§ 5. Объекты интеллектуальной собственности предпринимателя

Предпринимательская деятельность предполагает использова­ние не только вещественного имущества – того, что может быть объектом права собственности или иных вещных прав, но и иных экономических ценностей. К их числу относятся прежде всего объ­екты так называемой интеллектуальной собственности.

История законодательства и цивилистической науки включает в качестве одной из наиболее традиционных дискуссию о правовой природе прав на объекты интеллектуальной собственности.

Важно отметить, что термин «интеллектуальная собственность» имеет условный характер и применяется в российском законода­тельстве потому, что такая же терминология является общепринятой как в странах континентального, так и в странах общего права. Ко­нечно, никакого права собственности на такие объекты, как товар­ный знак, изобретение, фирменное наименование или произведение науки, литературы и искусства быть не может. Объектом права соб­ственности могут быть те материальные, вещественные носители, на которых зафиксированы соответствующие тексты, графические изображения, изложено ставшее изобретением техническое решение и т. д. Что же касается тех объектов, о которых принято говорить как об объектах интеллектуальной, в том числе промышленной соб­ственности, то они по своей природе не могут быть объектами тех же правовых отношений, которые складываются по поводу объектов вещественных.

Для коммерческого права среди объектов интеллектуальной соб­ственности на первое место выходят по своему практическому значе­нию объекты промышленной собственности. Как известно, эти объек­ты – один из видов объектов интеллектуальной собственности.

Таким образом, речь идет прежде всего о правах на товарный знак, фирменное наименование, изобретения и полезные модели, секреты производства и селекционные достижения.

Товарный знак. Право на товарный знак может принадлежать лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, будь то лица физические или юридические, а среди последних – органи­зациям коммерческим или некоммерческим, осуществляющим та­ковую деятельность.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 179

Нормативную базу этого института коммерческого права со­ставляют Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»[1]. Парижская Конвенция по охране промышленной соб­ственности от 20 марта 1883 г. с последующими изменениями и до­полнениями, Мадридское соглашение о международной регистра­ции знаков от 14 апреля 1891 г. с последующими изменениями и дополнениями, и такие важные правовые акты, как Указ Президента от 12 февраля 1993г. № 223, утвердивший Положение о Комитете Российской Федерации по патентам и товарным знакам и Постанов­ление Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122, которым было утверждено Положение о патентных поверенных.

Использование товарного знака в условиях жесткой конкурен­ции на рынках различных товаров, особенно если эти товары внеш­не довольно схожи и отличительные особенности, потребительские качества, технические характеристики каждого из них не очевидны для рядового потребителя, может иметь важное, а иногда и ре­шающее значение для предпринимателей, выпускающих и реали­зующих эти товары.

Термин «товарный знак», используемый в тексте закона, охваты­вает две его разновидности: собственно товарные знаки и знаки об­служивания. Строго говоря, услуга является таким же товаром, пред­метом договоров, как и вещественные объекты. Однако маркировать услугу, которая представляет собой, согласно ГК, определенную дея­тельность, невозможно. Поэтому говорят о знаках обслуживания, ко­торые, как правило, используются в различного рода рекламных мате­риалах, украшают оборудование и инвентарь, используемые для ока­зания услуг. Экономическое значение использования знаков обслужи­вания и коммерческая целесообразность правовой охраны этих зна­ков, общие начала оценки исключительного права на их использова­ние и предоставления права на такое использование – все эти аспекты знаков обслуживания такие же, как у товарных знаков.

Поэтому в дальнейшем изложении мы будем пользоваться тер­мином «товарный знак» в значении понятия, охватывающего как товарные знаки, так и знаки обслуживания.

Закон определяет товарный знак как обозначение, способное отличать товары или услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров или услуг других юридических или физиче­ских лиц.

Товарными знаками могут быть словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

Как видим, закон дает достаточно широкий спектр возможно­стей для выбора способа и вида обозначения товаров каждого произ­водителя.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 180

Избранное в качестве товарного знака обозначение становится товарным знаком – объектом исключительных прав после его госу­дарственной регистрации.

Подобно тому как некоторые вещественные объекты могут быть объектами гражданских правоотношений и участвовать в опосредуемом нормами коммерческого права обороте лишь после их юридического возникновения (жилые дома, квартиры), обозначение становится товарным знаком – объектом исключительного права предпринимателя только после его государственной регистрации.

Документом, удостоверяющим исключительные права пред­принимателя на использование товарного знака и приоритет самого товарного знака, является свидетельство на товарный знак, выда­ваемое после его государственной регистрации.

Права предпринимателя, зарегистрировавшего товарный знак, относятся лишь к тем товарам, которые указаны в свидетельстве.

Регистрация товарных знаков и выдача свидетельств осу­ществляется Патентным ведомством. Оно проводит предварительную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения. Эти действия весьма важны, так как закон содержит перечень оснований для отказа в регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака.

Так, основаниями для отказа в государственной регистрации товарного знака могут быть отсутствие различительной способности у представленного обозначения, фактическое всеобщее употребле­ние обозначения как обозначения товаров определенного вида, лож­ность или способность ввести в заблуждение потребителя относи­тельно товара или его изготовителя. Невозможна регистрация товар­ного знака, если данное обозначение является общепринятым сим­волом или термином, если оно указывает на вид, качество, количе­ство, свойства, назначение, ценность товаров, на место и время их производства или сбыта.

Невозможно использовать в качестве товарного знака обозна­чения, представляющие собой государственные гербы, флаги и эм­блемы, официальные названия государств, а также сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, официальные, контрольные, гарантийные и пробир­ные клейма, печати, награды и другие знаки отличия или сходные с ними до степени смешения.

Основаниями для отказа в регистрации может быть также нали­чие тождественности или сходства до степени смешения с товарны­ми знаками, ранее зарегистрированными или хотя бы заявленными на регистрацию в РФ на имя другого лица в отношении однородных товаров, с товарными знаками других лиц, охраняемыми в силу меж­дународных договоров РФ даже и без их регистрации, и в некоторых иных случаях, прямо названных в законе.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 181

Следует отметить, что перечень оснований для отказа в государ­ственной регистрации товарного знака является исчерпывающим.

После государственной регистрации и получения свидетельства о ней владелец товарного знака приобретает исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком. Он вправе запре­щать другим лицам использовать этот знак.

Практическое значение исключительного права на товарный знак состоит не только в том, что его владелец может запрещать ис­пользование этого знака другим лицам, но и в том, что он получает возможность предоставлять за соответствующую плату право ис­пользовать этот товарный знак.

Заключая такого рода лицензионные договоры, владельцы по­пулярных товарных знаков используют полученное ими исключи­тельное право как объект имущественных правоотношений, а по классификации ГК – как неимущественное право, имеющее денеж­ную оценку.

Исключительное право владельца товарного знака может быть использовано им также при формировании уставного или складоч­ного капитала хозяйственных товариществ и обществ, это право может быть предметом договоров коммерческой концессии (или франшизы, франчайзинга), по которым предметом сделки являются наряду с иными, в том числе исключительными правами и права на использование товарного знака.

Закон перечисляет действия, которые являются нарушениями исключительных прав владельца товарного знака. Это может быть несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложе­ние к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смеше­ния, в отношении однородных товаров.

Владелец товарного знака приобретает в силу его государствен­ной регистрации исключительное право на его использование и мо­жет передать (уступить или предоставить лицензию) это право иным лицам.

Содержание такого права определено ст. 22 Закона. В качестве использования рассматриваются: применение товарного знака на товарах, для которых этот знак зарегистрирован, а также на их упа­ковке, применение этого знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ.

Наряду с применением самого товарного знака его владелец вправе помещать рядом с товарным знаком предупредительную мар­кировку, указывающую на то, что применяемое обозначение являет­ся товарным знаком, зарегистрированным в РФ.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 182

Правовая охрана товарного знака может быть прекращена либо в результате признания недействительной регистрации товарного знака, либо в связи с аннулированием товарного знака.

В первом случае, когда регистрация может быть признана не­действительной, это означает, что она была таковой в течение всего срока ее действия. Такое решение может быть принято Высшей па­тентной палатой. Если регистрация признана недействительной, это означает, что никаких прав в отношении данного обозначения у заявителя не возникало никогда: юридические последствия реги­страции, если она признана недействительной, не возникли.

Аннулирование регистрации товарного знака, в отличие от при­знания недействительной его регистрации, означает, что с момента аннулирования исключительные права владельца прекращаются. Однако до этого момента владелец был носителем исключительного права на использование и распоряжение данным товарным знаком и все возникшие до аннулирования регистрации товарного знака юри­дические последствия его действий имеют и сохраняют свое право­вое значение.

Фирменное наименование. Подобно тому как всякий человек, выступающий в гражданских правоотношениях как лицо физиче­ское, имеет имя, всякое юридическое лицо имеет свое наименова­ние, называемое фирменным наименованием, или фирмой. Наиме­нование играет весьма важную роль в коммерческой сфере, где доб­рое имя и деловая репутация ценятся не меньше, чем иные матери­альные ценности.

Наименование коммерческой организации, так же как и наи­менование любого юридического лица, должно быть указано в учре­дительных документах.

Это общее требование содержится в ст. 52 ГК применительно ко всем юридическим лицам, а в отношении определенных их видов есть специальные требования, например, в отношении указания имен участников полного товарищества или имен полных товари­щей в товариществах на вере в составе фирменного наименования этих видов коммерческих организаций.

Специальный нормативный акт, посвященный фирменному наименованию или, кратко, фирме (от немецкого термина «Firma») – это Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г.

В этом документе исключительное право на фирменное наиме­нование определяется как право помещать фирму на товарах и упа­ковке, на вывесках и в рекламе, в помещениях данной коммерческой организации и т. д.

Современное законодательство не содержит подробного опре­деления понятия фирменного наименования, поэтому можно опи-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 183

раться на то, которое есть в названном Положении о фирме, по­скольку оно формально не отменено.

Однако важно подчеркнуть, что если указанное Положение признавало исключительное право на использование фирмы за тем, кто фактически использует, ввел его в коммерческий оборот и не предусматривало какой-либо специальной регистрации фирмы или права на ее использование, то нормы современного ГК выражают иной подход к возникновению исключительного права на использо­вание фирмы.

Предприниматель может получить исключительное право на использование фирмы лишь в том случае, если это наименование зарегистрировано. Однако система и порядок регистрации фирмен­ных наименований не определены. Нет указаний в ГК на то, какие государственные органы должны заниматься регистрацией фирмен­ных наименований.

Все это позволяет утверждать, что до создания системы государ­ственной регистрации фирменных наименований и установления порядка такой регистрации предприниматели могут пользоваться опосредованными способами достижения такой цели, как приобре­тение исключительного права на фирменное наименование.

В этом качестве может быть использована возможность вклю­чения фирменного наименования, особенно – в его сокращенном виде, в состав товарного знака – в качестве одного из его элементов. Кроме того, возможно зарегистрировать фирму в качестве словесно­го обозначения, представляющего собой товарный знак.

Специальные правила ГК посвящены фирменным наименова­ниям отдельных видов коммерческих организаций. Так, наименова­ние коммерческой организации должно содержать указание на орга­низационно-правовую форму этой организации: ОАО, ЗАО, ООО, ОДО, Полное товарищество, Товарищество на вере, производствен­ный кооператив (в сельском хозяйстве это могут быть также сельско­хозяйственные и рыболовецкие артели (колхозы) и коопхозы.

Если обратиться к правилам о фирменных наименованиях го­сударственных или муниципальных предприятий, то их отличитель­ная особенность состоит в том, что фирма таких предприятий долж­на содержать указание на характер их деятельности. Кроме того, как правило, она включает указание на подчиненность такого предприя­тия, что было предусмотрено еще Положением о фирме 1927 г.

В связи с анализом правил, применяемых при определении фирменных наименований, возникает вопрос о правопреемстве в этой сфере. Несомненно, что право на фирменное наименование принадлежит тому, кому принадлежит право на иное имущество данного юридического лица. Так, если имущество АО является его собственностью, то и фирменное наименование принадлежит тому же субъекту – АО.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 184

Однако в глазах потребителя нередко фирменное наименование ассоциируется не столько с данной коммерческой организацией, сколько с технической базой предприятия как имущественного ком­плекса, научно-техническим уровнем производства, квалификацией персонала, традициями, дизайном и прочими категориями, весьма важными экономически, но никак не формализованными с точки зрения права. Поэтому традиционным является сохранение фир­менного наименования в тех случаях, когда данное предприятие как имущественный комплекс меняет собственника. Такое право сохра­нить фирменное наименование было прямо предусмотрено в зако­нодательстве об арендных предприятиях, есть такое правило и в за­конодательстве о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Таким образом, одно и то же юридическое лицо обязано иметь наименование, цель которого, как было точно указано в Положении о фирме 1927 г. – обеспечить отличие одного юридического лица от другого, и вместе с тем оно вправе пользоваться, в том числе моно­польно, фирменными наименованиями, принадлежавшими преж­ним собственникам производств, включенных впоследствии в состав имущества данного юридического лица.

При слиянии юридических лиц, особенно если речь идет об из­вестных на рынке данного товара производителях, традицией яв­ляется и создание объединенных фирменных наименований. Такой же прием используется и при присоединении одних юридических лиц к другим, а также в тех случаях, когда создается, например, но­вое АО или иная коммерческая организация с участием известных фирм. Так, работающий в Санкт-Петербурге банк со стопроцентным иностранным капиталом – «Дрезднер Банк – Банк Насьональ де Пари» является российским банком, юридическим лицом по рос­сийскому праву, однако имеет в своем наименовании прямое указа­ние на состав своих участников.

Наиболее существенной санкцией, которая может быть приме­нена к тем, кто в процессе внешнеэкономической деятельности воз­намерится использовать то фирменное наименование, на которое он не имеет законных прав, может быть предусмотренное Парижской Конвенцией наложение ареста на любой продукт (это может быть как товар, так и услуга), незаконно снабженный фирменным наиме­нованием или товарным знаком, при ввозе его в страну, где этот знак или фирменное наименование имеют право на законную охрану.

Изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Для многих видов предпринимательской деятельности условием успеха является использование в производстве новых технологий, выпуск новых видов продукции, соответствующих требованиям современ­ного научно-технического развития.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 185

Юридическим инструментом повышения заинтересованности в использовании достижений технической мысли является предостав­ление законом исключительных прав на использование изобрете­ний, полезных моделей и промышленных образцов.

Правовой режим этих объектов прав предпринимателя определен в Патентном законе Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1.

Для изобретений и полезных моделей документом, удостове­ряющим охраняемые законом права, является патент, а для полез­ных моделей – свидетельство.

Изобретение может получить правовую охрану, если оно отве­чает трем основным требованиям: является новым, имеет изобрета­тельский уровень и промышленно применимо. Критерии, позво­ляющие определить, отвечает ли данное техническое решение ука­занным требованиям, прямо сформулированы в Патентном законе. Таким образом, далеко не всякое техническое решение, при всей его внешней эффектности, может получить правовую охрану в качестве изобретения.

Эти объекты прав предпринимателя, подобно некоторым иным, существуют как специфические юридические понятия, во многом отличающиеся от общеупотребительного значения тех же самых терминов. Так, с точки зрения развития техники и даже при­кладной науки то или иное техническое решение может быть чрез­вычайно важным, несомненно оригинальным и новым, однако для того, чтобы иметь шансы получить правовую охрану, оно должно отвечать и такому требованию, как промышленная применимость. А это возможно далеко не во всех случаях.

Итак, важнейшим условием существования, приобретения ста­туса изобретения как объекта прав предпринимателя является одно­временное соответствие его трем указанным в законе условиям: но­визна, изобретательский уровень, промышленная применимость.

В качестве объектов изобретений могут выступать: устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток расте­ний и животных, применение известного ранее устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению.

В отличие от изобретения полезная модель – это новое и про­мышленно применимое конструктивное выполнение средств произ­водства и предметов потребления и их составных частей. Для полез­ной модели не требуется соответствия такому критерию, как изобре­тательский уровень. Полезная модель – это не само техническое решение определенной задачи, а конструктивное выполнение опре­деленных объектов. В отличие от изобретения, полезной моделью может быть лишь вещественный объект, эта категория неприменима

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 186

ни к способу, ни к веществу. Последние могут получить правовую охрану лишь в качестве изобретений.

Промышленные образцы – это художественно-конструк­торские решения изделий, определяющие их внешний вид.

Для того, чтобы стать объектом правовой охраны, художественно-контрукторское решение должно отвечать таким требованиям, как новизна, оригинальность и промышленная применимость. Таким образом, закон называет два необходимых для предоставления право­вой охраны условия, которые встречаются и в нормах об изобретениях и полезных моделях: новизна и промышленная применимость. Тре­тьим же критерием является оригинальность.

Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер эстети­ческих особенностей изделия.

Анализ критериев, которые используются законодателем для отнесения тех или иных решений к числу изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, позволяет сделать вывод, что ответ на вопрос, есть ли в данном случае признаки этих объектов, во многом зависит от специальных знаний в довольно узких областях. Поэтому для получения правовой охраны заявитель, составив в соот­ветствии с достаточно формализованными требованиями заявку, должен обращаться в Патентное ведомство и проходить соответ­ствующую экспертизу. Этому ведомству государство предоставило полномочия для решения вопроса о том, относится ли данное реше­ние к числу объектов права промышленной собственности.

Патент может быть выдан либо автору изобретения, полезной модели или промышленного образца, либо тем лицам, которых он указал в заявке. Кроме того, в случаях, если данное решение получе­но в ходе выполнения служебного задания, патент может быть полу­чен работодателем автора. Для устранения такой возможности доста­точно заключения договора между работником и работодателем.

Содержание исключительного права патентовладельца опреде­лено в Патентном законе как возможность использовать охраняемый патентом объект по своему усмотрению. Такая возможность ограни­чена обязанностью не нарушать прав других патентовладельцев. Реализация указанной возможности может включать запрет на ис­пользование соответствующих объектов иными лицами.

При решении вопроса об использовании изобретения или иного охраняемого патентом объекта несколькими лицами, которым принадлежит патент, должно быть достигнуто соглашение между ними, а если этого сделать не удалось, то каждый вправе использо­вать объект по своему усмотрению, однако без согласия остальных он не может предоставить кому бы то ни было лицензию или усту­пить патент, т. е. такое исключительное право может быть осущест-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 187

влено самим патентовладельцем, однако без согласия других он не может распорядиться этим правом.

Запатентованный объект признается использованным в изде­лии или примененным в технологии, если использован каждый признак изобретения или полезной модели.

Возможные нарушения исключительного права патентовла­дельца названы в Патентном законе. К их числу отнесены несанк­ционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хра­нение с этой целью продукта, содержащего запатентованное изобре­тение, полезную модель, промышленный образец, а также примене­ние способа, охраняемого патентом или введение в хозяйственный оборот или хранение с такой целью продукта, изготовленного спосо­бом, охраняемым патентом.

В случае сомнений, каким способом изготовлен данный про­дукт, действует презумпция, что он изготовлен именно запатенто­ванным способом Такая презумпция действует, пока не доказано обратное.

Патентовладелец может передать все свои исключительные права, т. е. уступить полученный патент любому физическому или юридическому лицу. В коммерческой практике нередко в результате таких передач патентовладельцем оказывается не сам автор изобре­тения, а коммерческая организация или индивидуальный предпри­ниматель, приобретший патент у автора изобретения. Важно под­черкнуть, что договоры об уступке патента подлежат обязательной государственной регистрации и без нее недействительны. По право­вой природе такие договоры – это договоры купли-продажи, по­скольку в соответствии со ст. 454 ГК предметом купли-продажи мо­гут быть не только вещи, но и имущественные права. Именно такого рода права и переходят при заключении договоров об уступке патен­та одним лицом другому.

Характерным для коммерческого оборота является также ли­цензионный договор, в силу которого любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец, защищенный патентом, в соот­ветствии с разрешением патентовладельца. По такому договору па­тентовладелец – лицензиар предоставляет лицензиату право ис­пользовать запатентованный объект в объеме, указанном в договоре, а лицензиат обязуется вносить в пользу лицензиара указанные в до­говоре платежи, использовать объект только в указанных в лицензи­онном договоре рамках и осуществлять все иные действия, указан­ные в договоре.

Лицензионный договор, так же как и договор об уступке патен­та, подлежит обязательной государственной регистрации, которая является условием действительности этого соглашения.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 188

Патентный закон предусматривает и так называемую открытую лицензию, которая означает предоставление патентовладельцем возможности использовать его изобретение всем желающим с усло­вием внесения в его пользу соответствующих платежей. Лица, ис­пользующие объект, на который есть открытая лицензия, обязаны заключить с патентовладельцем договор о платежах

Наконец, Правительство РФ вправе разрешить использование объекта промышленной собственности и без согласия патентовла­дельца, если основанием для такого решения являются интересы национальной безопасности. В этом случае выплачивается сораз­мерная компенсация, сумма которой определяется Высшей патент­ной палатой.

[1] Ведомости РФ. 1992. № 42. ст. 2322.