 11, ч. 2 ст. 16 УПК).

Процессуальное положение обвиняемого характеризуется тем, что он: субъект прав; субъект обязанностей; лицо, к которому могут быть применены меры процессуального принуждения, а к осужденному - мера уголовного наказания; лицо, показания которого являются видом источников доказательств.

Как отмечено выше (см. _ 10 гл. 1 и _ 1 настоящей главы учебника), обвиняемый, равно как и защитник, - участники процесса, осуществляющие функцию защиты.

Обвиняемый имеет право на защиту, которое образует вся совокупность прав, предоставленных обвиняемому (подсудимому, осужденному, оправданному), а также его защитнику, законному представителю*(160).

Право обвиняемого на защиту должно быть обеспечено (гарантировано). Это - конституционное требование, поскольку Конституция РФ признает необходимость обеспечения прав граждан (см. ст. 2, 17, 45), не исключая и обвиняемого. В УПК требование обеспечения прав обвиняемого и возложение его исполнения на государственные органы закреплено в ч. 2 ст. 16, где говорится, что суд, прокурор, следователь, дознаватель обеспечивают обвиняемому возможность защищаться всеми не запрещенными законом средствами и способами.

Уголовно-процессуальными гарантиями права обвиняемого на защиту служит система принципов уголовного процесса (презумпция невиновности, состязательность и равноправие сторон и др.); корреспондирующие правам обвиняемого (его защитника, законного представителя) обязанности суда, прокурора, следователя, дознавателя, а также предусмотренные УПК порядок и основания исполнения таких обязанностей и т.д. Так, обвиняемый вправе иметь защитника. Соответственно этому на следователя, дознавателя, суд возложена обязанность назначить обвиняемому защитника, если он об этом ходатайствует. Обвиняемый имеет право возбуждать ходатайства. Соответственно этому праву в УПК определены основания, порядок, при наличии (с соблюдением) которых должно быть рассмотрено (следователем, судом) ходатайство обвиняемого, в том числе - требование выносить письменное мотивированное решение при отказе в удовлетворении ходатайства обвиняемого. Все это служит гарантиями соответствующих прав обвиняемого.

Важная гарантия права обвиняемого на защиту - обязанность названных выше государственных органов разъяснить обвиняемому каждое из предоставленных ему прав (ч. 2 ст. 16 УПК).

Право обвиняемого на защиту не может быть обеспечено с помощью одних лишь уголовно-процессуальных средств. Достигается такое обеспечение взаимодействием многих факторов, в числе которых и высокий профессионализм судей, прокуроров, следователей, дознавателей.

Обеспечение права обвиняемого на защиту важно и необходимо не только для личности (для самого обвиняемого, его близких), но также и для общества, государства, поскольку наличие и соблюдение названного права - условие того, чтобы общество, государство были ограждены от преступных посягательств путем изобличения и наказания лиц, действительно виновных в их совершении.

Права обвиняемого дают ему возможность лично и через защитника (законного представителя) активно защищаться прежде всего от необоснованного обвинения, но также - защищать и другие свои интересы (например, имущественные, ущерб которым может быть причинен при применении к обвиняемому в качестве меры пресечения заключения под стражу, - см. гл. 18 УПК).

Права обвиняемого (как и права иных участников процесса, указанных в гл. 7 УПК, а также права потерпевшего) таковы, что обеспечивают ему возможность, защищая свои интересы:

отстаивать свою позицию по правовым вопросам (например, о наличии оснований для прекращения уголовного преследования);

принимать меры к отводу следователя, дознавателя, прокурора, судьи, суда (и некоторых других лиц) с тем, чтобы было обеспечено объективное, беспристрастное расследование и разрешение уголовного дела;

добиваться (путем обжалования) восстановления своих прав и законных интересов в случае их нарушения.

Характерным для развития права обвиняемого на защиту являются его расширение, обогащение. Так, в последние годы (с 1992 г.) обвиняемый приобрел право требовать судебной проверки законности и обоснованности целого ряда постановлений, принимаемых в стадии расследования, в том числе о продлении срока расследования, применении в качестве меры пресечения заключения под стражу и продлении его срока.

Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Так, копия обвинительного заключения (обвинительного акта) должна быть вручена обвиняемому прокурором.

Участие в уголовном деле защитника или законного представителя не лишает обвиняемого возможности лично осуществлять любое из предоставленных ему прав.

Конкретное содержание права обвиняемого на защиту соответствует конституционным основам правового статуса личности, в том числе закрепленным в ст. 21, 22, 23, 25, 26, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 53, 123 Конституции РФ.

Обвиняемый вправе:

знать, в чем он обвиняется.

Наличие у обвиняемого данного права - условие реальности других его прав. Так, только зная, в чем его обвиняют, обвиняемый может использовать свое право дать показания, опровергая предъявленное обвинение; реализовать право ходатайствовать о допросе с той же целью нового свидетеля. Это право гарантируется объявлением обвиняемому постановления о привлечении в качестве обвиняемого, в котором конкретно указывается, в чем именно он обвиняется, и вручением ему копии данного постановления, разъяснением сущности обвинения, вручением копии обвинительного заключения, обвинительного акта (также исполнением ряда других требований УПК - см. ч. 2 ст. 171, ч. 5 ст. 172, ст. 252 и др.). Данное право гарантируется установленными в УПК правилами, в соответствии с которыми обвиняемый должен быть поставлен в известность об изменении предъявленного ему обвинения, правилами о допустимых пределах такого изменения (см., например, ст. 252 УПК);

получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения или обвинительного акта.

Данное право позволяет обвиняемому уяснить, например, имеются ли предусмотренные законом основания для принятия того или иного из названных решений, нужно ли, защищая свои интересы, обжаловать данное решение, подготовиться к защите в суде (этому может служить вручение ему копии обвинительного заключения или обвинительного акта);

возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний.

При согласии обвиняемого дать показания он (как и подозреваемый) должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, когда, согласно п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК, доказательство признается недопустимым.

Обвиняемый может возражать против обвинения, используя для этого преимущественно свое право давать показания (но также - используя и иные свои права, например, право на последнее слово);

представлять доказательства.

Это право включает право обвиняемого представить имеющиеся у него документы, предметы; дать показания; возбуждать ходатайства (о допросе указанного обвиняемым свидетеля, проведении очной ставки и т.п.);

заявлять ходатайства и отводы.

Право заявлять ходатайства многогранно. Практически обвиняемый вправе возбуждать ходатайства по всем вопросам, решение которых связано с его правами и законными интересами. Он вправе ходатайствовать: о совершении следственных действий по собиранию новых доказательств (о допросе свидетелей, назначении экспертизы и т.п.). Гарантируя это право, закон установил: в ходатайстве обвиняемого не может быть отказано, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствует обвиняемый, "имеют значение для дела" (ст. ч. 2 ст. 159 УПК); о назначении ему защитника; изменении, отмене меры пресечения; изменении обвинения; прекращении уголовного преследования. Обвиняемый вправе возбудить и иные ходатайства. Отказ в удовлетворении любого ходатайства обвиняемого должен быть письменным и мотивированным.

Заявлять отвод обвиняемый вправе лицам, указанным в законе (см. гл. 9 УПК), включая прокурора, следователя, дознавателя, суд, что дает обвиняемому возможность личными усилиями содействовать тому, чтобы расследование и разрешение уголовного дела осуществлялось беспристрастно (см. _ 5 данной главы учебника);

давать показания и объяснения, пользуясь родным языком или языком, которым он владеет (см. ст. 18 УПК и _ 13 гл. 3 учебника).

Обвиняемый может использовать право дать показания как для сообщения сведений по предъявленному обвинению, так и по всем иным обстоятельствам, затрагивающим его интересы (например, возражая против предъявленного к нему гражданского иска), а также - по имеющимся в деле доказательствам. Обеспечивая названное право обвиняемого, закон обязывает следователя, дознавателя, суд допросить обвиняемого, если только он не отказывается от использования своего права дать показания. При этом ему должно быть разъяснено, что он не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК (см. ч. 1 ст. 51 Конституции РФ). Дать показания обвиняемый может и по своей личной инициативе, ходатайствуя о допросе. Такое ходатайство следователь, дознаватель обязаны удовлетворить. Закон наделяет обвиняемого рядом прав, которыми он пользуется при допросе.

Обвиняемый вправе, а не обязан давать показания. Он не несет ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Закон (ч. 2 ст. 9 УПК) запрещает домогаться показаний обвиняемого путем насилия, угроз и иных незаконных мер*(161);

пользоваться помощью переводчика бесплатно (см. ст. 18 УПК и _ 13 гл. 3 учебника);

пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных УПК (об этом праве обвиняемого см. _ 4.4 данной главы учебника);

иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности (см. там же);

участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания.

Обвиняемый вправе участвовать (а не только присутствовать) с разрешения следователя в следственном действии, если это действие производится по его ходатайству (ходатайству защитника, законного представителя). Так, участвуя в допросе свидетеля, производимом по названному ходатайству, обвиняемый вправе, с соблюдением процедуры допроса, задать свидетелю вопросы. Право знакомиться с протоколами указанных выше действий и подать на них замечания дает обвиняемому возможность добиваться записи в протоколе всего, что важно для защиты его интересов (и было установлено при производстве следственного действия) - см., например, ст. 164, 166 УПК и _ 2 и 3 гл. 11 учебника);

знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта (см. ст. 198 УПК и _ 10 гл. 11 учебника);

знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме (см. ст. 217 УПК и _ 3 гл. 14 учебника);

снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (см. там же);

приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении.

Это право обвиняемого является очень емким по своему содержанию. Обвиняемый вправе обжаловать самые различные как действия, так и бездействие названных лиц, например, об отказе в удовлетворении заявленного им ходатайства, применении к нему меры пресечения. Осужденный, оправданный вправе обжаловать приговор и другие судебные решения. Рассматриваемое право имеет конституционное значение (см. ч. 2 ст. 46 Конституции РФ). Оно обеспечивает обвиняемому возможность личными усилиями привести в действие правовой механизм защиты своих прав и законных интересов и добиться устранения этих нарушений в случае их допущения;

возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК.

Это право обвиняемого определяется наличием у него конституционного права на судебную защиту (ч. 2 ст. 46 Конституции РФ). Обвиняемый, как это более подробно отмечено ниже (см. _ 6 гл. 14 учебника), вправе возражать против прекращения уголовного дела: за истечением сроков давности уголовного преследования, а равно - в связи с отсутствием заключения суда, необходимого для возбуждения уголовного дела или привлечения в качестве обвиняемого одного из лиц, указанных в п. 1, 3-5, 9 и 10 ч. 1 ст. 448 УПК; в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым в случаях, предусмотренных ст. 25 УПК; в связи с деятельным раскаянием обвиняемого (ст. 28 УПК). Во всех этих случаях при возражении обвиняемого против прекращения производства по уголовному делу (прекращения уголовного преследования) производство по уголовному делу продолжается в обычном порядке, что служит обеспечению права обвиняемого на судебную защиту;

участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1-3 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК.

Участие в судебном разбирательстве на началах состязательности и равенства прав сторон служит тому, чтобы обвиняемый (подсудимый) личными усилиями, используя предоставленные ему в судебном разбирательстве права, мог добиваться законного, обоснованного и справедливого решения судом вопроса о его виновности и наказании. В судебном разбирательстве подсудимый имеет право перед удалением суда в совещательную комнату на последнее слово. Участие в суде второй и надзорной инстанции - важная гарантия того, что доводы жалобы осужденного, оправданного будут учтены судом, он сможет опровергнуть доводы других жалоб (представления), противоречащие его интересам;

знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания (см. ст. 259 УПК и _ 3 гл. 17 учебника);

обжаловать приговор, определение, постановление суда и получить копии обжалованных решений; получить копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления (см. например: ст. 361, 363, 375 УПК; _ 2 гл. 19 и _ 2 гл. 20 учебника);

участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора (см. ч. 3 ст. 399 УПК и _ 4 гл. 21 учебника).

Обвиняемый вправе защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК.

Обвиняемому принадлежит право, как установлено в ч. 1 ст. 47 Конституции РФ, на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом. В случаях, определенных законом (см. ч. 2 ст. 20 и ч. 4 ст. 123 Конституции РФ, а также п. 2 ч. 2 ст. 30 УПК), обвиняемый имеет право на рассмотрение его дела судом присяжных, возбуждая об этом ходатайство. Равно он вправе: ходатайствовать, признав себя виновным, о применении особого порядка судебного разбирательства (при котором суд доказательства не исследует, см. гл. 40 УПК и _ 10 гл. 17 учебника); ходатайствовать о проведении предварительного слушания (см. ст. 229 УПК и _ 4 гл. 16 учебника).

Обвиняемый, при наличии условий, установленных законом (см. гл. 18 УПК), имеет право на реабилитацию. Реабилитацией УПК признает (п. 34 ст. 5) "порядок восстановления прав и свобод лица, незаконно или необоснованно подверженного уголовному преследованию, и возмещения причиненного ему вреда"*(162).

Применительно к специфике задач и процессуальных форм каждой данной стадии процесса права обвиняемого конкретизируются и дополняются. Так, при назначении экспертизы в стадии расследования обвиняемый, как будет показано ниже (см. _ 10 гл. 11 учебника) имеет право, например, просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц; при предъявлении его для опознания - занять избранное им место среди лиц, в числе которых он предъявлен к опознанию. При апелляционном и кассационном производстве осужденный, оправданный вправе представить дополнительные материалы и т.д. (см., например, ч. 2 ст. 358 и ч. 3 ст. 363 УПК).

Наибольшими правами обвиняемый (подсудимый) пользуется в судебном разбирательстве, поскольку именно в этой стадии возможно признание его виновным в совершении преступления. В связи с этим следует отметить право подсудимого принять участие в исследовании каждого из доказательств, исследуемых в судебном следствии. Существенность этого права подсудимого определяется тем, что только доказательства, рассмотренные в судебном следствии, могут быть положены в основу приговора.

Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод предусматривает права, которыми, как минимум, обладает каждый обвиняемый, в том числе: быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основаниях предъявленного ему обвинения; иметь достаточное время и возможность для подготовки своей защиты; защищать себя лично или через выбранного им самим защитника, а при отсутствии достаточных средств для его оплаты - иметь назначенного ему защитника, когда того требуют интересы правосудия (п. "с" ч. 3 ст. 6). Протоколом N 7 к названной Конвенции (от 22 ноября 1984 г.) предусмотрено право каждого осужденного на пересмотр приговора вышестоящей судебной инстанцией.

Для правового положения обвиняемого важным является правило о том, что участие в уголовном деле защитника или законного представителя не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого. Так, возбуждение ходатайства, заявление кому-то отвода защитником (законным представителем) не лишает обвиняемого права от собственного имени возбудить ходатайство или поставить вопрос об отводе, приведя при этом те доводы, которые он считает необходимыми.

В системе прав обвиняемого есть и такие, которые он может использовать только лично, например, дать показания, произнести последнее слово.

Обвиняемый не вправе скрываться от дознания, предварительного следствия и суда, заниматься преступной деятельностью, угрожать свидетелям, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожать доказательства либо иным путем препятствовать производству по уголовному делу. Обвиняемый (подсудимый) не вправе нарушать порядок в судебном заседании, не подчиняться распоряжениям председательствующего или судебного пристава. При нарушении такой обязанности он может быть удален из зала судебного заседания (ч. 1 и 3 ст. 258 УПК). Воспрепятствование обвиняемым проведению следственного действия (если это оговорено законом) может повлечь принудительное его осуществление в отношении обвиняемого, например, его освидетельствование (ст. 179 УПК).

4.3. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Законным представителем несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого может стать один из его родителей, усыновителей, опекунов, попечителей либо представитель учреждения или организации, на попечении которого он находится (см. п. 12 ст. 5 УПК)*(163).

Ему отведена роль участника уголовного судопроизводства со стороны защиты. Решение о его допуске к осуществлению функции защиты должно быть оформлено постановлением дознавателя, следователя, прокурора или судьи о допуске законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого)*(164). Начальный момент допуска - первый допрос представляемого несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого.

Такому участнику, как и другим, должностное лицо, вынесшее постановление о допуске, обязано разъяснить его права, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством, преимущественно те, о которых сказано в ст. 426 и 428 УПК.

В ходе досудебного производства законный представитель вправе (ст. 426 УПК):

знать, в чем подозревается или обвиняется представляемый несовершеннолетний. Это право он может реализовать, к примеру, путем ознакомления с постановлением о возбуждении уголовного дела в отношении представляемого, протоколом его задержания, постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительным актом;

присутствовать при предъявлении обвинения представляемому несовершеннолетнему;

участвовать в его допросе в качестве подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя - в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;

знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;

представлять доказательства*(165);

по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. Это право принадлежит законному представителю и в тех случаях, когда при окончании предварительного расследования соответствующее должностное лицо принимает решение о нецелесообразности предъявления для ознакомления несовершеннолетнему обвиняемому какой-то части материалов уголовного дела, которая может оказать на него отрицательное воздействие.

В суде законные представители несовершеннолетнего подсудимого тоже наделяются сравнительно широкими возможностями. Они имеют право (ст. 428 УПК):

заявлять ходатайства и отводы лицам, участвующим в том или ином качестве в разбирательстве дела;

давать показания;

представлять доказательства при соблюдении в принципе тех же правил, что и в стадии предварительного расследования;

участвовать в прениях сторон;

приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда;

участвовать в заседании судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Законный представитель, допущенный в уголовное дело в качестве защитника или гражданского ответчика, имеет права и несет ответственность, которые предусмотрены в УПК соответственно для защитника или для гражданского ответчика (см. ниже в данном параграфе учебника).

Он может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам представляемого несовершеннолетнего. Решение об отстранении должно быть оформлено постановлением (определением) должностного лица (суда), в производстве которого находится дело (бланк см. в приложении 114 к ст. 476 УПК). При вынесении такого постановления (определения) должен быть решен вопрос о допуске другого законного представителя.

4.4. Защитник. Защитник - лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого (подсудимого, осужденного, оправданного) и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК). Защитник содействует выявлению обстоятельств, оправдывающих подозреваемого и обвиняемого, смягчающих их ответственность, освобождающих от уголовной ответственности и (или) наказания, и иных обстоятельств, свидетельствующих в пользу прав и интересов названных лиц.

Адвокат, в том числе адвокат-защитник, является "независимым советником по правовым вопросам" (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Участие защитника-профессионала - одна из важных уголовно-процессуальных гарантий прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого), способствующих фактическому уравниванию прав обвиняемого (подозреваемого) на защиту своих интересов и прав государственного обвинителя, прокурора, осуществляющего уголовное преследование.

Соответственно значению данного права оно находит закрепление в Конституции РФ, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, - бесплатной (см. ч. 1 ст. 48).

В соответствии со значением данного права оно, как отмечено выше (см. _ 15 гл. 3 учебника), закреплено и в международно-правовых документах. Так, в Конвенции о защите прав человека и основных свобод признано, что обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет (в числе других) право "защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, иметь назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия".

Защитник участвует в уголовном деле с момента:

если в деле есть обвиняемый - вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого;

возбуждения дела в отношении конкретного лица;

фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК;

б) применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы.

Следует учесть, что подозреваемым лицо становится при применении (до предъявления обвинения) любой меры пресечения, защитник же может быть лишь у подозреваемого при применении в качестве меры пресечения заключения под стражу.

Защитник вправе участвовать в уголовном процессе также с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления - ч. 3 п. 5 ст. 49 УПК. Таким образом, если имеются основания подозревать лицо в совершении преступления и в связи с этим у данного лица производится обыск - защитник вправе участвовать при проведении обыска.

В качестве защитников допускаются: адвокат, по представлению им удостоверения адвоката и ордера (именно адвокаты, как правило, и участвуют в уголовных делах в качестве защитников). По определению или постановлению суда в таком качестве может быть допущен - наряду с адвокатом - один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого он ходатайствует (ч. 2 ст. 49). Такое решение (об участии в качестве защитника названных лиц наряду с адвокатом) определяется тем, что ч. 1 ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на квалифицированную юридическую помощь, обеспечить которую может специалист в области права - адвокат. Приведенное правило особенно важно для лица, обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления*(166).

Гарантией указанного выше положения Конституции РФ служит запрет: адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Участие в уголовном деле "по определению суда" (постановлению судьи) означает, что названные выше лица не могут допускаться как защитники при предварительном следствии и дознании.

Возбуждение обвиняемым (подсудимым) ходатайства о допуске одного из названных выше лиц в качестве защитника не обязывает суд удовлетворить это ходатайство. Учитывая личностные свойства лица, о котором идет речь, суд может отказать в удовлетворении ходатайства. Такой отказ не лишает обвиняемого (подсудимого) права возбуждать названное ходатайство о допуске в качестве защитника другого лица.

Конституционный Суд РФ в своем постановлении от 27 марта в 1996 г. признал, что отстранение адвокатов от участия в конкретном деле в связи с отсутствием допуска к государственной тайне не соответствует Конституции РФ. Если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5 ст. 49 УПК).

Гарантией реальности права обвиняемого, подозреваемого иметь защитника служит правило: одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

В случаях, предусмотренных статьей 72 УПК, защитник не вправе участвовать в уголовном деле. При наличии указанных в данной статье обстоятельств (например, если адвокат ранее участвовал в этом же деле в качестве судьи, следователя) защитник подлежит отводу (см. _ 5 данной главы учебника).

Если имеются причины, которые затрудняют обвиняемому лично осуществлять защиту, если ему грозит тяжкое наказание либо необходимо обеспечить фактическое равенство правовых возможностей защиты и обвинения, а также по некоторым другим соображениям участие защитника обязательно при следующих условиях:

подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК (см. об этом ниже);

подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по делу;

лицо обвиняется в совершении преступления, за которое могут быть назначены наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

обвиняемым заявлено ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ (см. _ 10 гл. 17 учебника).

Обязательно участие защитника при производстве о применении принудительных мер медицинского характера - с момента вынесения постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы (если защитник ранее в данном уголовном деле не участвовал)*(167).

Защитник вступает в дело по персональному приглашению обвиняемого (подозреваемого), его законного представителя или (по его поручению или с согласия) других лиц, либо - по назначению следователя, прокурора, суда. Подозреваемый, обвиняемый вправе приглашать нескольких защитников.

Если в любом из случаев (названных выше) обязательного участия защитника он не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем или другим лицом по его поручению (либо с его согласия), дознаватель, следователь, прокурор или суд обязаны обеспечить участие защитника. В случае ходатайства обвиняемого, подозреваемого об участии защитника - его участие также должно быть обеспечено названными лицами.

Правило о вступлении в дело защитника "по приглашению" имеет преимущественное значение перед правилом о его назначении: лишь при условии, когда участие защитника, избранного обвиняемым, невозможно в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника, дознаватель, следователь, прокурор, суд вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника, а при его отказе принять меры по назначению ему защитника.

Возможна ситуация, когда приглашенный или назначенный защитник не может в течение 5 суток принять участие в производстве конкретного процессуального действия (например, в допросе свидетеля), а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении. В этом случае дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника. Это право дознавателя, следователя не распространяется на дела, где участие защитника обязательно (п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК).

Несколько иные правила предусмотрены для случаев задержания подозреваемого и заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу. Если в этих случаях в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения обвиняемого, подозреваемого под стражу невозможна явка защитника, приглашенного обвиняемым, подозреваемым, - дознаватель, следователь, прокурор обращаются в соответствующее адвокатское образование, которое обязано в течение 12 часов с момента получения обращения выделить адвоката для осуществления защиты. Отказ подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника дает право названным должностным лицам провести следственные действия с участием обвиняемого, подозреваемого в отсутствие защитника. Это не относится к тем делам, где участие защитника обязательно.

Защитник - самостоятельный субъект процесса. Он не зависит от незаконных и необоснованных притязаний обвиняемого, подозреваемого.

Защитник не вправе признать вину обвиняемого, подозреваемого доказанной, если обвиняемый, подозреваемый ее не признает. Грубым нарушением закона, функции защиты явилось бы выявление защитником обстоятельств, изобличающих обвиняемого (подозреваемого) или отягчающих ответственность этих лиц*(168).

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре (п. 2 ч. 4 ст. 6) запрещает адвокату "занимать по делу позицию вопреки воле доверителя (в данном случае - подозреваемого, обвиняемого. - Э.К.), за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя"*(169).

Установленный названным законом запрет занимать в уголовном деле позицию "вопреки воле" подзащитного связывает защитника той позицией, которую занял обвиняемый, подозреваемый. Например, даже если личное убеждение защитника, основанное на рассмотренных доказательствах и законе, будет иным, он не вправе отойти от позиции обвиняемого, подозреваемого, утверждающего, например, что он не участвовал в совершении преступления.

Вместе с тем защитник обязан активно действовать с тем, чтобы опровергнуть или поставить под сомнение обвинительные показания обвиняемого, подозреваемого, если к этому есть основания (вскрыть непоследовательность показаний обвиняемого, признавшего себя виновным, и т.д.).

Защитник действует не вместо обвиняемого (подозреваемого), а наряду с ним. Он должен согласовывать с обвиняемым (подозреваемым) как свою позицию, так и намерение использовать то или другое право (возбудить ходатайство и т.п.). При недостижении согласования позиций защитник разъясняет обвиняемому (подозреваемому) право отказаться от данного защитника и пригласить другого. Но и в этой ситуации отказаться от защиты он не вправе.

Обвиняемый, подозреваемый в любой момент процесса имеет право отказаться как от помощи защитника вообще, так и от данного защитника, пригласить другого или возбудить ходатайство о замене защитника. Данное право принадлежит и подозреваемому. Отказ от помощи защитника допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого и должен быть заявлен письменно. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия (ч. 1 ст. 52 УПК). В случае, когда такое происходит при производстве в суде, то суд должен выяснить причину отказа от защитника и установить, не был ли такой отказ вынужденным, обусловленным, к примеру, соображениями материального порядка. Отказ может быть принят, если участие защитника в судебном заседании фактически обеспечено судом*(170). Оформляться принятие судом отказа от защитника должно его мотивированным определением или постановлением*(171).

Если производство по делу будет продолжено при вынужденном отказе обвиняемого, подозреваемого от защитника - это явится нарушением права на защиту названных лиц, нарушением уголовно-процессуального закона. При таком нарушении приговор (при его обжаловании) подлежит отмене; выполненные в отсутствие защитника действия, при совершении которых защитник вправе участвовать, утратят юридическое значение; полученные с их помощью данные не могут быть использованы как доказательства.

Отказ обвиняемого, подозреваемого от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора (ч. 2 ст. 52 УПК).

Отказ от защитника не лишает обвиняемого (подозреваемого) права при дальнейшем производстве по делу вновь пригласить защитника или ходатайствовать о его назначении; не препятствует участию в деле государственного, частного обвинителя и защитников других подсудимых (обвиняемых, подозреваемых)*(172).

Помимо рассмотренного выше для обеспечения реальности права обвиняемого, подозреваемого иметь защитника существенны также:

предусмотренная УПК компенсация расходов на оплату труда адвоката за счет средств федерального бюджета, если адвокат участвует при предварительном расследовании или в судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора, суда (ч. 5 ст. 50 УПК). Размер вознаграждения адвоката в этом случае согласно ч. 8 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре устанавливается Правительством РФ*(173). При этом суммы, выплачиваемые адвокату, входят в судебные издержки (п. 5 ч. 2 ст. 131 УПК);

запрет делать публичные заявления о доказанности вины подозреваемого, обвиняемого, если это лицо ее отрицает, а также разглашать сведения, сообщенные защитнику в связи с оказанием юридической помощи без согласия обвиняемого, подозреваемого;

запрет вмешательства в деятельность защитника, препятствования этой деятельности каким бы то ни было образом;

допустимость уголовного преследования адвоката (защитника) лишь с соблюдением гарантий, установленных гл. 52 УПК.

В судебном разбирательстве свою функцию защитник осуществляет на началах состязательности, пользуясь равными правами со стороной обвинения: правами по представлению доказательств, участию в исследовании доказательств, заявлению ходатайств и т.п. (подробнее см. _ 15 и 16 гл. 3 и _ 3, 6-8 и 9.3 гл. 17 учебника).

Защитник вправе с момента участия в уголовном деле: иметь свидания (см. п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК) с подозреваемым, обвиняемым наедине и конфиденциально. Количество и продолжительность свиданий защитника с обвиняемым, в том числе до первого его допроса, не ограничиваются. Осуществление данного права не требует разрешения следователя, дознавателя, прокурора на каждое из свиданий защитника с подозреваемым, обвиняемым (см. постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г.*(174)). Нет указания на необходимость такого разрешения ни в УПК, ни в Федеральном законе "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" от 15 июля 1995 г.*(175)

Защитник также вправе: собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК; привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК; присутствовать при предъявлении обвинения; участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием, по их ходатайствам либо по ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, с иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; заявлять ходатайства и отводы; участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом.

Защитник вправе использовать и иные, не запрещенные УПК средства и способы защиты.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей в протоколе этого следственного действия, а также консультировать обвиняемого в присутствии следователя. Если следователь отводит вопросы защитника, занести их в протокол он обязан*(176).

Защитник обязан использовать, в соответствии со своей функцией, "все указанные в законе средства и способы защиты", активно защищать права и законные интересы обвиняемого, подозреваемого. Адвокат-защитник обязан честно, разумно, добросовестно отстаивать права и законные интересы обвиняемого, подозреваемого всеми не запрещенными законодательством средствами (п. 1 ч. 1 ст. 7 названного выше Закона).

Адвокат обязан исполнять предписания об обязательном участии в качестве защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда (п. 2 ч. 1 ст. 7 того же Закона). Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. При несоблюдении этого требования защитник подлежит ответственности в соответствии со ст. 310 УК. Он обязан подчиняться порядку судебного заседания и распоряжениям председательствующего.

Добросовестно исполняя свою функцию, своевременно реализуя свои права и исполняя свои обязанности, защитник, защищая права и законные интересы обвиняемого (подозреваемого), содействует этим постановлению законного, обоснованного и справедливого приговора, решению задач уголовного процесса и правосудия, укреплению законности в уголовном судопроизводстве.

4.5. Гражданский ответчик. Гражданский ответчик - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с Гражданским кодексом РФ несет ответственность за вред, причиненный преступлением, привлеченное в качестве гражданского ответчика постановлением дознавателя, следователя, прокурора, судьи или определением суда (см. ч. 1 ст. 54 УПК)*(177).

Гражданский ответчик вправе:

знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны. С этой целью гражданский ответчик вправе знакомиться с предъявленным в уголовном деле гражданским иском;

возражать против предъявленного гражданского иска. С этой целью он вправе, например, дать соответствующие показания, представить доказательства;

давать объяснения и показания по существу гражданского иска.

Гражданский ответчик пользуется рядом других прав, сходных с правами потерпевшего, гражданского истца (см. п. 4-15 ч. 2 ст. 54 УПК). Как и гражданский истец, гражданский ответчик вправе, например: обжаловать приговор в части, касающейся гражданского иска; знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к гражданскому иску. Гражданский ответчик вправе признать гражданский иск.

Гражданский ответчик не вправе совершать те же, что и гражданский истец, действия.

4.6. Представитель гражданского ответчика. Представителем гражданского ответчика - физического лица может быть адвокат*(178), а равно - по определению суда или постановлению судьи, прокурора, следователя, дознавателя - один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик*(179). Следователь (и другие названные выше должностные лица), допуская это лицо в качестве представителя гражданского ответчика, должны удостовериться в том, что данное лицо сможет оказать гражданскому ответчику помощь в защите его прав и интересов (см. ч. 1 ст. 55 УПК).

Представитель гражданского ответчика имеет те же права, что и гражданский ответчик (ч. 2 ст. 54 УПК). Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя. В этом случае как тот, так и другой вправе пользоваться правами, предусмотренными ч. 2 ст. 54 УПК.

_ 5. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном

судопроизводстве

С вопросом об участниках уголовного процесса тесно связан вопрос об обстоятельствах, при наличии которых судья, прокурор, следователь, дознаватель и некоторые другие лица (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, а также эксперт, специалист, переводчик и секретарь судебного заседания) должны быть отстранены от выполнения соответствующих функций в уголовном деле*(180). Кроме названных участников (их перечень обозначен в ч. 1 ст. 62 УПК) отводу подлежат также привлекаемые к рассмотрению конкретных дел присяжные заседатели, а иногда и законные представители несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых*(181). Устранение перечисленных участников из процесса осуществляется в целях обеспечения всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела и охраны прав и законных интересов всех участников процесса.

Общие критерии, устраняющие участников уголовного процесса из конкретного дела, установлены ст. 61 УПК, которая дает перечень обстоятельств, при наличии которых судья, прокурор, следователь, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу:

если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем;

если он является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу;

если имеются иные обстоятельства, дающие основание считать, что какой-то из указанных выше участников лично, прямо или косвенно заинтересован в этом деле.

В принципе, перечисленные обстоятельства являются общими основаниями для отвода не только судьи, но и других названных участников уголовного процесса.

Вместе с тем в ст. 62-72 УПК уточняются некоторые моменты отвода судей, прокуроров, следователей, дознавателей, секретарей судебных заседаний, переводчиков, специалистов, экспертов. Например, не допускается повторное участие судьи в рассмотрении дела (ст. 63 УПК). Эксперт не может участвовать в производстве по делу, если он находился или находится в служебной или иной зависимости от обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика (т.е. от сторон), а также, когда обнаружится его некомпетентность. Такие же обстоятельства могут стать основанием и для отвода специалиста.

Участник процесса (должностное лицо государственного органа), в отношении которого имеется основание для отстранения его от участия в деле, должен заявить самоотвод. Ему может быть заявлен и отвод защитником, а также подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.

Отводы разрешаются, в основном, судом. Вопрос об отводе прокурора при производстве предварительного расследования разрешается вышестоящим прокурором, а в судебном заседании - судом, рассматривающим дело. Отвод следователя или дознавателя разрешается прокурором. Отвод переводчика, специалиста и эксперта при производстве предварительного следствия разрешается соответственно дознавателем, следователем или прокурором, а в суде - судом, рассматривающим дело.

При единоличном рассмотрении дела отвод, заявленный судье, разрешается самим судьей. При коллегиальном рассмотрении дела отвод, заявленный одному из судей, разрешается остальными судьями в отсутствие отводимого. Отвод, заявленный двум судьям или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе простым большинством голосов. Суд, рассматривающий дело, решает вопрос об отводе секретаря судебного заседания.

Статья 72 УПК говорит об обстоятельствах, исключающих участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Они не вправе участвовать в деле, если:

ранее при производстве по данному уголовному делу выполняли функции судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

являются близкими родственниками или родственниками судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего или принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, либо лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об осуществлении защиты или оказании иной юридической помощи;

оказывают или оказывали ранее юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого ими подозреваемого, обвиняемого либо представляемого потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

_ 6. Некоторые сведения об историческом и зарубежном опыте

регламентации статуса основных участников процесса

6.1. Процессуальное положение государственных органов, осуществляющих в наши дни производство по уголовным делам, сложилось и эволюционирует, испытывая вполне естественное влияние не только современной теории и практики, но и отечественного опыта прошлых лет, опыта других стран и идей, родившихся и рождающихся в

ходе идущего весьма активно международного сотрудничества государств в области прав человека.

Процессуальное положение российского суда, охарактеризованное выше (см. _ 6 гл. 1 и _ 2 данной главы учебника), не могло не оказаться под влиянием всех названных факторов. Значительную роль в этом выполнили, пожалуй, положения УУС 1864 г. Но они, как отмечено (см. _ 6 гл. 1 учебника), были существенно откорректированы общеполитическими установками, господствовавшими после октября 1917 г. На организацию судов и содержание их деятельности существенное воздействие, наряду с идеями, заимствованными из УУС, оказали также, к примеру, модные в т.н. послеоктябрьское время установки: суд - это орудие классовой борьбы, а также суд - это государственный орган, обеспечивающий, наряду и наравне с прокуратурой и иными правоохранительными органами, борьбу с преступностью и преследование лиц, совершивших преступления.

От первой из них, как известно, впоследствии (в основном в годы "оттепели" и после них) отказались. А вторая оказалась весьма живучей. Она давала знать о себе вплоть до вступления в силу УПК 2001 г. и в определенной мере способствовала обозначенному в этом законе стремлению к другой крайности - к попытке деформировать роль суда в роль бесстрастного и безразличного наблюдателя (регистратора) того, что "затевается" сторонами в суде по уголовным делам.

Такую попытку некоторые ее инициаторы обосновывают ссылками на опыт, якобы накопленный в других странах. Но на самом деле ее следовало бы оценивать не только как отход от давних отечественных правовых традиций, но и как искажение господствующей в ведущих государствах мира тенденции, направленной на повышение авторитета судов и их ответственности за правильное разбирательство уголовных дел, а равно как явно тенденциозное изображение подходов зарубежной теории и практики к проблеме состязательности уголовного процесса и роли (суда) судьи, которую он должен играть в этом процессе.

Распространяемые мифы о пассивности суда в западных судах не выдерживают самой элементарной профессиональной критики. Чтобы убедиться в их несостоятельности, достаточно обратиться к тексту действующих в соответствующих странах правовых норм.

К примеру, в ч. 2 _ 244 УПК ФРГ по поводу роли судьи при разбирательстве уголовных дел четко сказано следующее: "Суд обязан в целях установления истины по долгу службы исследовать все факты и доказательства, которые имеют значение для разрешения дела (курсив мой. - К.Г.)".

В такое положение поставлен и французский судья. Это видно по тому, что сказано в ч. 1 ст. 310 УПК Франции, где предусмотрено: "Председатель наделен дискреционной властью, в силу которой он может по своей чести и совести принимать любые меры, которые он сочтет необходимыми для установления истины... (курсив мой. - К.Г.)". В ч. 2 той же статьи добавлено: "Он может в ходе судебного разбирательства вызвать и заслушать любое лицо, выдавая в случае необходимости приказ о приводе, или распорядиться о доставлении любых документов, которые, по его мнению, в связи с развитием судебного заседания необходимы для установления истины (курсив мой. - К.Г.)".

Даже в странах англосаксонской "семьи", где долгое время культивировалась идея "чистой состязательности", сравнительно давно, уже два-три десятилетия, обозначилась устойчивая тенденция отказа от традиционных представлений об уголовном процессе, его состязательности и роли судьи, разбирающего конкретное дело. Все чаще стали появляться законы и иные авторитетные правовые акты, которые расширяют активность судей, ориентируют их на поиск истины, а не на пассивное созерцание происходящих перед ними "судебных поединков". Примеров можно привести немало. В качестве одного из них может послужить то, что сказано в утвержденных Верховным судом США в 1972 г. Федеральных правилах доказывания. "Настоящие Правила, - говорится в правиле 102 этого высокоавторитетного документа, имеющего большую юридическую силу, чем закон, - должны толковаться так, чтобы обеспечивались беспристрастность при их осуществлении, устранение неоправданных расходов и затрат времени, а также упрочение и совершенствование доказательственного права, с тем, чтобы в конечном счете могла устанавливаться истина и разрешались справедливо возникающие вопросы (курсив мой. - К.Г.)". В ч. "a" правила 611 этого же правового акта дополнительно предусмотрено, что судья при разбирательстве дел уполномочен контролировать допрос свидетелей и представление иных доказательств, с тем, чтобы "сделать такие допрос и представление эффективными для установления истины (курсив мой. - К.Г.)".

Другими словами, в странах, на опыт которых часто ссылаются сторонники т.н. "кабинетной модели состязательного судопроизводства", никогда не смотрели либо уже перестали смотреть на судью как на некоего бесстрастного регистратора ловкости, изворотливости и находчивости предстающих перед ним сторон, а точнее - тех, кто их представляет.

Процессуальное положение российских государственных обвинителей (прокуроров) тоже не всегда было таким, каким оно является в наши дни. Впервые в России прокуроры стали органом "надзора при судебных местах" после принятия Судебных уставов 1864 г. Основной "ареной" их деятельности в сфере уголовного судопроизводства стали предварительное следствие и судебное разбирательство. На них возлагалось наблюдение за деятельностью судебных следователей, а также при определенных условиях полицейских чинов, осуществлявших процессуальные действия в связи с расследованием уголовных дел. Они могли присутствовать при всех следственных действиях, давать указания, контролировать взятие под стражу обвиняемого или подозреваемого, требовать дополнительного расследования. По окончании предварительного следствия материалы уголовного дела поступали к ним, и они давали заключение (оно оформлялось в виде документа, именовавшегося обвинительным актом), которое обычно и выполняло функцию решения о предании суду (получив его, суд приступал к подготовке судебного заседания). Во время судебного разбирательства прокурор выполнял роль стороны, имевшей все процессуальные права, необходимые для поддержания обвинения. После постановления приговора он имел право принесения апелляционного или кассационного протеста.

В первые годы советского периода предпринимались попытки перестроить коренным образом организацию обвинения в судах. Как известно, эксперименты в данной области, длившиеся почти пять лет, завершились тем, что в мае 1922 г. была воссоздана прокуратура почти в том виде, в котором она существовала до октября 1917 г. Но впоследствии, в силу известных обстоятельств, прокуроры из должностных лиц, уполномоченных выступать в судах в роли обвинителей, превратились в "надзирателей" за соблюдением судами законодательства при рассмотрении уголовных и гражданских дел. С таким положением было покончено лишь после принятия в январе 1992 г. Закона о прокуратуре. Во все большей мере они (прокуроры) при разбирательстве уголовных дел в судах стали приобретать статус обычной стороны. Именно эта линия, как будет видно по материалу, излагаемому в последующих главах учебника, четко выражена в УПК 2001 г.

Процессуальное положение лиц, на которых возлагается функция поддержания обвинения от имени государства в судах других стран, не отличается большим своеобразием. Эти лица и там, как правило, поставлены в положение одной из сторон судебного спора, формально пользующейся теми же правами, что и другая сторона - сторона защиты. Пожалуй, наиболее существенное отличие проявляется в значительных особенностях организации уголовного преследования в судах.

Последнее характерно прежде всего для стран с англосаксонскими правовыми системами, где процесс становления и эволюции органов, похожих на прокуратуру, существующую сейчас в России и других странах (к примеру, в странах континентальной Европы), был весьма своеобразным. В Англии подобное учреждение появилось лишь после принятия в 1985 г. Закона о преследовании правонарушений, предписавшего создание Королевской службы преследования, подразделения которой фактически начали действовать лишь в 1986 г. Как и до этого события, в современных английских судах нередко в роли лиц, поддерживающих государственное обвинение, выступают не специально уполномоченные государственные чиновники (королевские преследователи или чины полиции), а адвокаты - барристеры или солиситоры, - действующие на основании соглашений, заключаемых в большинстве своем с названной Службой. Такие соглашения носят, как правило, разовый характер. И этим в значительной мере предопределяются особенности процессуального положения обвинителей подобного рода. Во всяком случае, у них нет больших возможностей обеспечивать необходимое качество доказательств. Иным путем шло формирование американской прокуратуры (атторнетуры), которая "вышла" из института атторнеев (юрисконсультов государственных органов) и начала развиваться значительно раньше упомянутой английской Службы (еще в начале XVIII столетия). В наши дни она является довольно мощным и влиятельным учреждением, самостоятельно обеспечивающим уголовное преследование большинства лиц, совершивших опасные преступления.

Современный российский подход к определению процессуального положения органов предварительного расследования начал формироваться еще в ходе подготовки судебной реформы 1864 г. 8 июня 1860 г. императорским указом были утверждены три законодательных акта - "Учреждение судебных следователей", "Наказ судебным следователям" и "Наказ полиции о производстве дознания по происшествиям, могущим заключать в себе преступление или проступок". Это был первый шаг по отделению дознания от предварительного следствия.

Последнее производилось по делам о преступлениях, обладавших сравнительно большей опасностью и подсудных судам, входившим в систему общих судебных установлений (окружные суды, судебные палаты и Правительствующий сенат). Возлагалось оно на должностных лиц, именовавшихся судебными следователями, которые пользовались примерно тем же объемом прав, что и современные следователи. Указания им могли давать лишь суды, при которых они состояли, или прокуроры. Жалобы на их действия рассматривал суд.

Что касается дознания, то оно возлагалось преимущественно на полицию. Уже тогда начались первые шаги по разграничению дознания в виде неотложных следственных действий по делам, по которым обязательно должно было производиться следствие, и дознания по всем остальным делам (это были дела, подсудные мировым или иным подобным им судам). По делам первой из названных категорий полиция обязана была срочно сообщать об обнаруженных преступлениях судебному следователю или прокурору и отправлять им соответствующие материалы. Если это почему-то нельзя было сделать, то проводились неотложные следственные действия.

Примерно по такой схеме строилась организация предварительного расследования в первое десятилетие советского периода, хотя и в данной области не обошлось без экспериментов (например, в первые годы предпринимались попытки поручать расследование следственным комиссиям, а не следователям). К концу 20-х годов следователей изъяли из ведения судов и подчинили полностью (и административно, и процессуально) прокуратуре. Параллельно шел процесс образования следственного аппарата и в других ведомствах - сначала в органах госбезопасности, затем в органах внутренних дел и, наконец, в службе налоговой полиции (1995 г.).

В зарубежных странах процессуальное положение должностных лиц, на которых возлагается предварительное расследование (досудебное собирание материалов по уголовным делам), разумеется, полностью не совпадает с российским. Есть немало особенностей: в одних странах их больше, а в других - меньше. Во Франции, к примеру, до настоящего времени сохраняется институт следователей, работающих под непосредственным "началом" судов. Называют их следственными судьями. Они считаются самостоятельными в том смысле, что им не требуется испрашивать чье-то разрешение на производство следственных действий, но любые их решения могут быть проконтролированы как судами (образуемыми в их составе судебными коллегиями, которые в наши дни называются следственными камерами), так и, при определенных обстоятельствах, прокурорами.

Для уголовного судопроизводства англосаксонских стран характерно то, что досудебное производство (предварительное расследование) практически почти полностью находится в руках полицейских органов. При этом существенным является непроведение четкой грани между оперативно-розыскными и процессуальными действиями. Все данные, собираемые полицией, направляются в суд, и только там происходит отбор тех, которые могут быть допущены в качестве юридически значимых доказательств.

Полицейский, которому доверено собирание такого рода данных, делает свое дело под контролем начальства из своего ведомства. Суд контролирует его действия, как правило, когда они связаны с ограничением основных прав и свобод граждан (арест, задержание, привод, обыск и др.). По делам об опасных преступлениях возможен судебный контроль в целом за качеством всех собранных материалов (так называемое предварительное рассмотрение дела в суде), но такой контроль обычно является факультативным (по ходатайству или по требованию сторон, желающих проверить свои доказательства и "прощупать" те, которые собрала другая сторона). Наконец, существенной особенностью необходимо считать и тот факт, что от лиц, осуществляющих расследование, не требуется быть объективными; они собирают лишь доказательства обвинения. Выявление и сбор данных, которые могут стать оправдательными доказательствами, - забота обвиняемого и его защитника.

6.2. Достоинства и недостатки сложившихся к настоящему времени представлений о статусе подозреваемого, обвиняемого (подсудимого), его защитника хорошо прослеживаются на фоне российского исторического и современного зарубежного опыта.

Устав уголовного судопроизводства 1864 г. не содержал статей, которые определяли бы понятие субъектов, относимых ныне законом к участникам процесса.

Подозреваемым (согласно ст. 256, 257, 258 и др. УУС) являлось лицо, против которого проводилось дознание. Обвиняемым признавалось лицо, состоящее под следствием, привлеченное к делу в качестве предполагаемого виновника, а также в мировых судах, после предания суду в общих судебных установлениях - подсудимым (ст. 3, 4, 46, 121, 265, 5481 и др. УУС). Подозреваемый и обвиняемый пользовались определенными правами. В числе прав обвиняемого были права: присутствовать при осмотре и освидетельствовании, обысках и выемках (ст. 316, 359 УУС), знакомиться со следственным производством после его окончания, просить о вызове в суд дополнительных свидетелей и сведущих лиц, приносить на действия следователя жалобы, которые рассматривались судом (ст. 493, 476 УУС). Подсудимый, т.е. обвиняемый, преданный суду, имел право, после вручения ему обвинительного акта, избирать себе защитника или просить суд о его назначении (ст. 557 УУС).

В качестве защитника могли участвовать присяжные поверенные, равно и иные лица, которым закон не воспрещал ходатайствовать по чужим делам (ст. 565 УУС). В судебном разбирательстве защитник, как и подсудимый, гражданский истец, частный обвинитель, их представители, являлся стороной.

Положения о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918 г. и от 21 октября 1920 г., УПК РСФСР 1922 и 1923 гг. также не содержали статей, которые раскрывали бы понятие названных выше субъектов.

УПК 1922 и 1923 гг. предусматривали возможность задержания, а равно - применения меры пресечения до предъявления обвинения в отношении "лица, подозреваемого в совершении преступления", "в отношении подозреваемого лица" (ст. 100, 145 УПК РСФСР 1923 г.). Лицо признавалось обвиняемым с момента вынесения мотивированного постановления о привлечении в качестве обвиняемого, а подсудимым - после назначения дела к слушанию (ст. 128, 243 УПК 1923 г.). Это лицо имело целый ряд прав как при предварительном следствии и дознании, так и в судебных стадиях процесса. Право иметь защитника принадлежало подсудимому, т.е. обвиняемому после назначения дела к слушанию в судебном разбирательстве (предания суду) - ст. 243, 246 УПК 1923 г.

Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик 1958 г. в разделе II "Участники процесса, их права и обязанности" предусмотрели понятия потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и определили права этих лиц. Эти понятия сохраняются и в действующем УПК. Но понятия обвиняемого Основы не содержали. Оно было дано в УПК союзных республик. Основы допустили участие защитника и в досудебных стадиях процесса. Первоначально защитник был допущен только при проведении предварительного следствия, позднее (законом РФ от 23 мая 1992 г.) - и при дознании. Права защитника (после принятия Основ 1958 г. и УПК 1960 г.) постоянно расширялись. Защитников стали допускать к участию в деле с момента задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или избрания к нему меры пресечения в виде заключения под стражу. Защитник получил право участвовать в следственных действиях, проводимых с участием обвиняемого или подозреваемого, обжаловать в суд применение соответственно к обвиняемому или лицу, подозреваемому в совершении преступления, задержания, ареста, продление срока ареста (и ряд других прав - см. выше).

Под влиянием своих внутренних факторов формировались и формируются в других странах подходы к определению понятий рассматриваемых участников уголовного судопроизводства, а равно к объему и содержанию их прав.

УПК Франции, например, не определяет, с какого момента лицо юридически становится подозреваемым, и не дает понятия этого субъекта. Он лишь упоминает, применительно к дознанию, лицо, "подозреваемое в участии в совершении преступления". Обвиняемым, до 1993 г., признавалось лицо, "которому преступление вменено в вину во время предварительного следствия и которое вследствие этого имеет статус защищающейся стороны". Закон от 4 января 1993 г. упразднил понятие "обвиняемый", введя понятие "лица, привлеченного к рассмотрению".

Защитника вправе иметь при дознании лицо, подозреваемое в совершении преступления, при предварительном следствии - лицо, привлеченное к рассмотрению. По Закону от 4 января 1993 г. ни один допрос указанных лиц не может проводиться без участия защитника, если только они добровольно не отказались от него. Адвокат-защитник и адвокат-представитель пользуются значительными правами, в том числе: обжаловать юрисдикционные акты следственного судьи в следственную камеру апелляционного суда. В судебном разбирательстве названные лица занимают положение стороны.

В уголовном процессе Германии обвиняемый - лицо, в отношении которого начато и ведется дознание. Обвиняемый - субъект ряда прав. После первого допроса он вправе пригласить защитника. После вынесения постановления о предании суду обвиняемый становится подсудимым.

Защитник участвует в деле (в том числе - при дознании) по приглашению подсудимого или по назначению суда в случаях обязательной по закону защиты. Потерпевший может участвовать в деле: в качестве обвинителя по делам частного обвинения; сообвинителя по делам публичного обвинения; гражданского истца.

В уголовном процессе Англии подозреваемым является лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления. Оно имеет ряд прав, и в их числе: консультироваться наедине со своим защитником (адвокатом); уведомить кого-либо о своем задержании; знать, что он не обязан давать показания. После предъявления обвинения в обвинительном акте лицо именуется подзащитным, в судебном разбирательстве - подсудимым, подзащитным. Осужденным, оправданным является соответственно лицо, признанное судом виновным или невиновным в совершении преступления. Защитник может участвовать в уголовном процессе с момента задержания подозреваемого. В судебном разбирательстве в этом качестве участвуют преимущественно барристеры. Защитник пользуется равными правами с обвинителем.

В уголовном процессе США подозреваемым является лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления; обвиняемым - лицо, против которого прокуратурой выдвинуто обвинение, равно - при предварительном рассмотрении дела судом; при рассмотрении дела по существу - подсудимым.

Нормативные источники

Конституция РФ - ст. 2, 10, 11, 15, 17, 19-26, 45-53, 56, ч. 2 и 3 ст. 62, ст. 118-124, 126, 128, 129.

УПК - ст. 5, 9, 10, 11, 14-16, 22, 23, 29-72, 91, 92, 97-100, 119, 123, 133-138, 151, 243, 246-250, 328, 329, 331, 426, 428, 438.

Закон о судебной системе - ст. 1-8.

Закон о статусе судей - ст. 1, 6, 9, 12, 16.

Закон о прокуратуре - ст. 1, 29-31 и 35-39.

Закон о милиции - ст. 7-11 и 26.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре - ч. 1 ст. 2, ч. 3 ст. 4, п. 1 и 2 ч. 1 ст. 7.

Закон об оперативно-розыскной деятельности - ст. 1, 6, 11, 13.

Федеральный закон "О федеральной службе безопасности" от 3 апреля 1995 г. - ст. 8 (источник официального опубликования - в конце гл. 10 учебника).

Международный пакт о гражданских и политических правах - ст. 9, 10 и 14 (Документы и материалы, с. 302-320).

Конвенция о защите прав человека и основных свобод - ст. 2, 3, 5-8 и 15 (там же, с. 539-570)*(182).

Постановление Конституционного Суда РФ "По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне" в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина" от 27 марта 1996 г. (СЗ РФ, 1996, N 15, ст. 1768).

Постановление Конституционного Суда РФ "По делу о проверке конституционности положений статей 125, 219, 227, 229, 236, 237, 239, 246, 254, 271, 378, 405 и 408, а также глав 35 и 39 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросами судов общей юрисдикции и жалобами граждан" от 8 декабря 2003 г. (СЗ РФ, 2003, N 51, ст. 5026).

Постановление Конституционного Суда РФ "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы" от 29 июня 2004 г. (СЗ РФ, 2004, N 27, ст. 2804).

Определение Конституционного Суда РФ от 5 декабря 2003 г. N 447-О (см. официальный сервер Конституционного Суда РФ - www.ks.rfnet.ru).

Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. N 25-О (там же).

Постановление Верховного Суда РФ "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 5 марта 2004 г. N 1 (БВС, 2004, N 5).

Постановление Пленума Верховного Суда РФ "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда" от 20 декабря 1994 г. N 10 (БВС, 1995, N 3).

Контрольные вопросы

1. Укажите, какие лица и почему признаются участниками уголовного судопроизводства.

2. Как классифицируются участники уголовного судопроизводства?

3. Определите главные уголовно-процессуальные функции - обвинения, защиты, разрешения уголовного дела по существу.

4. Дайте понятие суда как органа судебной власти. Какое полномочие, в силу Конституции РФ, является исключительным полномочием суда как органа судебной власти?

5. Покажите, чем отличаются его полномочия на различных стадиях процесса.

6. Какие функции осуществляет прокурор на различных стадиях уголовного процесса? Каковы его полномочия при предварительном следствии или дознании и судебном разбирательстве?

7. Какие органы являются в уголовном процессе органами предварительного следствия?

8. Раскройте процессуальные взаимоотношения следователя с прокурором и судом (судьей).

9. Назовите органы дознания и их основные полномочия.

10. Какие обстоятельства влекут отвод судьи, прокурора, следователя, дознавателя?

11. С какого момента лицо становится: подозреваемым; обвиняемым; подсудимым; осужденным; оправданным?

12. Объясните, почему обвиняемый не является лицом, признанным виновным в совершении преступления.

13. Что специфично для процессуального положения обвиняемого? Дайте понятие права обвиняемого на защиту. Какими именно правами пользуется обвиняемый; какие из них дают ему возможность участвовать в доказывании, добиваться устранения от участия в деле того или иного из государственных лиц, проявляющих необъективность?

14. Объясните значение каждого из прав обвиняемого, подозреваемого.

15. Какие решения, действия дознавателя, следователя, прокурора обвиняемый вправе обжаловать в суд в ходе расследования?

16. Кто может быть защитником? Каковы его обязанности и процессуальные взаимоотношения с подозреваемым, обвиняемым?

17. Каким путем защитник вступает в уголовное дело? Что может влечь его устранение от участия в уголовном процессе?

18. Чем определяется процессуальное положение защитника?

19. Почему и какие именно случаи обязательного участия защитника в уголовном процессе предусмотрены УПК?

20. Почему в УПК предусмотрен запрет отказа адвоката от принятой защиты?

21. Кто и в каком порядке признается потерпевшим?

22. В чем специфика правового положения потерпевшего по делам частного обвинения?

23. Какими правами наделен потерпевший? Его обязанности. Почему потерпевший является субъектом права и субъектом обязанности давать показания?

24. В чем состоит различие между основаниями признания лица потерпевшим и гражданским истцом?

25. Какие специфические права (в сравнении с другими участниками процесса) принадлежат гражданскому ответчику; гражданскому истцу?

«все книги «к разделу «содержание Глав: 29 Главы: < 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. >

5rik.ru

Материалы для учебы и работы

Глава 4. Участники уголовного судопроизводства